2022年山東省威海市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2022年山東省威海市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.不需要見證人見證即可有效的遺囑是（）。

A.代書遺囑B.自書遺囑C.錄音遺囑D.口頭遺囑

2.根據(jù)我國民法的規(guī)定，對于共有財產，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果雙方均沒有證據(jù)證明，應當（）。

A.認定為共同共有B.認定為按份共有C.由法院用判決確定D.按照多數(shù)人的意見認定

3.根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，下列表述正確的是()。A.A.注冊商標的轉讓，受讓人只能取得注冊商標的使用權

B.注冊商標需要續(xù)展注冊的，應當向商標局提交商標續(xù)展注冊申請書

C.注冊商標的轉讓，只需轉讓人和受讓人之間簽訂注冊商標轉讓協(xié)議即可

D.注冊商標需要變更注冊人的名義、地址、使用范圍和其他注冊事項時，應當重新提出注冊申請

4.在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示將不履行主要債務。這種違約行為是（）。

A.實際違約B.履行遲延C.不完全履行D.預期違約

5.不需要設置監(jiān)護人的是（）

A.不滿10周歲的未成年人B.10周歲以上的未成年人C.精神病人D.完全民事行為能力人

6.春節(jié)時，14歲的甲用自己的壓歲錢在某商場購買了價值2000多元的電動玩具，則（）。A.甲的行為當然發(fā)生效力

B.甲的行為經其法定代理人追認后方發(fā)生效力

C.商場有權催告甲的法定代理人在合同期限內作出追認

D.如果甲的法定代理人未在合理期限內作出拒絕追讓的意思表示，則視為默認

7.買賣合同屬于【】

A.雙務、有償、實踐法律行為B.雙務、有償、諾成法律行為C.單務、有償、實踐法律行為D.雙務、無償、諾成法律行為

8.下列屬于多方行為的是（）。A.買賣合同B.立遺囑C.合伙合同D.代理行為

9.所有權人可以在所有物上設定抵押權，且抵押權一旦消滅，物上的所有權即自動恢復圓滿狀態(tài)。這體現(xiàn)了所有權的()。

A.歸一性B.整體性C.全面性D.排他性

10.下列情形，可以絕對終止債的關系的是()。A.A.免除B.部分履行C.債務移轉D.債權轉讓

11.除法律另有規(guī)定的外，違約方不履行合同，也不需向另一方承擔民事責任的理由是()。

A．第三人的過錯

B．不可抗力

C．上級主管機關的決定

D．違約方法定代表人更換

12.下列選項中，適用過錯責任原則的是（）。

A.李某家的狗咬傷鄰居

B.某企業(yè)存放的炸藥爆炸造成他人損害

C.某企業(yè)運輸?shù)膭《净瘜W物品泄漏造成他人損害

D.國家機關公務員王某外出旅游時打傷賓館服務員

13.依《民法通則》監(jiān)護人只有在——情況下，才能處分被監(jiān)護人的財產()

A.征得被監(jiān)護人的同意B.經被監(jiān)護人所在單位批準C.為了被監(jiān)護人的利益D.經法院判決認定

14.契稅征收機關為土地、房屋所在地的財政機關或者地方稅務機關。具體征收機關由（）確定。

A.國務院B.財政部C.國家稅務總局D.省、自治區(qū)、直轄市人民政府

15.《民法通則》第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任?！苯Y合法人原理和這一法律規(guī)定，非企業(yè)法人的法定代表人以本單位法定代表人名義進行的行為應由（）。

A.行為人本人承擔責任B.不法行為人承擔責任C.該法人和行為人共同承擔責任D.該法人承擔責任

16.經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產的，受贈人()。

A.可以要求其交付B.不可以要求其交付C.協(xié)商支付價金后要求其交付D.須向法院提起訴訟，經法院判決后，要求其交付

17.人身權是民事主體最基本的民事權利，所以()。A.A.它是每個民事主體都享有的

B.它不是每個民事主體都享有的

C.公民和法人的人身權范圍是一樣的

D.只有死人的名譽可以被損害

18.下列選項中，不會導致繼承人繼承權的喪失的是【】

A.故意殺害被繼承人的B.因過失殺害其他繼承人的C.遺棄被繼承人，情節(jié)嚴重的D.虐待被繼承人，情節(jié)嚴重的

19.根據(jù)法人設立的宗旨和活動性質的不同，法人可劃分為（）。A.公司法人與非公司法人B.企業(yè)法人與事業(yè)法人C.社團法人與財團法人D.企業(yè)法人與非企業(yè)法人

20.

