2022-2023學年浙江省紹興市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2022-2023學年浙江省紹興市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.下列子女中不能繼承其生父母的遺產(chǎn)的是【】

A.婚生子女B.非婚生子女C.有撫養(yǎng)關系的繼子女D.養(yǎng)子女

2.

第

18

題

根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列民事行為中，一方有權請求予以變更或撤銷的是（）

3.代位繼承適用的范圍是()

A.法定繼承B.遺囑繼承C.法定繼承和遺囑繼承D.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

4.某甲的外祖母與某乙的外祖父是同胞兄妹，現(xiàn)甲、乙要求結婚，婚姻登記機關認為他們是（）。

A.直系血親，不予登記B.四代的旁系血親，可以登記C.三代以內(nèi)的旁系血親，不予登記D.二代以內(nèi)的旁系血親，不予登記

5.多數(shù)人之債包括（）

A.單一之債B.選擇之債C.連帶之債D.勞務之債6.甲離開自己的住所下落不明已滿五年。根據(jù)我國法律規(guī)定，其配偶乙()。A.A.只能申請宣告甲失蹤

B.只能申請宣告甲死亡

C.應當先申請宣告甲失蹤再申請宣告甲死亡

D.既可以申請宣告甲失蹤，也可以申請宣告甲死亡

7.所有權取得方式中，屬于原始取得的是()

A.繼承遺產(chǎn)B.受贈圖書C.收獲莊稼D.購得汽車

8.下列擔保方式中，不屬于約定擔保的是()。

A.抵押B.質押C.定金D.留置

9.下列屬于債的相對消滅原因的是（）。

A.債權轉讓B.債務更新C.混同D.解除合同

10.關于民事責任的特征，下列表述正確的是（）。

A.民事責任不具有強制性B.民事責任原則上具有懲罰性C.民事責任的承擔均以過錯為前提D.民事責任并非皆為財產(chǎn)性責任

11.無因管理中，管理人不可以（）。

A.違背本人的意思進行管理B.通知本人C.向本人報告情況D.向本人交還所得利益

12.甲男與乙女通過網(wǎng)聊戀愛，后乙提出分手遭甲威脅，乙無奈遂與甲辦理了結婚登記?；楹笠业弥?，甲婚前就患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病且久治不愈，乙向法院起訴離婚。下列哪一說法是正確的（）。

A.法院應判決撤銷該婚姻

B.法院應判決宣告該婚姻無效

C.對該案的審理應當進行調(diào)解

D.當事人可以對法院的處理結果依法提起上訴

13.王某死亡時，遺產(chǎn)有4萬元，由其妻甲和其子乙、丙繼承，當時，甲已經(jīng)懷孕，為胎兒保留繼承份額1萬元。胎兒出生后是雙胞胎。應這樣對待以前的遺產(chǎn)分割結果：()。A.A.原分割結果有效

B.原分割結果部分有效，應由甲、乙、丙各返還2000元給兩個新生兒或將遺產(chǎn)分成5份重新分割

C.原分割結果無效，應由甲分得20000元，乙、丙及兩個新生兒各分得5000元

D.原分割結果無效，由于是雙胞胎，遺產(chǎn)也不多，所以，應由兩個新生兒繼承全部遺產(chǎn)

14.下列客體中，不能作為物權客體的是（）。A.一幢房屋B.一份買賣合同C.一輛汽車D.一臺電視機

15.同一債務有兩個以上保證人的，保證人沒有約定保證份額的，保證人承擔()

A.按份責任B.連帶責任C.有限責任D.無限責任

16.下列不屬于姻親的是（）。

A.配偶B.配偶的血親C.血親的配偶D.配偶的血親的配偶

17.甲、乙、丙3人合伙開餐館，甲出門面房折價10萬元，為店主;乙出資金5萬元負責經(jīng)營管理;丙出技術，為廚師。3人約定盈余均分，虧損由乙負擔。經(jīng)營1年后，負債3萬元，丁為債權人。對此債務【】

