2023年河南省開封市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)

2023年河南省開封市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.被告某甲是個體商人，2011年5月曾與原告乙公司達(dá)成協(xié)議為乙公司捐資100萬元，共同實(shí)施一項(xiàng)工程。但乙公司需為此也投入100萬元及準(zhǔn)備好相應(yīng)的設(shè)施并報上級批準(zhǔn)。資金擬定于同年8月份到位，并協(xié)商確定了開工時間，但雙方并未訂立書面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力進(jìn)行了準(zhǔn)備工作，并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元，期限1年。同年8月中旬，原告找到被告催要捐資款，被告聲稱因生意虧本暫時無力捐資。原告提出可以分期捐贈，但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的，他不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。

問：（1）此案中，雙方之間的合同是否成立?

（2）被告是否有責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

（3）被告若須賠償，賠償?shù)姆秶鞘裁?

2.李江海于2008年1月去世，留下平房六間，李山、李巖是李江海的兩個兒子，李山于2007年4月去世，留有一子李小山，遺產(chǎn)還未分割時，李巖出車禍身亡，留有一子李小巖，李小巖正在國外留學(xué)，李小山把李江海的六間房屋登記在自己名下，不久又將所有房屋賣與同村的趙大勇，并進(jìn)行了產(chǎn)權(quán)變更登記。4月李小巖回國向李小山主張自己的應(yīng)分得的遺產(chǎn)，發(fā)生糾紛。

問：(1)六間房屋未分割前屬于何種性質(zhì)的財產(chǎn)?

(2)李小山、李小巖對房屋的繼承分別屬于何種性質(zhì)?六間房該怎么處分?

(3)李小巖能否向趙大勇要回自己應(yīng)分的份額?為什么?

3.李大成與兒子李曉光及孫子李蓓蓓出去旅游，不幸遇到車禍，無一生還。聞此訊后，李曉光的妻子王平突發(fā)心臟病而死。李大成的妻子郭氏與王平之父王某料理喪事后，對遺產(chǎn)分割發(fā)生爭議。據(jù)查，李大成有遺產(chǎn)價值1．2萬元，李曉光及妻子、兒子共有遺產(chǎn)價值3萬元，其中李蓓蓓生前接受李曉光朋友贈與2000元。問：

此案中，如何推定三名死者的死亡時間?

4.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復(fù)。甲便讓乙?guī)退M(jìn)行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

5.某甲在某公園游覽時，丟失價值2500元的進(jìn)口相機(jī)一部。某乙拾得后將相機(jī)交公安機(jī)關(guān)招領(lǐng)。招領(lǐng)期滿后，公安部門依法對該相機(jī)進(jìn)行拍賣，被某丙購得。某丙在商店購物時，該相機(jī)被小偷偷去。某丁從小偷處購得此照相機(jī)后又遺失，被人拾得交公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)招領(lǐng)失物時，某甲、丙、丁均到公安機(jī)關(guān)認(rèn)領(lǐng)該相機(jī)，三人發(fā)生爭議，訴訟法院。

問：誰有權(quán)取得該相機(jī)?

6.甲要出國，臨行時把房屋鑰匙交給鄰居乙，讓其幫著看家。一天，乙發(fā)現(xiàn)，屋里的幾盆花由于經(jīng)常見不到太陽快死掉了，就把花盆都搬到陽臺上。不料傍晚，風(fēng)把其中一盆吹落，正好砸在從樓下經(jīng)過的丙頭上，到醫(yī)院搶救，共花去醫(yī)療費(fèi)2000元。問：

丙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?

7.某丙和某丁之間存在什么樣的法律關(guān)系?

8.甲學(xué)校向乙工廠定制印有該校校名的服裝一千套準(zhǔn)備用作學(xué)生校服。雙方約定一月后交貨。合同簽訂一周后，教委為防止學(xué)校借校服之名向?qū)W生強(qiáng)行推銷服裝，下發(fā)文件不準(zhǔn)統(tǒng)一制作校服賣給學(xué)生。甲校于是向乙工廠提出解除合同，并同意賠償乙工廠部分損失。乙工廠不同意，仍繼承生產(chǎn)，甲校則態(tài)度鮮明地提出自己肯定不會履行合同。一月后乙工廠按時交貨，甲校拒絕接受。乙工廠于是向法院起訴，要求甲校履行合同并賠償因其拒絕按時接受服裝而給自己造成的其他損失。

問：(1)乙工廠的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?

(2)乙工廠的損失能否得到完全的填補(bǔ)?為什么?

9.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項(xiàng)發(fā)明。合同沒有對專利權(quán)的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨(dú)向?qū)＠痔岢隽藢＠暾垼夜疚唇?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項(xiàng)發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：(1)專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸準(zhǔn)享有?(2)乙公司是否有權(quán)不經(jīng)甲研究所的許可而實(shí)施該項(xiàng)專利?

10.曹某1月1日上午通過郵局向嚴(yán)某發(fā)出要約信，要約中規(guī)定本要約20日內(nèi)有效，但未規(guī)定起算時期。嚴(yán)某1月15日收到要約，1月22日發(fā)出承諾。但曹某表示已超過20日的期限，期限從1月1日起算，嚴(yán)某認(rèn)為期限應(yīng)從自己收到要約即1月15日算起。你認(rèn)為應(yīng)如何處理?