第

30

題

甲、乙間訂立贈與合同，甲將其房產一處贈與乙，并已做所有權移轉登記，2個月后，乙與甲發(fā)生爭執(zhí)，將甲打傷致死。下列說明正確的是（）

二、案例分析題(20題)21.一天早晨，劉莉將自家的一只黑貝犬，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，竟撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1．2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：

(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?

(2)劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經濟損失?為什么?

22.某照相器材商店購進一批新型相機，每部定價為2998元。售貨員在制作標價牌時，誤將2998元標為1998元。某日，顧客A入店，發(fā)現(xiàn)在別處賣近3000元的相機在這里只賣1998元，遂買了兩部。事后，當售貨員再次去庫房取貨時，才發(fā)現(xiàn)每部少收了1000元。商店經多方查找，終于找到A，要求其退貨或補足差價。A稱．自己買回兩部相機是付了錢的，買賣已成交，豈有退貨之理；再說，其中一部相機已以2600元賣給了同事B，還要看B是否愿意退貨。商店按A所指找到B，B也拒絕了商店的要求。商店遂以A、B為被告訴到法院，要求二人退貨或補足差價。試分析：

(1)商店與A之間民事行為的性質及法律后果如何?

(2)商店對A、B的訴訟請求能否成立?為什么?

23.A、B、C三人合伙開辦一家企業(yè)，三人約定：A出資20萬元，B出資10萬元，C以自己的店面作價20萬元；盈利分配比例為2：1：2；C不參加經營和管理。企業(yè)成立后，A擅自以合伙人的名義從事交易，使合伙虧損10萬元，三人就債務承擔產生糾紛。問：

(1)C不參加經營和管理，是否為合伙人?為什么?

(2)A擅自以合伙名義進行交易，其他合伙人是否對該損失承擔責任?為什么?

(3)三人的責任糾紛應如何處理?

24.法院應如何處理?

25.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產損失7萬元。經查：燃氣公司以及用具廠生產的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務時不存在過錯。問：

宏宇餐廳是否應承擔責任，為什么?

26.劉某和趙某結婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒛乘劳?，法院?988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經查，劉某離家出走后在外地經商，積聚了200萬元財產，并且與胡某相識，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問：(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對劉某的遺產的繼承是否有效?為什么?

(3)設劉某所立遺囑在內容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

27.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S收到甲公司函電后，先后向甲回復了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費我公司負擔?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

28.1989年7月，中國公民甲在北京某商場撞壞法國公民乙的相機，乙索高額賠償遭到拒絕，雙方訴至法院。問：法院是否可以根據(jù)《民法通則》審理此案?為什么?

29.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機，告訴甲限一月內交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請問：修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?

30.燃氣公司是否應承擔責任?

31.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質押，雙方立有質押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。問：

某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?

32.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價款為6000元。乙向甲預付3000元，余款在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪埃妆Ａ羧^牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花去醫(yī)療費2000元。問：該損失應由誰來承擔，理由是什么?

33.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘洿说貢r，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應，給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問：

（1）某甲的要求是否合理?為什么?

（2）某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

34.甲廠與乙公司于2005年11月1日簽訂了一份服裝買賣合同。雙方在合同中約定，乙公司購買甲廠大衣1000件，價款30萬元。貨物由乙公司自提，提貨時由乙公司驗貨付款。同年11月16日，乙公司帶車到甲廠，對大衣驗貨后表示滿意，即付清貨款。雙方商定第二天早上開始裝貨。當天夜里甲廠又收到丙商場的一份訂單。對方愿意以35萬元購買1000件大衣。甲廠見有利可圖，即將該1000件大衣連夜運到丙商場。致使乙公司沒能按時提貨。問：

甲廠對乙公司應承擔什么責任?

35.張三有兩個兒子和一個女兒，大兒子張甲，二兒子張乙，女兒張丙。張乙在外地工作，張丙1994年出嫁。1999年，張三去世，留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間，張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房，張甲表示同意，并一并使用該房。后張甲在其兒子結婚時對這3間房進行了維修，交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居，要求張甲還房，張甲以超過訴訟時效為由不同意。張丙此時提出要求繼承屬于她的遺產，張甲以同樣理由拒絕。無奈，三人訴至法院。問：(1)張乙是否可以要求張甲還房，是否超過訴訟時效?(2)張丙是否可以要求繼承，為什么?(3)張甲與張乙之間的房屋是何關系?