A.甲、乙、丙應按盈余分配比例對丁各承擔1萬元

B.應按約定由乙獨自承擔3萬元

C.甲、乙、丙承擔連帶責任

D.甲為店主，應由甲全部承擔

18.甲和乙路過丙家，發(fā)現(xiàn)門口拴著一條狗，甲用一根棍兒挑逗狗。狗掙脫繩索并將乙咬傷。經(jīng)查此狗系丙代丁看管。此案乙的損害應當由()。

A．甲承擔

B．丙承擔

C．丁承擔

D．丙和丁承擔

19.甲駕車駛上人行道，行人乙在躲避過程中，跌入正在輔設管道的坑中(施工單位丙未設置任何警示標志)，乙摔成骨折，對乙遭受的損害由()

A.甲進行賠償B.由丙進行賠償C.甲與丙各自承擔相應的責任D.甲與丙承擔連帶責任

20.遺囑繼承人放棄繼承，其放棄繼承的遺產(chǎn)按——辦理()

A.無人繼承B.依位繼承C.轉繼承D.法定繼承二、案例分析題(20題)21.肖飛的行為實質上屬于什么性質?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質?

22.某刺繡廠女工李某因其繡工好，深受客戶喜愛。許多愛刺繡的客戶慕名前來向其定作繡品。某年，港商向其一次性訂購10幅繡品，每幅1000元，言明1年后取貨，并預付了5000元定金。李某因當年家中雜事太多，就把活兒分給本廠幾名女工合干，言明到時貨錢平分。1年后，貨款兩清。后港商在欣賞這些繡品時，發(fā)現(xiàn)有的并不精致，不像出自李某之手。經(jīng)查明，確系出自不同人之手。港商遂要求退貨，并賠償損失。李某辯稱，這些繡品是我托人干的，別人的手藝也不差，我已經(jīng)按照你們所要的款式、花型繡好交貨了，不存在賠償問題。

問：（1）李某所承攬的工作能否由他人代理完成?為什么?

（2）本案中，李某應作何賠償?

23.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S收到甲公司函電后，先后向甲回復了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費我公司負擔?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

24.李中仁，70歲，與老伴付琴生有一子李明、一女李紅。1994年，李明與錢玉華結婚，第二年生下兒子李文博。1996年，李紅與王某結婚，婚后生有一女王蘭蘭。1999年，李紅與王某離婚，王蘭蘭歸王某撫養(yǎng)。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中沒有存款，但有房屋一幢(6間)，系祖上留下的財產(chǎn)，在20年前李中仁父親去世時辦理了過戶手續(xù)，現(xiàn)戶主是李中仁。2004年12月3日，李紅在辦理父親喪事途中出車禍死亡。一周后，在分割李中仁遺產(chǎn)時，錢玉華提出，李中仁的遺產(chǎn)應當由婆婆付琴和孫子李文博繼承。而李紅的前夫王某則提出，外孫女王蘭蘭也應有權繼承。雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)有哪些?為什么?(2)根據(jù)我國《繼承法》，本案中哪些人有權繼承李中仁的遺產(chǎn)?為什么?

25.甲以A車與乙所有的B車互易，2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

26.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應為產(chǎn)品質量問題，要找也應該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質量都有保證，引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題，應找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。

問：（1）王某可以向誰索賠?

（2）若產(chǎn)品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?

（3）此案屬于一般侵權還是特殊侵權?

27.著名學者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應允。2005年，丁在征得丙同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：

(1)甲死亡后，其手稿著作權中的人身權部分由誰享有?其手稿著作權中的財產(chǎn)權部分由誰享有?該手稿的所有權由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權中的使用權?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權利?為什么?

28.2002年9月9日王某在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己則返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。

陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某承包的責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學技術，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失。

可他的房屋只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應該如何處理此事?

29.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔保證責任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

30.王某2002年9月9日在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。后來作為死亡處理，把死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責任田也被鄉(xiāng)政府收回。

2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學技術，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆块g只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應該如何處理此事?

31.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔保證責任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問：

本案如何處理?為什么?