11.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產(chǎn)問題存在分歧，王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)由郭某對此作出補(bǔ)償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產(chǎn)歸屬沒有任何約定。根據(jù)以上案情，回答下列問題：

王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

12.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧住⒁沂呛匣锶?，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。

13.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：（1）肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?（2）肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?（3）本案應(yīng)如何處理?

14.陳某向楊某借款65000元，借款期限為三個月，并約定月利率為3‰。李某為陳某作擔(dān)保，約定“如陳某到期不履行還款義務(wù)，愿意承擔(dān)連帶責(zé)任”，同時，李某又將其店面一間抵押給楊某，但未辦理登記手續(xù)，合同成立后在借款合同期限屆滿之前李某去世；李某膝下僅有一子。

問：(1)抵押的效力如何?

(2)李某的兒子是否應(yīng)代其父親承擔(dān)連帶保證責(zé)任?

15.張某是畫家，劉某是圖畫愛好者，兩人是好朋友。平日里，張某常常作畫贈與劉某。幾年下來，劉某收藏張某贈畫已經(jīng)近百幅。后來，劉某精選其中的35幅畫，以《張某畫冊》命名出版。張某得知后，認(rèn)為劉某沒有經(jīng)過自己的同意，便將自己相贈的畫予以出版，侵犯了自己的著作權(quán)。劉某則認(rèn)為，既然張某已經(jīng)將畫贈與自己，自己便取得包括處分權(quán)在內(nèi)的所有權(quán)?！稄埬钞媰浴分惺占?5幅畫，原封不動地均以張某名義出版，不發(fā)生侵犯著作權(quán)問題。問：

(1)劉某是否侵犯了張某的著作權(quán)?為什么?

(2)劉某的行為屬于什么性質(zhì)?

16.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

17.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S收到甲公司函電后，先后向甲回復(fù)了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)我公司負(fù)擔(dān)?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準(zhǔn)備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

18.甲（男）與乙（女）于2006年結(jié)婚，婚后生有一子（丙）。2009年甲調(diào)動到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準(zhǔn)予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費(fèi)150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費(fèi)3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟(jì)收入，故無力承擔(dān)該責(zé)任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們早就已經(jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護(hù)人，孩子現(xiàn)在惹了禍?zhǔn)悄愎芙滩粐?yán)造成的，責(zé)任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費(fèi)，別的責(zé)任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。

問：（1）夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護(hù)人?為什么?

（2）丙造成他人損害，甲是否還應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?為什么?

19.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。但在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料。段某、王某任業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。

同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當(dāng)時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達(dá)成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分，9月30日后張、高退股，與盈虧無關(guān)。

但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，就于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，現(xiàn)沒有責(zé)任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務(wù)無關(guān)。問：

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

20.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權(quán)?各請求權(quán)的依據(jù)分別是什么?

二、論述題(20題)21.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

22.論述物權(quán)法定原則。

23.論述民事法律責(zé)任。

24.論作品的構(gòu)成要件。

25.論述我國民法的調(diào)整對象。

26.試述物權(quán)法定原則。

27.試述用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的關(guān)系。

28.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

29.論述民事權(quán)利的概念和種類。

30.試論專利取得中的先申請?jiān)瓌t。

31.試述婚姻自由原則。

32.試述我國《民法通則》對人生權(quán)進(jìn)行保護(hù)的意義。

33.試述不當(dāng)?shù)美?，并舉例說明。

34.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

35.試述物權(quán)的效力。

36.試述可撤銷婚姻。

37.試論保證的從屬性。

38.論善意取得制度。

39.試述可撤銷婚姻。

40.試論債的主體的變更。

三、簡答題(10題)41.何謂締約過失責(zé)任?其構(gòu)成要件有哪些?

42.簡述我國《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)種類。

43.簡述職務(wù)發(fā)明與職務(wù)作品的區(qū)別。

44.簡述違約責(zé)任的概念和特征。

45.簡述抵押和質(zhì)押的主要區(qū)別。

46.什么是保證?保證的方式有哪些?

47.簡述免除的效力。

48.簡述債的保全制度。

49.簡述法定抵消的要件。

50.簡述名譽(yù)權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別。

四、論述題(10題)51.試論債的主體的變更。

52.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

53.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

54.試述可撤銷婚姻。

55.簡述遺囑的有效條件。

56.試述物權(quán)的效力。

57.試論表見代理。

58.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

59.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

60.論善意取得制度。

五、計算題(10題)61.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊(duì)（均為非獨(dú)立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機(jī)構(gòu)遷移費(fèi)18萬元、臨時設(shè)施費(fèi)120萬元、勞保基金12萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費(fèi)5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標(biāo)承包1棟寫字樓（由第三施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項(xiàng)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負(fù)責(zé)所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報？

62.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費(fèi)收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費(fèi)10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機(jī)票、車票，取得手續(xù)費(fèi)收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費(fèi)140萬元，替旅游者支付的餐費(fèi)、宿費(fèi)、交通、門票等費(fèi)用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運(yùn)營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

63.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價款及各種費(fèi)用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務(wù)費(fèi)用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目計算分?jǐn)偛⑻峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費(fèi)共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

64.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運(yùn)收入380萬元，環(huán)保車客運(yùn)收入280萬元；（3）民俗文化村項(xiàng)目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項(xiàng)目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項(xiàng)目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準(zhǔn)予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進(jìn)入公司非獨(dú)立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進(jìn)場費(fèi)20萬元。當(dāng)月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

65.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當(dāng)月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費(fèi)、基本醫(yī)療保險費(fèi)、失業(yè)保險費(fèi)和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設(shè)計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項(xiàng)非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項(xiàng)計算）

六、判斷題(0題)66.