36.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經濟上不富裕，很多郵票無法購得。后經人點撥，心生一計，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，李某便以侵害其姓名權為由訴到法院。問：

（1）本案中李某的名譽權是否受到了侵害?

（2）你認為法院應當怎樣判決?

37.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步，兩犬發(fā)生廝打，甲、乙未加約束，袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個體出租車司機丙見狀緊急剎車，但因事發(fā)突然，仍將甲的寵物犬軋死。同時，車內乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡，致眼部受傷。問：

甲的寵物犬被軋死的損失，應由誰承擔賠償責任?為什么?

38.曹某1月1日上午通過郵局向嚴某發(fā)出要約信，要約中規(guī)定本要約20日內有效，但未規(guī)定起算時期。嚴某1月15日收到要約，1月22日發(fā)出承諾。但曹某表示已超過20日的期限，期限從1月1日起算，嚴某認為期限應從自己收到要約即1月15日算起。你認為應如何處理?

39.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌遥蝗税l(fā)現(xiàn)將火撲滅。經檢查，乙被燒傷面積達35%，住院治療造成經濟損失1．3萬余元。問：

(1)幼兒乙的住院費用應由誰來承擔?為什么?

(2)教師張某是否應承擔責任?為什么?

40.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機房設備，擬共同經營一家洗衣店，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述締約過失責任的構成要件。

42.簡述動物致人損害的民事責任的構成要件。

43.簡述無因管理的概念、構成要件和法律效果。

44.簡述有限合伙的概念與特征。

45.簡述職務發(fā)明與職務作品的區(qū)別。46.簡述免除的效力。

47.簡述國有土地使用權取得的轉讓方式。

48.簡述一般侵權行為民事責任的構成要件。

49.簡述動產交付的方式。

50.簡述代理中的連帶責任。

四、主觀題(10題)51.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙欤珹公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

52.論述合同履行的概念及原則。

53.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

54.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

55.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

56.論民法調整的財產關系的特點。

57.簡述婚姻無效的法律后果。

58.簡述合憲性解釋。

59.簡要回答民事法律行為的成立要件。

60.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

五、論述題(0題)61.試論表見代理的構成要件和法律后果。

六、判斷題(0題)62.

第

37

題

物權的追及力會因善意取得而受阻。（）

A.否B.是

參考答案

1.B本題屬于法條記憶題，考核的知識點是遺囑的形式。我國《繼承法》所規(guī)定的遺囑形式有五種，即公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑。(1)公證遺囑。《繼承法》第17條第1款規(guī)定，公證遺囑由遺囑人經公證機關辦理。與其他形式的遺囑相比，公證遺囑的法律效力最高，其他形式的遺囑不得變更、撤銷公證遺囑。(2)自書遺囑?！独^承法》第17條第2款規(guī)定，自書遺囑必須由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。遺囑人不得用蓋章或者按手印代替簽名。(3)代書遺囑。《繼承法》第17條第3款規(guī)定，代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。(4)錄音遺囑。錄音遺囑雖比口頭遺囑可靠，但因錄音磁帶容易被人剪輯偽造，因此，《繼承法》第17條第4款規(guī)定，以錄音形式立的遺囑，應當有兩個以上見證人在場見證。(5)口頭遺囑?！独^承法》第17條第5款規(guī)定，遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的15頭遺囑無效。由此可見，依據(jù)我國法律規(guī)定，代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑都要求有兩個以上見證人見證才為有效，故選項B是正確的，排除其他選項。

【評注】(1)對于5種遺囑形式，哪些需要見證人見證，必須一一熟記。依據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑這5種遺囑形式，除公證遺囑、自書遺囑外，一般都需要有兩個以上見證人在場見證。

(2)此類題目的出題概率不低，應引起注意。

2.A根據(jù)《民通意見》第88條的規(guī)定，對于共有財產，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果雙方均沒有證據(jù)證明，應當認定為共同共有。因此本題中選項A是正確的，排除其他選項。

3.B《商標法》第23條、第39條分別對注冊商標的變更和轉讓作了規(guī)定，《商標法實施條例》第27條對注冊商標的續(xù)展注冊問題作了規(guī)定。依上述規(guī)定，注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應當提出變更申請；轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請；轉讓注冊商標經核準后，予以公告，受讓人自公告之日起享有商標專用權；注冊商標需要續(xù)展注冊的，應當向商標局提交商標續(xù)展注冊申請書。