32.張某是畫家，劉某是圖畫愛好者，兩人是好朋友。平日里，張某常常作畫贈與劉某。幾年下來，劉某收藏張某贈畫已經(jīng)近百幅。后來，劉某精選其中的35幅畫，以《張某畫冊》命名出版。張某得知后，認為劉某沒有經(jīng)過自己的同意，便將自己相贈的畫予以出版，侵犯了自己的著作權。劉某則認為，既然張某已經(jīng)將畫贈與自己，自己便取得包括處分權在內(nèi)的所有權?！稄埬钞媰浴分惺占?5幅畫，原封不動地均以張某名義出版，不發(fā)生侵犯著作權問題。問：

(1)劉某是否侵犯了張某的著作權?為什么?

(2)劉某的行為屬于什么性質?

33.一天早晨，劉莉將自家的一只黑貝犬，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，競撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1.2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：（1）張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?（2）劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

34.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世，留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定：房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承，古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理?，F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己；甲的父母皆年邁且喪失勞動能力，又無獨立生活來源，主張要2間房居住，其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議，訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始，甲的兒子未表示放棄繼承權，但卻以不愿傷害親屬關系為由，不愿參加訴訟。問：

(1)甲的遺囑是否有效?

(2)甲的女兒的要求是否合理?

(3)甲的債務如何清償?

(4)甲的父母應否分得遺產(chǎn)?

(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

35.對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權利請求分割?

36.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價款為6000元。乙向甲預付3000元，余下款項在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪?，甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花費醫(yī)療費2000元。問：

該損失應由誰來承擔，理由是什么?

37.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產(chǎn)的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產(chǎn)的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產(chǎn)損失7萬元。經(jīng)查：燃氣公司以及用具廠生產(chǎn)的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務時不存在過錯。

問：（1）宏宇餐廳是否應承擔責任，為什么?（2）燃氣公司是否應承擔責任?（3）對于賈某受到的損害，燃氣公司、用具廠是否應該承擔共同賠償責任，為什么?

38.李中仁，70歲，與老伴付琴生有一子李明、一女李紅。1994年，李明與錢玉華結婚，第二年生下兒子李文博。1996年，李紅與王某結婚，婚后生有一女王蘭蘭。1999年，李紅與王某離婚，王蘭蘭歸王某撫養(yǎng)。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中沒有存款，但有房屋一幢（6間），系祖上留下的財產(chǎn)，在20年前李中仁父親去世時辦理了過戶手續(xù)，現(xiàn)戶主是李中仁。2004年12月3日，李紅在辦理父親喪事途中出車禍死亡。一周后，在分割李中仁遺產(chǎn)時，錢玉華提出，李中仁的遺產(chǎn)應當由婆婆付琴和孫子李文博繼承。而李紅的前夫王某則提出，外孫女王蘭蘭也應有權繼承。雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：

（1）本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)有哪些，為什么?

（2）根據(jù)我國《繼承法》，本案中哪些人有權繼承李中仁的遺產(chǎn)?為什么?

39.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點撥，心生一計，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，李某便以侵害其姓名權為由訴到法院。問：

（1）本案中李某的名譽權是否受到了侵害?

（2）你認為法院應當怎樣判決?

40.某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述我國《物權法》規(guī)定的物權種類。

42.簡述繼承權喪失的概念及原因。

43.《繼承法》規(guī)定哪些人員不能作為遺囑見證人?

44.我國《著作權法》規(guī)定的鄰接權的種類有哪些?

45.簡述附條件民事法律行為中所附條件的特點。

46.什么是民法的基本原則?其作用是什么?

47.簡述繼承權的法律特征。

48.簡述代位繼承與轉繼承的區(qū)別。49.簡述法定抵消的要件。

50.簡述地役權的概念與特征。

四、主觀題(10題)51.簡要回答民事法律行為的成立要件。

52.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

53.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

54.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

55.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格。”A公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔。”第二天，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

56.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

57.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

58.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍?，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

59.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

60.論述合同履行的概念及原則。

五、論述題(0題)61.試述直接代理和間接代理的概念和特征。

六、判斷題(0題)62.