第

33

題

公民出生的時間應(yīng)當(dāng)以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。（）

A.否B.是

參考答案

1.(1)成立。雙方已達(dá)成合意，并經(jīng)過要約、承諾兩個階段。(2)被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。(3)應(yīng)為信賴?yán)娴膿p失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失，也包括應(yīng)增加而未增加的利益。具體到本案例，應(yīng)為捐資款、利息。

2.(1)繼承人共同共有性質(zhì)的財產(chǎn)。(2)李江海的房屋應(yīng)由李山、李巖繼承但李山早于李江海去世李小山基于代位繼承可繼承三間房屋李巖在遺產(chǎn)分割前去世李小巖基于轉(zhuǎn)繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得取得該六間房的所有權(quán)。理由：《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的。所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外符合下列情形的受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的。原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的。參照前兩款規(guī)定。(1)繼承人共同共有性質(zhì)的財產(chǎn)。(2)李江海的房屋應(yīng)由李山、李巖繼承，但李山早于李江海去世，李小山基于代位繼承，可繼承三間房屋，李巖在遺產(chǎn)分割前去世，李小巖基于轉(zhuǎn)繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得，取得該六間房的所有權(quán)。理由：《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的。所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的。原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的。參照前兩款規(guī)定。

3.根據(jù)我國法律規(guī)定相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡如不能確定死亡的先后時間推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各有繼承人的如幾個繼承人輩分不同推定長輩先死亡。具體到本案中應(yīng)推定李大成先死亡其次是李曉光最后是李蓓蓓。根據(jù)我國法律規(guī)定,相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡的先后時間,推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各有繼承人的,如幾個繼承人輩分不同,推定長輩先死亡。具體到本案中,應(yīng)推定李大成先死亡,其次是李曉光,最后是李蓓蓓。4.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導(dǎo)致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費(fèi)用巨大，不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因?yàn)椴粍赢a(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應(yīng)當(dāng)支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應(yīng)當(dāng)由甲支付給丙相關(guān)的費(fèi)用。

二、應(yīng)試模擬

(2)乙不應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實(shí)施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應(yīng)由甲來承擔(dān)。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握，才能應(yīng)對此類題目。

5.該相機(jī)應(yīng)返還某丙。理由有如下幾點(diǎn)：

(1)該相機(jī)雖是某甲的，但經(jīng)招領(lǐng)而未去認(rèn)領(lǐng)，且依法被拍賣，其所有權(quán)被強(qiáng)制消滅。

(2)某丙從拍賣場購得，無論是善意還是無意，均無義務(wù)返還原物，即某丁不能取得此相機(jī)的所有權(quán)。

6.丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。因?yàn)榧纂m然是花盆的所有人但他并不是將花盆放在陽臺上的責(zé)任人即甲對花盆墜落砸傷丙沒有過錯。而乙則是造成丙被砸傷的責(zé)任人因?yàn)榇藭r乙是花盆的管理人。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定建筑物上的擱置物墜落造成他人損害的它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任但能證明自己沒有過錯的除外。本案甲即是能證明自己沒有過錯的人所以甲對丙的損害不承擔(dān)責(zé)任而乙作為管理人則不能證明自己沒有過錯。所以其應(yīng)對丙的損害承擔(dān)責(zé)任。丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。因?yàn)榧纂m然是花盆的所有人，但他并不是將花盆放在陽臺上的責(zé)任人，即甲對花盆墜落砸傷丙沒有過錯。而乙則是造成丙被砸傷的責(zé)任人，因?yàn)?，此時乙是花盆的管理人。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，建筑物上的擱置物墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能證明自己沒有過錯的除外。本案甲即是能證明自己沒有過錯的人，所以，甲對丙的損害不承擔(dān)責(zé)任，而乙作為管理人，則不能證明自己沒有過錯。所以其應(yīng)對丙的損害承擔(dān)責(zé)任。解析：本題從無因管理和建筑物上的擱置物致人損害的責(zé)任入手作答。

7.某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。

8.(1)乙工廠的訴求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。因此乙工廠的損失不能得到完全的填補(bǔ)。9.(1)專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸甲研究所單獨(dú)享有。(2)乙公司有權(quán)實(shí)施該項(xiàng)專利，而無須取得甲研究所的許可。解析：本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權(quán)。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費(fèi)實(shí)施。