4.D本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點是違約責任的一般構成要件。違約責任的一般構成要件包括存在違約行為和不存在免責情形兩個方面。本題涉及的是存在違約行為。選項A中的實際違約，是指履行期屆滿之后，合同當事人不履行或不適當履行合同義務。實際違約主要包括不能履行、拒絕履行、遲延履行和不完全履行等幾種類型。而本題是“在履行期限屆滿之前”，顯然，與題意不符，是錯誤的。選項B、C都屬于實際違約的具體表現(xiàn)，因此也是錯誤的；選項D中的預期違約，是指合同履行期到來之前，一方當事人無正當理由但明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者以行為表明其在履行期到來后將不履行或不能履行合同。由此可知，選項D是正確的，排除其他選項。

【評注】只有對違約責任的一般構成要件的兩個方面，即存在違約行為和不存在免責的具體情形，有全面的理解和掌握，才能在具體的實例中作出準確的判斷和分析。

5.D

6.A

7.B買賣合同屬于雙務、有償、諾成法律行為。

8.C

9.A

10.A本題考查債的消滅問題。部分履行只能部分消滅債的關系。債務移轉和債權轉讓都只是相對消滅債的關系。

11.B

12.D本題屬于法條理解應用題，考核的知識點是過錯責任原則的適用范圍。過錯責任原則，是指以行為人的過錯作為歸責根據(jù)的原則。依我國《侵權責任法》的規(guī)定，以過錯責任原則作為侵權責任的一般歸責原則，就是說，在法律沒有特別規(guī)定的情況下，對侵權責任的認定，都適用過錯責任原則。同時該法還規(guī)定了適用無過錯責任原則的具體情形，其中包括高度危險責任、產品責任、環(huán)境污染責任、飼養(yǎng)動物損害責任等。本題中選項A是飼養(yǎng)動物致人損害、選項B和C是高度危險致人損害，選項A、B、C都應依法適用無過錯責任原則。只剩選項D既是侵權行為，又不屬于應承擔無過錯責任的情形，應作為一般侵權行為而適用過錯責任原則，故本題應選D。

【評注】(1)需要理解和熟記各種民事責任的歸責原則，同時應能夠對具體的事例準確地作出責任性質的判斷；

(2)關于民事責任的歸責原則，出題概率是極高的，應予以重視。

13.C

14.D

15.D本題考查非企業(yè)法人的法定代表人行為的責任承擔問題。非企業(yè)法人的法定代表人和企業(yè)法人的法定代表人一樣是法人的代表機關，他們以法人名義進行的行為是法人的行為，應由法人承擔民事責任。

16.A

17.A本題考查對人身權主體普遍性的理解。人身權和財產權是每一個民事主體的基本權利，故應當選擇A。

18.B《民法典》第1125條規(guī)定了繼承權喪失的5種情形，其中殺害其他繼承人的動機必須是爭奪遺產，即為爭奪遺產而殺害其他繼承人，否則不喪失繼承權。

19.D

20.B21.(1)構成侵權民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系，因此，構成侵權的民事責任。

(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》、《侵權責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

【解析】首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人，則此情形不構成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅使者承擔一般侵權責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。

因此本案構成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

22.(1)商店與A之間的民事行為屬于重大誤解的民事行為。所謂重大誤解的民事行為是指行為人對于民事行為的重要內容產生B的理解并基于這種B理解而為的民事行為。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定行為人對行為內容有重大誤解的一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷。(2)商店對A的訴訟請求成立。因為《民法通則》和《合同法》都規(guī)定因重大誤解而為的民事行為當事人請求變更的人民法院應當予以變更；當事人請求撤銷的人民法院應當予以撤銷民事行為一旦撤銷自行為開始無效。無效的法律后果就是返還財產賠償損失。所以商店可以通過行使撤銷權請求A退貨或者通過行使變更權請求A補足價款。商店對B的請求不能成立。因為B與商店之間沒有直接的法律關系。根據(jù)合同相對性原理合同的撤銷或變更發(fā)生作用的對象只能是訂立合同的主體。B可以通過善意取得制度取得該相機的所有權。(1)商店與A之間的民事行為屬于重大誤解的民事行為。所謂重大誤解的民事行為是指行為人對于民事行為的重要內容產生B的理解，并基于這種B理解而為的民事行為。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定，行為人對行為內容有重大誤解的，一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷。(2)商店對A的訴訟請求成立。因為《民法通則》和《合同法》都規(guī)定，因重大誤解而為的民事行為，當事人請求變更的，人民法院應當予以變更；當事人請求撤銷的，人民法院應當予以撤銷，民事行為一旦撤銷，自行為開始無效。無效的法律后果就是返還財產，賠償損失。所以商店可以通過行使撤銷權請求A退貨或者通過行使變更權請求A補足價款。商店對B的請求不能成立。因為B與商店之間沒有直接的法律關系。根據(jù)合同相對性原理，合同的撤銷或變更發(fā)生作用的對象只能是訂立合同的主體。B可以通過善意取得制度取得該相機的所有權。