第

33

題

公民出生的時間應當以醫(yī)院出具的出生證明為準。（）

A.否B.是

參考答案

1.D《民法典》“子女”包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。繼子女在繼承了有扶養(yǎng)關系的繼父母的遺產(chǎn)以后，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)。而養(yǎng)子女則不同，其只能繼承養(yǎng)父母的遺產(chǎn)。

2.B

3.A

4.B本題屬于概念與法條綜合理解應用題，考核的知識點是我國婚姻法關于旁系血親的計算方法。我國《婚姻法》計算親屬關系的親疏遠近的單位是“代”。如《婚姻法》第7條規(guī)定，三代以內(nèi)的旁系血親禁止結婚。代即指世輩，以一輩為一代。旁系血親的計算方法為：首先找出同源直系血親，按直系血親的計算法，從己身往上數(shù)至同源直系血親，記下世代數(shù)；再從同源直系血親往下數(shù)至要計算的旁系血親，記下世代數(shù)。如果兩邊的世代數(shù)相同，則用一邊的世代數(shù)定代數(shù)。如果兩邊的世代數(shù)不同，則取世代數(shù)大的一邊定代數(shù)。由此本題中選項B是正確的，排除其他選項。

【評注】(1)應掌握婚姻法關于三代以內(nèi)旁系血親禁止結婚的法律規(guī)定；

(2)應能夠根據(jù)我國《婚姻法》關于旁系血親的計算方法，準確地計算出我國血親的代數(shù)。

5.C

6.D

7.C

8.D

9.A本題考查債的相對消滅和絕對消滅的區(qū)分。債的相對消滅，是指債在原來的當事人之間消滅。而債的絕對消滅是指債權債務客觀上不復存在。

10.D本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點是民事責任的特征。民事責任，是指民事主體不履行民事義務所應承擔的民事法律后果。當民事主體不主動承擔民事責任時，通過國家有關權力機構強制其承擔責任，履行民事義務?？梢娒袷仑熑巫鳛榉韶熑沃?，當然具有強制性，該強制性表現(xiàn)為民事責任最終必須以國家強制力作保障。故選項A肯定不正確。誠然，在某些特殊情況下，民事責任也具有懲罰性，如定金雙倍返還的情況。但民事責任與其他責任如行政責任、刑事責任等的最大區(qū)別不在于它的懲罰性，而是補足性。即以補足民事主體所受損失為限，以補償受害人的損害為目的，故選項B也可以排除。民事責任的歸責原則有過錯原則、無過錯原則、推定過錯原則等多種，并非均以過錯為原則，所以選項C也可以排除。民事責任以財產(chǎn)責任為主，以非財產(chǎn)責任為輔，非財產(chǎn)性的責任包括消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等，所以應選D。

【評注】應準確理解民事責任的概念和特征。

11.A本題考查無因管理人的義務。根據(jù)民法理論，無因管理人應依本人的明示或可推

知的意思，以有利于本人的方法為事務的管理，且須盡善良管理人應盡的注意義務。

12.B《婚姻法》第10條第3項規(guī)定，婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的，該婚姻關系無效。本題中，甲婚前就患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病且久治不愈，滿足無效婚姻的構成要件，屬于無效婚姻。因此，法院應當判決宣告該婚姻關系無效，而非撤銷該婚姻。所以，B項正確。

13.B本題考查對象是繼承時對胎兒份額的處理。根據(jù)《繼承法》第28條規(guī)定：遺產(chǎn)分割時應當保留胎兒的繼承份額，故選B。

14.B本題的考點為物權的客體。物權的客體可以是物，也可以是法律規(guī)定的權利。本題中，A、C、D項均為有體物，法律不限制這些物作為物權的客體，故予以排除。只有B項既不是物，也不是法律規(guī)定可以作為物權客體的權利，所以不能作為物權的客體，是正確答案。