10.《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算，要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。”本案例中的要約有效期，即承諾期限。據(jù)此，本案例中的承諾期限應(yīng)從郵戳日期(即投寄日)開始計算，到1月22日時，已超過20天的承諾期，因此，嚴(yán)某發(fā)出的承諾，不具有承諾的效力，可視為一個新要約。

11.無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買屬于婚前財產(chǎn)不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分所以王某無權(quán)參加分割。無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買,屬于婚前財產(chǎn),不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分,所以王某無權(quán)參加分割。

12.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款丙公司沒有清償義務(wù)因?yàn)楸ＷC人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。13.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

14.(1)無效因?yàn)槲崔k理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應(yīng)代其父親承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楸绢}中李某為借款提供擔(dān)保的合同是成立的但是擔(dān)保合同的效力有待于債務(wù)人不如期履行債務(wù)的條件成就時才發(fā)生保證人履行保證義務(wù)的問題。保證人在主債務(wù)未屆履行期時死亡保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時即喪失義務(wù)主體保證合同因而終止。所以即使在主債務(wù)履行期滿后陳某不還款李某的兒子也不必代其父親承擔(dān)連帶清償責(zé)任。(1)無效，因?yàn)槲崔k理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應(yīng)代其父親承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楸绢}中，李某為借款提供擔(dān)保的合同是成立的，但是擔(dān)保合同的效力有待于債務(wù)人不如期履行債務(wù)的條件成就時，才發(fā)生保證人履行保證義務(wù)的問題。保證人在主債務(wù)未屆履行期時死亡，保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時，即喪失義務(wù)主體，保證合同因而終止。所以即使在主債務(wù)履行期滿后，陳某不還款，李某的兒子也不必代其父親承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

15.(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由：張某將畫贈與劉某只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移劉某只享有對作品原件的展覽權(quán)著作僅中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由：張某將畫贈與劉某，只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，劉某只享有對作品原件的展覽權(quán)，著作僅中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫，屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。解析：本題考查著作權(quán)的侵權(quán)問題。根據(jù)《著作權(quán)法》第18條分析解決本案。16.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算，本案中，時效期間應(yīng)從1998年7月27日起計算。時效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應(yīng)重新計算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時效期間。

17.本案中甲公司是否構(gòu)成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約還是要約邀請。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為對此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。本案中，甲公司是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請。從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。解析：區(qū)分各行為的性質(zhì)，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當(dāng)事人有無違約，無合同關(guān)系的無違約。

18.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護(hù)人。根據(jù)我國《民法通則》第16條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。(2)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。《婚姻法》第36條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。對于父母離婚的未成年人侵害他人權(quán)益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，如果共同生活的監(jiān)護(hù)人獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔(dān)民事責(zé)任。

19.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案因張某等5人是合伙關(guān)系所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任都是債務(wù)人而且負(fù)連帶責(zé)任。理由如下：從事實(shí)來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的退伙人對原合伙的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任”這一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任，都是債務(wù)人，而且負(fù)連帶責(zé)任。理由如下：從事實(shí)來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任”這一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。解析：本題考查合伙債務(wù)的承擔(dān)和退伙人的責(zé)任問題?！睹穹ㄍ▌t》第35條和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見

20.首先丁可以向個體出租車司機(jī)丙提出違約之訴丁和丙存在運(yùn)輸合同關(guān)系依據(jù)合同丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應(yīng)由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。首先,丁可以向個體出租車司機(jī)丙提出違約之訴,丁和丙存在運(yùn)輸合同關(guān)系,依據(jù)合同,丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應(yīng)由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。

21.(1)主體處于平等地位。財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系是民法的調(diào)整對象，但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。平等主體之間的關(guān)系，是指這種法律關(guān)系的參加者各自獨(dú)立，彼此互不隸屬，沒有上下級之間關(guān)系，沒有命令與服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系一般是當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上發(fā)生的，這是由民事主體地位平等的特點(diǎn)所決定的。既然當(dāng)事人地位平等，那么他們在民事活動中就應(yīng)當(dāng)有意思表示的自由，不管當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力有多大差別，也不管雙方在行政管理關(guān)系中處于何種地位，在參加民事法律關(guān)系時，不允許一方將自己的意志強(qiáng)加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟(jì)的基本法，商品經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關(guān)系，如贈與、借用、無償保管等關(guān)系，但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關(guān)系。

【解析】本題的考點(diǎn)是民法的調(diào)整對象的特點(diǎn)。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)可以從當(dāng)事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

22.(1)概念：物權(quán)法定原則，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容均須由法律加以明確規(guī)定，不允許當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)與法律不同的物權(quán)種類或協(xié)議改變物權(quán)的內(nèi)容。

(2)意義：為了避免由于認(rèn)識不一帶來的混亂，由法律統(tǒng)一地明確規(guī)定物權(quán)的種類、內(nèi)容，成為保障經(jīng)濟(jì)秩序、保證民事主體交易安全的基本要求。

(3)物權(quán)法定原則的要求具體表現(xiàn)在：物權(quán)的種類法定，即不得創(chuàng)設(shè)我國法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)；物權(quán)的內(nèi)容法定，即不得創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權(quán)或變更物權(quán)的法定內(nèi)容；物權(quán)效力法定，即當(dāng)事人不得通過協(xié)議為物權(quán)設(shè)定不同于法律規(guī)定的效力。