23.(1)C是合伙人。依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定公民按照協(xié)議提供資金或實物并約定參與合伙盈余分配但不參與合伙經營勞動的視為合伙人。(2)其他合伙人應承擔責任。依據(jù)《民法通則》第三十四條合伙負責人和其他人員的經營活動由全體合伙人承擔民事責任。(3)三人應按出資比例對外承擔無限連帶責任。由于A對合伙經營虧損有過錯應視其過錯程度增加責任份額承擔責任超過自己份額的可以依法向其他合伙人追償。(1)C是合伙人。依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經營勞動的，視為合伙人。(2)其他合伙人應承擔責任。依據(jù)《民法通則》第三十四條，合伙負責人和其他人員的經營活動，由全體合伙人承擔民事責任。(3)三人應按出資比例對外承擔無限連帶責任。由于A對合伙經營虧損有過錯，應視其過錯程度增加責任份額，承擔責任超過自己份額的，可以依法向其他合伙人追償。

24.法院應認定該合同無效并判決李某賠償學校的汽車。法院應認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。

25.承擔因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。承擔,因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。

26.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

27.答案要點：本案中，甲公司是否構成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質上究竟是要約，還是要約邀請。

從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構成違約。后果應由A廠自負。

[解題指導]區(qū)分各行為的性質，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當事人有無違約，無合同關系的無違約。

28.甲、乙是平等的民事主體，二人之間發(fā)生的是民事侵權關系，應當根據(jù)民事法律予以解決。

甲為中國公民，應適用中國法律。乙為外國人，但其在我國領域內發(fā)生了民事侵權關系，故適用我國法律。

我國《民法通則》從1987年1月1日起施行，本案糾紛發(fā)生于1989年，因此法院可以根據(jù)《民法通則》審理此案。29.(1)修理部無權扣留甲的錄像機。(2)理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權的成立必須同時具備三個條件：一是債權人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同，二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留不符合“債務人所負債務與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件所以不能扣留錄像機。

30.應承擔產品的瑕疵致人損害的民事責任。應承擔產品的瑕疵致人損害的民事責任。

31.某甲和某乙之問的抵押關系有效根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定當事人以其他財產抵押的可以自愿辦理抵押物登記抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的不得對抗第三人。某甲的價值l0萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產故雙方簽汀抵押合同時該抵押關系有效。某甲和某乙之問的抵押關系有效,根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定,當事人以其他財產抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。某甲的價值l0萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產,故雙方簽汀抵押合同時,該抵押關系有效。32.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應對丙的損失承擔賠償責任。

33.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，某甲因此喪失了對該牛的所有權，某甲與某乙之間沒有形成債的關系，某甲自然也不能以債權人的身份要求某乙返還該牛。

(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權消滅；拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權，某乙有權拒絕返還該牛。

34.甲廠應承擔以下幾項責任：(1)繼續(xù)履行。因為乙公司還需要這批貨而甲廠也有供貨的能力。(2)賠償損失。這里的損失包括沒能按時提貨而喪失的商機損失以及所多支出的運輸費、人工費等。(3)遲延履行期間乙公司支付的30萬元貨款的利息。甲廠應承擔以下幾項責任：(1)繼續(xù)履行。因為乙公司還需要這批貨，而甲廠也有供貨的能力。(2)賠償損失。這里的損失包括沒能按時提貨而喪失的商機損失，以及所多支出的運輸費、人工費等。(3)遲延履行期間乙公司支付的30萬元貨款的利息。解析：本題從履行不能的合同責任人手，從繼續(xù)履行、賠償損失、支付利息等三方面作答。35.(1)可以。未過訴訟時效。(2)不可以。我國《民法典》第188條規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為3年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，自權利受到損害之日起超過20年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權利人的申請決定延長。本案中，張丙在1999年就知道其權利被侵犯，適用3年訴訟時效，張丙當年在明知的情況下未提出繼承，因此過了訴訟時效，故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋，二者是委托合同關系。

36.(1)李某的名譽權受到了侵害。理由：本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響，侵害了李某的名譽權。當然，這是由于侵害李某的姓名權而引起的，屬于侵權行為的競合。