本題考查對物權客體的理解。應該注意，物權的客體，除法律另有規(guī)定者外，基本上局限于物；法律明文規(guī)定可以作為物權客體的一些權利，才能成為物權的客體，如知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權、股權等。

15.B

16.A本題屬于基本概念理解題，考核的知識點是親屬的種類。根據(jù)親屬關系發(fā)生的原因不同，可將親屬分為配偶、血親和姻親三種。所謂姻親是指配偶一方與另一方的血親之間因婚姻而發(fā)生的親屬關系。但配偶本身不在姻親之列。姻親包括以下幾種：(1)血親的配偶，即己身血親的配偶；(2)配偶的血親，即己身配偶的血親；(3)配偶的血親的配偶，即己身與己身配偶的血親的配偶之間的關系?？梢姳绢}中選項A不屬于姻親，符合題意，是正確答案，排除其他選項。

【評注】應準確掌握親屬的種類及其劃分標準。

17.C根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。第39條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。第33條規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。本題中，合伙人的內(nèi)部約定，虧損由乙負擔，約定對外無效，因為合伙人對合伙倩務承擔連帶責任。所以選C項。

18.A

19.C

20.D

21.肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。

22.(1)不能。依照民法規(guī)定，按照當事人雙方的約定，應當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中，這些繡品只能由李某自己單獨完成。(2)李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品，并賠償因此給港商造成的損失。

23.本案中甲公司是否構成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質上究竟是要約還是要約邀請。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質上屬于要約邀請而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為對此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構成違約。后果應由A廠自負。本案中，甲公司是否構成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質上究竟是要約，還是要約邀請。從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構成違約。后果應由A廠自負。解析：區(qū)分各行為的性質，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當事人有無違約，無合同關系的無違約。24.(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)為這幢樓房的一半，即3間房屋，另3間房屋屬于李中仁的配偶付琴所有。因為這幢樓房是李中仁婚后通過法定繼承所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)。(2)本案中，對李中仁遺產(chǎn)有繼承權的人是：①付琴有權繼承。因為付琴是李中仁的配偶，屬于法定第一順序繼承人；②李文博有權繼承。因為李明先于李中仁死亡。此時適用代位繼承，即由李明的晚輩直系血親李文博代李明之位，繼承李中仁的財產(chǎn)；③王蘭蘭有權繼承。此時適用轉繼承，因為李紅在繼承開始后遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承遺產(chǎn)的權利轉移給她的合法繼承人付琴和王蘭蘭。

25.甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權而歸于無效甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。解析：本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應予返還，不能返還的，應當折價賠償。

26.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權。

27.答案要點：(1)甲死亡后，其著作權中的人身權部分仍由其自身保留；其著作權中的財產(chǎn)權部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權通過贈與轉移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權。

(2)丁只是獲得了手稿的使用權，如果要獲得作品的使用權必須得到甲的繼承人的授權；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。

(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權。因為這是丙行使對手稿的所有權的行為。

(4)丙無權決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權而不享有對手稿著作權中的人身權，而發(fā)表權屬于人身權的范疇。

[解題指導](1)本題考查著作權的繼承問題。根據(jù)《著作權法》第19條第1款的規(guī)定，著作權屬于公民。公民死亡后，著作權中的財產(chǎn)權由繼承人享有，但人身權并不發(fā)生繼承。手稿是物，對手稿的所有權按照《繼承法》的規(guī)定轉移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權和手稿著作權中的使用權。發(fā)表權，是決定作品是否公之于眾的權利，屬于著作權中的人身權。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權的行使和對手稿的著作權的行使。

(4)發(fā)表權是著作權中的人身權，不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下，其發(fā)表權才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內(nèi)行使。

28.首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關系人，即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權干涉，無權要求陳某仍然做他的妻子。

最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營。

29.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

30.首先王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關系人即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結婚是合法的受法律保護不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權干涉無權要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財產(chǎn)只要原物還在就應返還給他。他原來的承包責任剛也應發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關系人，即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權干涉，無權要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應返還給他。他原來的承包責任剛也應發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。解析：本題可從《民法通則》中關于自然人宣告死亡的要件、效力和撤銷死亡宣告的有關規(guī)定出發(fā)分析回答。