物權(quán)法定原則為強(qiáng)行性規(guī)定，非依《物權(quán)法》或其他法律規(guī)定的物權(quán)種類和內(nèi)容而創(chuàng)設(shè)的“物權(quán)”，不被認(rèn)可為物權(quán)，不具有物權(quán)效力。

【解析】本題屬于理論綜合論述題，考核的知識點(diǎn)是物權(quán)法定原則。

【評注】應(yīng)準(zhǔn)確理解和掌握物權(quán)法定原則的概念及其要求，特別是對物權(quán)法定原則強(qiáng)行性的理解。

23.民事法律責(zé)任即民事責(zé)任，是指民事主體違反民事法律規(guī)定或者合同約定后依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律后果。民事法律責(zé)任從其保護(hù)的對象范圍和違反的根據(jù)區(qū)分，有侵權(quán)行為的民事責(zé)任和違反合同的民事責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是指侵犯他人的人身權(quán)、物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違反合同的民事責(zé)任指合同義務(wù)人不履行或者不完全履行合同義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。民事責(zé)任有停止侵害，排除妨礙，消除危險，返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀，修理、重作、更換，繼續(xù)履行，賠償損失，支付違約金，賠禮道歉，消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等11種主要方式。

24.(1)作品的含義。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。(2)作品的構(gòu)成要件。第一必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二必須具有原創(chuàng)性即作品是由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說作品是作者運(yùn)用自己的方法和習(xí)慣將思想或情感賦予文學(xué)、藝術(shù)等形式的。第三必須具有可復(fù)制性。作品只有符合可復(fù)制性才能再現(xiàn)、傳播產(chǎn)生效益從而具有保護(hù)的必要。(1)作品的含義。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。(2)作品的構(gòu)成要件。第一，必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二，必須具有原創(chuàng)性，即作品是由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的，而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說，作品是作者運(yùn)用自己的方法和習(xí)慣將思想或情感賦予文學(xué)、藝術(shù)等形式的。第三，必須具有可復(fù)制性。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播，產(chǎn)生效益，從而具有保護(hù)的必要。

25.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。

(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系。民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益，也屬于財產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價值的私人書信、照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。

雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一，主體處于平等地位；第二，當(dāng)事人意思表示自由；第三，等價有償；第四，民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。

(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)等。

人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整，也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一，主體處于平等地位；第二，與人身不可分離；第三，不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。

26.(1)物權(quán)法定原則的地位。物權(quán)法定原則系大陸法國家物權(quán)法的基本原則之一?，F(xiàn)代物權(quán)法的結(jié)構(gòu),也是建立在物權(quán)法定等幾項(xiàng)基本原則之上。物權(quán)法定主義原則，在物權(quán)法領(lǐng)域居于重要的地位。(2)物權(quán)法定的基本內(nèi)容。物權(quán)的種類、內(nèi)容、效力、公示、保護(hù)方法等須由法律規(guī)定，當(dāng)事人不得任意創(chuàng)設(shè)法律規(guī)定以外的物權(quán)。(3)物權(quán)法定主義產(chǎn)生的合理性與局限性。物權(quán)法定對物權(quán)種類和內(nèi)容等的限制，穩(wěn)定了社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，減少了交易成本，保障了交易安全。但是，隨著社會的不斷發(fā)展．物權(quán)法定主義也暴露出越來越嚴(yán)重的弊端，其給物權(quán)法帶來的僵化損害了社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的活力。因而物權(quán)法定主義僵化性的緩和便作為一個問題在采物權(quán)法定主義的國家提了出來。(4)我國物權(quán)立法對于物權(quán)法定主義的取舍。目前。我國正在大力推進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)，物權(quán)法的起草也越來越受到大家的關(guān)注。物權(quán)法當(dāng)中，物權(quán)法定主義的取舍是一個重要的問題，因?yàn)樗粌H關(guān)系到對現(xiàn)有物權(quán)。(5)總結(jié)。收益即收取由物所派生的經(jīng)濟(jì)利益，包括孳息和利潤。孳息分為法定孳息和天然孳息。