(2)法院應當以姓名權侵權為案由，認定王某侵害了李某的姓名權，并判決其承擔賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責任。因為，王某是未經李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權的行為。

【解析】本題首先應從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權是否被侵害，其次再從侵害姓名權的構成要件以及救濟方式方面作答。

37.《侵權責任法》第79條規(guī)定：違反管理規(guī)定未對動物采取安全措施造成他人損害的動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。因此甲的寵物犬被軋死的損失應由甲、乙雙方共同承擔甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯屬于“混合過錯”依法應各自承擔相應的責任?！肚謾嘭熑畏ā返?9條規(guī)定：違反管理規(guī)定,未對動物采取安全措施造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。因此,甲的寵物犬被軋死的損失應由甲、乙雙方共同承擔,甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯屬于“混合過錯”,依法應各自承擔相應的責任。

38.《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算，要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算?！北景咐械囊s有效期，即承諾期限。據(jù)此，本案例中的承諾期限應從郵戳日期(即投寄日)開始計算，到1月22日時，已超過20天的承諾期，因此，嚴某發(fā)出的承諾，不具有承諾的效力，可視為一個新要約。39.(1)幼兒乙受到的損害應由侵權人幼兒甲的監(jiān)護人承擔，幼兒園承擔補充責任。理由：《侵權責任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔，《民法通則》第l33條也有類似規(guī)定。另外，《侵權責任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間，受到幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任?！睹裢ㄒ庖姟返?60條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負有一定的責任，但不直接對受害人承擔賠償責任。對受害人承擔賠償責任的應是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護人，但幼兒園有權對教師張某追究相應的行政責任和民事責任。

【解析】本題考查的是民事責任的承擔，涉及監(jiān)護人的責任和教育機構傷害責任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權責任法》的規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔。可見，監(jiān)護人承擔責任的歸責原則是無過錯責任，即只要被監(jiān)護人的行為構成侵權行為，監(jiān)護人就應當承擔侵權責任。根據(jù)《民通意見》和《侵權責任法》的規(guī)定，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。對于補充責任，應當從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權責任和安全保障義務人的補充責任有先后順序。首先由第三人承擔侵權責任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔侵權責任時，才由幼兒園、學校或者其他教育機構承擔侵權責任。如果第三人已經全部承擔侵權責任，則幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構不再承擔侵權責任。第二，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構承擔的補充責任是相應的補充責任。對于第三人沒有承擔的侵權責任，幼兒園、學校或者其他教育機構不是全部承擔下來，而是在其未盡到安全保障義務的范圍內承擔，即根據(jù)幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到的管理職責的程度來確定其應當承擔的責任和份額。

40.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人維修費屬于合伙債務按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務屬連帶責任債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕應當全部支付維修費事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務，合伙人對外承擔連帶責任，只有在合伙人內部，合伙人才承擔按份責任。41.(1)須對方當事人有損失存在。(2)須行為人有過錯。(3)須行為人有締約過失行為。(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關系。解析：締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方因違反先合同義務給對方造成損失時所應承擔的損害賠償責任。締約過失責任制度的確立，使保護當事人權利的起點提前到了締約階段，也就是說，締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中而不是合同成立之后，這是締約過失責任與違約責任的基本區(qū)別所在。

42.答案要點：飼養(yǎng)動物致人損害的民事責任構成要件包括：

(1)須為飼養(yǎng)的動物。即它須為特定的人所有或占有，并對動物具有適當?shù)目刂屏?。飼養(yǎng)的動物在逃逸、迷失期間，原則上仍視為飼養(yǎng)的動物。