31.答案要點：丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

[解題指導]本題考查保證人的責任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。但保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務不承擔保證責任。

32.(1)劉某侵犯了張某的著作權。理由：張某將畫贈與劉某只是將作品原件所有權移轉給劉某。依我國《著作權法》的規(guī)定美術等作品原件所有權的轉移不視為作品著作權的轉移劉某只享有對作品原件的展覽權著作僅中的其他權利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫屬于“未經(jīng)著作權人許可發(fā)表其作品”的侵權行為。(1)劉某侵犯了張某的著作權。理由：張某將畫贈與劉某，只是將作品原件所有權移轉給劉某。依我國《著作權法》的規(guī)定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，劉某只享有對作品原件的展覽權，著作僅中的其他權利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫，屬于“未經(jīng)著作權人許可發(fā)表其作品”的侵權行為。解析：本題考查著作權的侵權問題。根據(jù)《著作權法》第18條分析解決本案。33.(1)構成侵權民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系，因此，構成侵權的民事責任。(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》《侵權責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

解析：首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人，則此情形不構成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅使者承擔一般侵權責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。因此本案構成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

34.答案要點：(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。

(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的，根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋，分割遺產(chǎn)時，依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則，應認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)，應照顧給最需要的人所有。

(3)對于甲的債務，應先進行清償，然后再進行遺贈和繼承。

(4)作為繼承人，甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人，根據(jù)法律的規(guī)定應首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所以，甲的父母應首先分得遺產(chǎn)。

(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟，但其并沒有放棄繼承，根據(jù)《繼承法》的有關規(guī)定，其仍然是繼承人，在分割遺產(chǎn)時，應分給其一份。

[解題指導]從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。

35.有權?；橐龇ㄒ?guī)定夫妻對于婚后財產(chǎn)沒有約定的除了法定的個人特有財產(chǎn)外都屬于夫妻共同財產(chǎn)。那么郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的但是在離婚訴訟進行期間仍然屬于婚姻存續(xù)期間其性質依然應歸屬為夫妻共同財產(chǎn)。王某有權利參與分割。有權。婚姻法規(guī)定,夫妻對于婚后財產(chǎn)沒有約定的,除了法定的個人特有財產(chǎn)外,都屬于夫妻共同財產(chǎn)。那么,郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的,但是在離婚訴訟進行期間,仍然屬于婚姻存續(xù)期間,其性質依然應歸屬為夫妻共同財產(chǎn)。王某有權利參與分割。

36.丙的損失應由乙承擔。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任。丙的損失應由乙承擔。因為，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應對丙的損失承擔賠償責任。解析：解答本題時首先應分析案件性質，在得出其為動物侵權的判斷后，即可依據(jù)法律對動物侵權這一特殊侵權行為的規(guī)定確定責任的承擔者。37.(1)承擔，因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。(2)應承擔產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責任。(3)應當，因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

38.【答案要點】(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)為這幢房屋的一半，即3間房屋，另3問房屋屬于李中仁的配偶付琴所有。因為這幢房屋是李中仁婚后通過法定繼承所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)。

(2)本案中，對李中仁遺產(chǎn)有繼承權的人是：①付琴有權繼承。因為付琴是李中仁的配偶，屬于法定第一順序繼承人。②李文博有權繼承。因為李明先于李中仁死亡。此時適用代位繼承，即由李明的晚輩直系血親李文博代李明之位，繼承李中仁的財產(chǎn)。③王蘭蘭有權繼承。此時適用轉繼承，因為李紅在繼承開始后遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承遺產(chǎn)的權利轉移給她的合法繼承人付琴和王蘭蘭。