27.(1)他物權(quán)的含義。(2)用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的含義。(3)用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。第一設(shè)定目的和內(nèi)容不同：用益物權(quán)的設(shè)定以追求物的使用價值為目的和內(nèi)容標(biāo)的物必須有使用價值；而擔(dān)保物權(quán)的設(shè)定以擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為目的以標(biāo)的物的價值和優(yōu)先受償為內(nèi)容故標(biāo)的物必須有交換價值。第二有無獨(dú)立性不同：用益物權(quán)具有獨(dú)立性；而擔(dān)保物權(quán)具有從屬性以債權(quán)的存在為前提。第三。用益物權(quán)的客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化就會對用益物權(quán)人的使用收益產(chǎn)生直接影響；而擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性其客體的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔(dān)保物權(quán)的存在當(dāng)擔(dān)保物權(quán)的標(biāo)的物轉(zhuǎn)化為價值形態(tài)時擔(dān)保物權(quán)就以變形物為客體。(4)區(qū)分用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的主要意義在于：明確不同的他物權(quán)設(shè)立目的不同權(quán)利內(nèi)容不同。(1)他物權(quán)的含義。(2)用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的含義。(3)用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。第一，設(shè)定目的和內(nèi)容不同：用益物權(quán)的設(shè)定以追求物的使用價值為目的和內(nèi)容，標(biāo)的物必須有使用價值；而擔(dān)保物權(quán)的設(shè)定以擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為目的，以標(biāo)的物的價值和優(yōu)先受償為內(nèi)容，故標(biāo)的物必須有交換價值。第二，有無獨(dú)立性不同：用益物權(quán)具有獨(dú)立性；而擔(dān)保物權(quán)具有從屬性，以債權(quán)的存在為前提。第三。用益物權(quán)的客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會對用益物權(quán)人的使用收益產(chǎn)生直接影響；而擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性，其客體的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔(dān)保物權(quán)的存在，當(dāng)擔(dān)保物權(quán)的標(biāo)的物轉(zhuǎn)化為價值形態(tài)時，擔(dān)保物權(quán)就以變形物為客體。(4)區(qū)分用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的主要意義在于：明確不同的他物權(quán)，設(shè)立目的不同，權(quán)利內(nèi)容不同。

28.不安抗辯權(quán)是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人在后履行債務(wù)一方當(dāng)事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下于后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保之前可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。(2)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人的債務(wù)尚未屆履行期限。(3)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況如：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)等。(4)后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保。不安抗辯權(quán)，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在后履行債務(wù)一方當(dāng)事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保之前，可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。(2)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人的債務(wù)尚未屆履行期限。(3)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況，如：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)等。(4)后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保。

29.(1)民事權(quán)利，是法律為保障民事主體實(shí)現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán)，意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由，在這一范圍內(nèi)，他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其中，人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容，包括人格權(quán)、身份權(quán)；財產(chǎn)權(quán)是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標(biāo)準(zhǔn)，可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標(biāo)的直接進(jìn)行排他性支配的權(quán)利，其行使不需他人配合，他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利?？罐q權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利，從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為原權(quán)與救濟(jì)權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍，可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利，相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實(shí)取得，可分為既得權(quán)與期待權(quán)。

30.(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計人取得專利權(quán)主體資格的過程。(2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實(shí)行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準(zhǔn)，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請?jiān)瓌t，即以申請日為準(zhǔn)，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。(3)先發(fā)明原則與先申請的則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點(diǎn)是保護(hù)最先發(fā)明的人。但由于在實(shí)踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實(shí)踐中不好操作。先申請?jiān)瓌t有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利．無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實(shí)行了先申請?jiān)瓌t。理由：從總體上看．先申請?jiān)瓌t比先發(fā)明原則更易于確認(rèn)專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標(biāo)準(zhǔn)。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權(quán)。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權(quán)。

31.婚姻自由是指公民有權(quán)按照法律的規(guī)定，完全自愿地決定自己的婚姻問題，不受任何人的強(qiáng)制和干涉?；橐鲎杂傻膬?nèi)容包括：(1)結(jié)婚自由。結(jié)婚自由是建立婚姻關(guān)系的自由。結(jié)婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一，結(jié)婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實(shí)，不容許任何一方對他方進(jìn)行強(qiáng)迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二，結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一，夫妻雙方有共同作出離婚決定、達(dá)成離婚協(xié)議的權(quán)利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關(guān)系無法繼續(xù)維持下去的情況下，夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權(quán)利；第二，離婚必須符合法定條件，履行法定程序，承擔(dān)相應(yīng)的法律后果?；橐黾彝シ▽﹄x婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題，都作了明確規(guī)定，這些規(guī)定既是對離婚自由的保障，又是對行使離婚自由權(quán)利的約束。

32.我國《民法通則》對人身權(quán)的規(guī)定是在總結(jié)了歷史的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國的現(xiàn)實(shí)情況作出的，在我國法制史上有重要的地位。對我國民事主體人身權(quán)的保護(hù)具有重要的意義：

(1)賦予人身權(quán)極其重要的法律地位?！睹穹ㄍ▌t》開創(chuàng)性的將人身權(quán)專列一章進(jìn)行集中規(guī)定，并在知識產(chǎn)權(quán)和民事責(zé)任中也有具體的規(guī)定，足以顯示我國民法對人身權(quán)的重視。

(2)《民法通則》對人身權(quán)的規(guī)定，是我國《憲法》中有關(guān)“人身自由不受侵犯”、“人格尊嚴(yán)不受侵犯”等原則的具體化。

(3)對人身權(quán)的保護(hù)規(guī)定，使民法調(diào)整對象更加完整，也完善了我國的法律體系。同時也使我國民法學(xué)理論更趨完備。

總之，《民法通則》對人身權(quán)的規(guī)定和實(shí)施，對保障民事主體的人身權(quán)不受侵害，健全社會主義法制，促進(jìn)精神文明建設(shè)都有現(xiàn)實(shí)的和深遠(yuǎn)的意義。