(2)須為動物加害。即必須是指基于動物本身的性質(本能行為)所造成的損害。如果是在人的駕馭下造成的損害，則應屬于人的行為，而不是動物造成的損害。

(3)須有損害后果。如被狗咬傷、青苗被損害等。

(4)須損害后果與動物的加害行為之間有因果關系。

在下列情況下，動物的飼養(yǎng)人、管理人可以免除責任：一是受害人有過錯。如逗打他人之犬而遭咬傷等。如果受害人和動物的飼養(yǎng)人、管理人均有過錯，即混合過錯時，應由他們分擔責任。二是第三人的過錯造成損害發(fā)生時，應由第三人承擔民事責任。三是其他抗辯事由。43.(1)概念：無因管理是指沒有法定或約定的義務而為他人管理事務的事實行為。因無因管理所生之債為無因管理之債。(2)無因管理的構成要件：第一，須有為他人管理事務的行為；第二，須有為他人管理事務的主觀意思；第三，須管理有利于他人并不得違反他人明示或可推知的意思。若管理人違反他人明示或可推知的意思進行管理，則構成侵權行為，但所管理的事務是為他人盡公益或法定撫養(yǎng)義務的除外；第四，須無法律規(guī)定或者約定的義務。(3)無因管理的法律效果：第一，被管理人的義務：償還管理人為管理事務而支出的必要費用；清償管理人為管理事務而承擔的必要債務；賠償管理人為管理事務而遭受的損失。第二，管理人的義務：適當管理義務；返還義務，即管理人因管理事務所獲得的一切財產或者權利都應當返還給被管理人；通知義務，即管理人開始管理后，除無法通知被管理人的，應當及時通知被管理人，并遵照被管理人的指示進行管理。

44.有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。有限合伙具有以下特征：

(1)責任的特殊性；

(2)執(zhí)行合伙事務的特殊性；

(3)有限合伙人享有特殊權利。

【解析】合伙可分為兩種類型，即合同型合伙和企業(yè)型合伙。所謂合同型合伙，是指根據(jù)合伙合同形成的合伙，沒有民事主體資格，在性質上不過是一種合同關系；所謂企業(yè)型合伙，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，可以成為獨立的民事主體。企業(yè)型合伙包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。45.職務發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務或者主要利用本單位的物質技術條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務作品是指公民為完成法人或者其他組織交給的工作任務所創(chuàng)作的作品。兩者的區(qū)別在于：(1)職務發(fā)明屬于專利權的客體，職務作品屬于著作權的客體；(2)職務發(fā)明的專利申請權屬于發(fā)明人或設計人的所在單位；職務作品的著作權一般情況下歸作者享有，只有在特殊情況下，除了署名權之外的其他著作權才歸單位享有。46.(1)免除發(fā)生債務絕對消滅的效力。免除全部債務時，全部債務絕對消滅；免除部分債務時,部分債務消滅。(2)因免除使主債務消滅,故其從債務,如利息債、擔保債等，也隨之歸于消滅。但保證債務的免除不影響被擔保債務的存在。(3)免除不得損害第三人的合法權益，否則免除無效。

47.(1)概念：國有土地使用權是指全民所有制和集體所有制單位、其他組織或公民個人依照法律規(guī)定對國家所有的土地等自然資源享有的占有、使用和收益的權利。國有土地使用權的轉讓是指國有土地使用權人作為民事主體的一方將土地使用權轉移給作為民事主體另一方的新的土地使用權受讓人的行為。(2)依現(xiàn)行法律的規(guī)定國有土地使用權轉讓的方式主要包括：出售(買賣)、交換與贈與。①出售。國有土地使用權的出售是指從國家手中取得土地使用權的受讓者將經過一定程度開發(fā)的土地或具有土地使用權的地上建筑物、設施出賣給第三人而由此將土地使用權轉移給第三人的行為。②交換。國有土地使用權的交換是交換各自具有使用權的土地是一種權利客體的交換。這種交換本質上是一種權利互易應遵循市場規(guī)律和原則。③贈與。國有土地使用權的贈與是指贈與人(原受讓人或再受讓人)將土地使用權無償轉移給受贈人的行為。受贈人成為土地使用權的新的受讓人。(1)概念：國有土地使用權是指全民所有制和集體所有制單位、其他組織或公民個人依照法律規(guī)定，對國家所有的土地等自然資源享有的占有、使用和收益的權利。國有土地使用權的轉讓是指國有土地使用權人作為民事主體的一方，將土地使用權轉移給作為民事主體另一方的新的土地使用權受讓人的行為。(2)依現(xiàn)行法律的規(guī)定，國有土地使用權轉讓的方式主要包括：出售(買賣)、交換與贈與。①出售。國有土地使用權的出售是指從國家手中取得土地使用權的受讓者將經過一定程度開發(fā)的土地或具有土地使用權的地上建筑物、設施出賣給第三人而由此將土地使用權轉移給第三人的行為。②交換。國有土地使用權的交換是交換各自具有使用權的土地，是一種權利客體的交換。這種交換本質上是一種權利互易，應遵循市場規(guī)律和原則。③贈與。國有土地使用權的贈與是指贈與人(原受讓人或再受讓人)將土地使用權無償轉移給受贈人的行為。受贈人成為土地使用權的新的受讓人。