【解析】本題是一綜合應用題，考核的知識點是遺產(chǎn)的范圍、繼承人的范圍以及代位繼承。依據(jù)我國的法律規(guī)定，遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)，除法律另有規(guī)定外，夫妻婚后所得屬于夫妻共同財產(chǎn)。因此，本題中的房屋應屬于夫妻共同財產(chǎn)，只有一半房屋屬于被繼承人的遺產(chǎn)。確定繼承人時，應注意法律規(guī)定的有權繼承遺產(chǎn)的人的范圍，特別是當法定繼承人先于被繼承人死亡的情況下，其法定繼承人可以代位繼承，在產(chǎn)生代位繼承的情況下，應注意代位繼承人必須是繼承人的晚輩直系親屬，繼承的份額以繼承人應繼承的份額為限。

39.(1)李某的名譽權受到了侵害。理由：本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響，侵害了李某的名譽權。當然，這是由于侵害李某的姓名權而引起的，屬于侵權行為的競合。

(2)法院應當以姓名權侵權為案由，認定王某侵害了李某的姓名權，并判決其承擔賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責任。因為，王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權的行為。

【解析】本題首先應從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權是否被侵害，其次再從侵害姓名權的構成要件以及救濟方式方面作答。

40.某甲和某丙之間的質押關系有效根據(jù)《物權法》第2l0條規(guī)定設立質權。當事人應當以書面形式汀立質權合同。第2l2條規(guī)定質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之問有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質押父系有效。某甲和某丙之間的質押關系有效,根據(jù)《物權法》第2l0條規(guī)定,設立質權。當事人應當以書面形式汀立質權合同。第2l2條規(guī)定,質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之問有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質押父系有效。41.我國《物權法》規(guī)定了三種物權的類型，包括所有權、用益物權和擔保物權。(1)所有權。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權利。所有權是最完整、最充分的物權。為充分發(fā)揮物的效用，從所有權中可以分離、派生出其他各種物權。(2)用益物權。是指對他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進行占有、使用和收益的權利。我國《物權法》規(guī)定的用益物權包括土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。(3)擔保物權。是指為確保債權的實現(xiàn)，在債務人或者第三人的物上設定的以直接取得或者支配其交換價值為內(nèi)容的物權。我國《物權法》規(guī)定的擔保物權主要有抵押權、質權和留置權。

42.繼承權的喪失，又稱繼承權的剝奪，是指依照法律的規(guī)定，在發(fā)生法定事由時取消繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)的資格?！独^承法》規(guī)定，繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權：

(1)故意殺害被繼承人的；

(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；

(3)遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的；

(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴重的。

43.(1)無行為能力人、限制行為能力人；(2)繼承人、受遺贈人；(3)與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。(1)無行為能力人、限制行為能力人；(2)繼承人、受遺贈人；(3)與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。

44.答案要點：(1)鄰接權是指作品的傳播者所享有的權利。

(2)我國法律規(guī)定的鄰接權主要有表演者權，錄音、錄像制作者權，廣播、電視組織者權以及出版者權。

(3)表演者權是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術表演依法享有的專有權利。

錄音、錄像制作者權是指錄音、錄像制作者對其制作的錄音、錄像制品所享有的專有權利。該權利來自法定許可和著作權人的許可以及表演者的許可。

廣播、電視組織者權是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節(jié)目，依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉播、錄制和復制的權利，以及因授權許可他人轉播、錄制、復制而獲取報酬的權利。

出版者權是指出版者對其出版的圖書、報紙、雜志的版式和裝幀設計享有專有使用權。

45.(1)須是將來發(fā)生的事實。(2)須是成就與否不能確定的事實。(3)須是合法的事實。(4)須是表意人設定而非法律規(guī)定的事實。(1)須是將來發(fā)生的事實。(2)須是成就與否不能確定的事實。(3)須是合法的事實。(4)須是表意人設定，而非法律規(guī)定的事實。