33.(1)不當(dāng)?shù)美母拍睿翰划?dāng)?shù)美侵笡]有法律或者合同上的根據(jù)取得利益，而使他人受到損害的法律事實(shí)。因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟?2)不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件：①一方獲得財產(chǎn)利益。所謂一方獲得利益，是指因一定事實(shí)而增加其財產(chǎn)總額。這里的利益既包括財產(chǎn)的積極增加，也包括財產(chǎn)的消極增加。②他方受有損失。所謂他方受有損失，是指因有一定事實(shí)而使其財產(chǎn)總額減少。該損失的表現(xiàn)形式，既可以是財產(chǎn)的積極減少，也可以是財產(chǎn)的消極減少。③取得利益和受有損失這間有因果關(guān)系。不當(dāng)?shù)美某闪?，需要一方受有損失系因他方取得利益所致，即以損失和利益之間有因果關(guān)系為要件。④無合法根據(jù)。無合法根據(jù)，是指此類得利沒有法律上的原因。(3)不當(dāng)?shù)美奶幚恚孩俨划?dāng)?shù)美坏┏闪?，在受益人與受損人之間便形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。其中，受損人是債權(quán)人，有權(quán)請求受益人返還其所取得的不當(dāng)利益；受益人是債務(wù)人，有義務(wù)將取得的不當(dāng)?shù)美颠€受損人。②返還不當(dāng)?shù)美麜r，應(yīng)返還原物；當(dāng)原物不能返還時，應(yīng)償還其價款。

34.(1)效力待定行為，是指民事法律行為之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。(2)與無效行為的區(qū)別：無效行為，其無效是自始確定的，不因第三人的承認(rèn)而重新發(fā)生效力；同時其無效又是當(dāng)然的，無須第三人實(shí)施拒絕來確定其無效。(3)與可撤銷行為的區(qū)別：可撤銷行為，其生效效力在撤銷前業(yè)已發(fā)生，而不是處于懸而未決狀態(tài)；撤銷只是消滅該效力，而不是使未決效力得以確定無效。

35.(1)物權(quán)的排他效力。物權(quán)的排他效力是指在同一標(biāo)的物之上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán)亦即在同一標(biāo)的物之上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容相抵觸的物權(quán)的效力。(2)物權(quán)的優(yōu)先效力。①物權(quán)相互間的優(yōu)先效力。在同一個標(biāo)的物之上同時存在兩個以上不同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。②物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力。物權(quán)的客體和債權(quán)的給付物為同一標(biāo)的物時無論物權(quán)成立先后其效力均優(yōu)先于債權(quán)。(3)物權(quán)的追及效力。物權(quán)的追及效力是物權(quán)成立后其標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)歸于何人之手物權(quán)人均得追及物之所在而直接支配該物。(4)物權(quán)的妨害排除效力。物權(quán)的妨害排除效力是物權(quán)人于其物被侵害或者被侵害之時一物權(quán)人得請求排除侵害或防止侵害以恢復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。(1)物權(quán)的排他效力。物權(quán)的排他效力是指在同一標(biāo)的物之上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán),亦即在同一標(biāo)的物之上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容相抵觸的物權(quán)的效力。(2)物權(quán)的優(yōu)先效力。①物權(quán)相互間的優(yōu)先效力。在同一個標(biāo)的物之上同時存在兩個以上不同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時,先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。②物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力。物權(quán)的客體和債權(quán)的給付物為同一標(biāo)的物時,無論物權(quán)成立先后,其效力均優(yōu)先于債權(quán)。(3)物權(quán)的追及效力。物權(quán)的追及效力,是物權(quán)成立后,其標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)歸于何人之手,物權(quán)人均得追及物之所在而直接支配該物。(4)物權(quán)的妨害排除效力。物權(quán)的妨害排除效力,是物權(quán)人于其物被侵害或者被侵害之時,一物權(quán)人得請求排除侵害或防止侵害,以恢復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。

36.(1)可撤銷婚姻的概念

可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機(jī)關(guān)或法院申請撤銷的婚姻。

(2)婚姻可撤銷的原因

婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。

(3)撤銷婚姻的程序

①婚姻撤銷的機(jī)關(guān)是婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院。

②婚姻撤銷的請求權(quán)人及請求權(quán)行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。

(4)婚姻被撤銷的法律后果

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

【解析】可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應(yīng)熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。還應(yīng)特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關(guān)于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點(diǎn)時，應(yīng)對各要點(diǎn)進(jìn)行必要的展開和論述。