48.一般侵權行為民事責任的構成要件指在一般情況下構成侵權行為民事責任所必須具備的條件。其構成要件包括以下四個方面：(1)須有損害事實。損害是指權利或受法律保護的利益減少以及品質降低。既包括財產損害也包括精神損害；既包括直接損害也包括間接損害。(2)須加害行為違法。即造成損害事實的行為必須具有違法性質。違法包括違反法律也包括違反法規(guī)或公序良俗；包括作為的違法也包括不作為的違法。(3)須行為人在行為時有過錯。一般侵權行為以過錯責任原則為歸責原則有過錯即有責任。所以在侵權行為實施時行為人須有過錯才構成侵權行為。(4)損害事實與違法行為之間有因果關系。即損害事實必須是由于違法行為所造成的。一般侵權行為民事責任的構成要件，指在一般情況下，構成侵權行為民事責任所必須具備的條件。其構成要件包括以下四個方面：(1)須有損害事實。損害是指權利或受法律保護的利益減少以及品質降低。既包括財產損害，也包括精神損害；既包括直接損害，也包括間接損害。(2)須加害行為違法。即造成損害事實的行為，必須具有違法性質。違法包括違反法律，也包括違反法規(guī)或公序良俗；包括作為的違法，也包括不作為的違法。(3)須行為人在行為時有過錯。一般侵權行為以過錯責任原則為歸責原則，有過錯即有責任。所以，在侵權行為實施時，行為人須有過錯，才構成侵權行為。(4)損害事實與違法行為之間有因果關系。即損害事實必須是由于違法行為所造成的。49.動產交付的方式可以分為現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定及指示交付。(1)現(xiàn)實交付是指動產物權的讓與人，將其對于動產的現(xiàn)實的、直接的支配力移轉于受讓人。(2)簡易交付是指受讓人在讓與動產物權時已經因其他原因而占有動產時，在讓與合意成立時，即產生交付的效力。(3)占有改定是指在讓與動產物權時，讓與人仍將繼續(xù)占有動產的，讓與人與受讓人之間可以訂立契約，使受讓人因此取得間接占有以代交付，同時受讓人已經取得物權。(4)指示交付又稱返還請求權的讓與，是指讓與對于特定第三人的標的物返還請求權，并告知占有人向受讓人交付該動產，以代交付。

50.(1)因委托書授權不明發(fā)生的連帶責任。委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

(2)因濫用代理權發(fā)生的連帶責任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。

(3)因無權代理發(fā)生的連帶責任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人第三人負連帶責任。

(4)因代理事項違法發(fā)生的連帶責任。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。

51.(1)不構成要約。理由：要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由：要約的構成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構成違約。

52.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質量由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的使實際履行對權利人已失去意義或不必要;標的質量不符合合同要求權利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為權利的實現(xiàn)需要義務人的合作義務的履行也需要權利人的幫助。只有債務人的給付行為沒有債權人的受領給付合同的內容仍難實現(xiàn)?？梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為,從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行,是當事人在整個實施合同過程中,全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為,是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質量,由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點,以適當?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中,要實際履行標的,不能用其他標的代替原合同的標的,也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同,當標的物滅失時,實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的,使實際履行對權利人已失去意義或不必要;標的質量不符合合同要求,權利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為,權利的實現(xiàn)需要義務人的合作,義務的履行也需要權利人的幫助。只有債務人的給付行為,沒有債權人的受領給付,合同的內容仍難實現(xiàn)?？梢哉f,沒有相互協(xié)作,就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決,盡量減少或避免損失的發(fā)生。53.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經被代理人追認可以產生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

54.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權人和債務人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債，也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權利、義務比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權債務關系外，在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系，因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。

55.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔風險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

56.民法調整的財產關系具有以下特點：

(1)主體處于平等地位，即財產法律關系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關系。

(2)當事人意思表示自由，即財產法律關系的參加者之間發(fā)生的財產關系，必須堅持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則，即當事人之間發(fā)生財產關系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行，即獲得財產利益應支付相應對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調整的財產關系包括財產歸屬關系和財產流轉關系。因具有金錢價值的物質資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關系，是基本的財產歸屬關系；財產流轉的基本內容是商品交換關系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關系、貨幣借貸關系、貨物運送關系、物品保管關系以及知識產權轉讓關系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點是財產關系的特點。民法調整財產關系，但并非所

有的財產關系都由民法來調整。民法只調整平等主體之間的財產關系，這種財產關系所具有的特點在答案要點中已明確，在此不贅述。

57.無效婚姻將產生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。

(2)當事人之間財產關系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關夫妻財產制的規(guī)定。其二，在財產分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產權益。

(3)親子關系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系，他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。58.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

59.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行