46.民法的基本原則是民法的主旨和基本準則，它是制訂、解釋、執(zhí)行和研究民法的出發(fā)點。民法的基本原則的作用體現(xiàn)為以下幾點：

(1)民法的基本原則是我國進行民事立法，完善民事法律的指導思想；

(2)民法基本原則對民法基本制度的完善、對單行法和特別法的制定具有統(tǒng)統(tǒng)作用，使民事法律體系達到統(tǒng)一與和諧；

(3)民法的基本原則是正確解釋民法和民事單行法條文涵義的準繩；

(4)民法的基本原則是我國司法機關和仲裁機關在沒有法律規(guī)定時據(jù)以裁判民事案件的法律依據(jù)。

47.(1)繼承權的主體只能是自然人。

(2)繼承權的產(chǎn)生是基于法律的規(guī)定或合法有效的遺囑。

(3)繼承權的接受與放棄取決于繼承人的意志。

(4)繼承權的實現(xiàn)，以一定法律事實的出現(xiàn)為前提。

【解析】本題的考點是繼承權的法律特征。在闡述某種權利的法律特征時，可以考慮從其主體、客體、內(nèi)容、取得方式、實現(xiàn)方式等方面總結并作答。48.代位繼承和轉繼承的主要區(qū)別表現(xiàn)為以下幾個方面：(1)繼承人死亡的時間不同。代位繼承中的繼承人(被代位繼承人)先于被繼承人死亡；而轉繼承中的繼承人(被轉繼承人)后于被繼承人死亡。(2)被代位繼承人和被轉繼承人的范圍不同。在代位繼承中，被代位繼承人只能是被繼承人的子女；而在轉繼承中，被轉繼承人則不限于被繼承人的子女，可以是被繼承人的所有繼承人。(3)實際接受遺產(chǎn)的繼承人范圍不同。代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親；而轉繼承人則沒有這種限制，可以是被轉繼承人的所有繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承；而轉繼承既適用于法定繼承，也適用于遺囑繼承和遺贈。49.法定抵消，是指二人互負同種類給付，且債務均屆清償期時，使債務按對等數(shù)額相互消滅的一方意思表示。法定抵消的要件如下：①須雙方債權債務存在。②須雙方債權均屆清償期。③須抵消的債務為同種類給付。④須債權債務依其性質或法律規(guī)定得為抵消。⑤須抵消的債權債務在對待的當事人之間存在。

50.地役權是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn)以提高自己不動產(chǎn)的效益的權利。地役權具有以下特征：(1)地役權的權利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權的權利客體通常是土地。(3)地役權的目的是權利人為了提高自己不動產(chǎn)的效益。(4)地役權具有從屬性。(5)地役權具有不可分性。(6)地役權具有期限性。地役權,是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn),以提高自己不動產(chǎn)的效益的權利。地役權具有以下特征：(1)地役權的權利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權的權利客體通常是土地。(3)地役權的目的是權利人為了提高自己不動產(chǎn)的效益。(4)地役權具有從屬性。(5)地役權具有不可分性。(6)地役權具有期限性。

51.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

52.民法調(diào)整的財產(chǎn)關系具有以下特點：

(1)主體處于平等地位，即財產(chǎn)法律關系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關系。

(2)當事人意思表示自由，即財產(chǎn)法律關系的參加者之間發(fā)生的財產(chǎn)關系，必須堅持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則，即當事人之間發(fā)生財產(chǎn)關系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行，即獲得財產(chǎn)利益應支付相應對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財產(chǎn)關系包括財產(chǎn)歸屬關系和財產(chǎn)流轉關系。因具有金錢價值的物質資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關系，是基本的財產(chǎn)歸屬關系；財產(chǎn)流轉的基本內(nèi)容是商品交換關系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關系、貨幣借貸關系、貨物運送關系、物品保管關系以及知識產(chǎn)權轉讓關系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點是財產(chǎn)關系的特點。民法調(diào)整財產(chǎn)關系，但并非所

有的財產(chǎn)關系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系，這種財產(chǎn)關系所具有的特點在答案要點中已明確，在此不贅述。

53.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔風險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

54.(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權有追及力，即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉落入何人之手，物權所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權，黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應當歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

55.(1)不構成要約。理由：要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由：要約的構成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構成違約。

56.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時，負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

57.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權人和債務人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債，也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權利、義務比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權債務關系外，在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關系，因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。

58.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結合本案的實際情況，本案應作如下處理：

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。59.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