37.保證的從屬性又稱為保證的附從性是指保證合同為主合同的從合同保證債務(wù)為主債務(wù)的從債務(wù)保證債權(quán)為主債權(quán)的從權(quán)利前者與后者同其命運(yùn)。保證的從屬性表現(xiàn)在以下幾個方面：(1)存續(xù)上的從屬性。保證債務(wù)的存在以主債務(wù)的有效存在為前提。主債務(wù)的有效存在是保證債務(wù)得以存在的基礎(chǔ)當(dāng)主合同不成立、無效、被撤銷或被解除時保證債務(wù)也不能存在。因此當(dāng)債權(quán)人起訴要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任時該債權(quán)人不僅要證明保證合同的存在而且要證明主合同的存在。必須注意的是基于保證的從屬性而派生的存續(xù)上的從屬性的規(guī)則僅僅只是要求保證債務(wù)應(yīng)以主債務(wù)的有效存在為前提即僅強(qiáng)調(diào)主債務(wù)的基礎(chǔ)性并不強(qiáng)求主合同在時間上一定要先于保證合同而設(shè)立。也就是說不能將保證的存續(xù)上的從屬性理解為必須先成立主合同然后才能成立保證合同。事實(shí)上為將來成立的主合同設(shè)定保證擔(dān)保的現(xiàn)象是大量存在的如在銀行貸款擔(dān)保中可先訂立保證合同然后再訂立貸款合同。當(dāng)然即便是在此種情形下當(dāng)主合同不存在時保證合同也不能發(fā)生效力因此這也是不違反保證的從屬性的。(2)保證范圍和強(qiáng)度上的從屬性即保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不得大于或強(qiáng)于主債務(wù)。根據(jù)合同自由原則在保證合同中保證人可以與債權(quán)人協(xié)商確定保證擔(dān)保的范圍但是保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不能大于主債務(wù)。如果保證合同當(dāng)事人所約定的保證債務(wù)的范圍或強(qiáng)度大于主債務(wù)的應(yīng)減少至主債務(wù)的限度。(3)移轉(zhuǎn)上的從屬性即保證債權(quán)隨主債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。在保證擔(dān)保設(shè)定以后債權(quán)人既對債務(wù)人享有主債權(quán)又對保證人享有保證債權(quán)。根據(jù)從隨主原則當(dāng)主債權(quán)移轉(zhuǎn)時作為主債權(quán)的從債權(quán)的保證債權(quán)也應(yīng)隨之移轉(zhuǎn)。不僅如此由于保證的目的固然在于確保債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)但這一目的達(dá)成卻是通過擔(dān)保債務(wù)人債務(wù)的履行來完成的因此只要債務(wù)人的債務(wù)存在保證人的擔(dān)保責(zé)任即不可免而不管債權(quán)人是誰。當(dāng)債權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)時債務(wù)人的債務(wù)依然存在因此保證擔(dān)保亦應(yīng)存在但是由于此時債權(quán)已由新的債權(quán)人享有債務(wù)人債務(wù)履行的對象已發(fā)生變化因此保證擔(dān)保也應(yīng)向新的債權(quán)人提出也就是說保證擔(dān)保也應(yīng)隨同移轉(zhuǎn)。我國《擔(dān)保法》第二十二條規(guī)定“保證期間債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的保證人在原保證擔(dān)保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的按照約定?！痹摋l即明確規(guī)定了保證債權(quán)應(yīng)隨主債權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則。(4)變更上的從屬性即保證債務(wù)隨主債務(wù)的變更而變更當(dāng)然此種變更只能是保證范圍和強(qiáng)度的減少而不能是擴(kuò)大。對此我國《擔(dān)保法司法解釋》第三十條前段有明文規(guī)定：“保證期間債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動未經(jīng)保證人同意的如果減輕債務(wù)人的責(zé)任的保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任。”由此可見當(dāng)主合同的變更減輕了債務(wù)人的責(zé)任時保證人應(yīng)依變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任即保證人的責(zé)任也相應(yīng)減輕。(5)消滅上的從屬性即保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。如主債務(wù)因清償而消滅保證債務(wù)也消滅；如主債務(wù)因合同解除而消滅保證債務(wù)也隨之消滅。保證的從屬性，又稱為保證的附從性，是指保證合同為主合同的從合同，保證債務(wù)為主債務(wù)的從債務(wù)，保證債權(quán)為主債權(quán)的從權(quán)利，前者與后者同其命運(yùn)。保證的從屬性表現(xiàn)在以下幾個方面：(1)存續(xù)上的從屬性。保證債務(wù)的存在以主債務(wù)的有效存在為前提。主債務(wù)的有效存在是保證債務(wù)得以存在的基礎(chǔ)，當(dāng)主合同不成立、無效、被撤銷或被解除時，保證債務(wù)也不能存在。因此，當(dāng)債權(quán)人起訴，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任時，該債權(quán)人不僅要證明保證合同的存在，而且要證明主合同的存在。必須注意的是，基于保證的從屬性而派生的存續(xù)上的從屬性的規(guī)則，僅僅只是要求保證債務(wù)應(yīng)以主債務(wù)的有效存在為前提，即僅強(qiáng)調(diào)主債務(wù)的基礎(chǔ)性，并不強(qiáng)求主合同在時間上一定要先于保證合同而設(shè)立。也就是說，不能將保證的存續(xù)上的從屬性理解為必須先成立主合同然后才能成立保證合同。事實(shí)上，為將來成立的主合同設(shè)定保證擔(dān)保的現(xiàn)象是大量存在的，如在銀行貸款擔(dān)保中，可先訂立保證合同，然后再訂立貸款合同。當(dāng)然，即便是在此種情形下，當(dāng)主合同不存在時，保證合同也不能發(fā)生效力，因此這也是不違反保證的從屬性的。(2)保證范圍和強(qiáng)度上的從屬性，即保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不得大于或強(qiáng)于主債務(wù)。根據(jù)合同自由原則，在保證合同中，保證人可以與債權(quán)人協(xié)商確定保證擔(dān)保的范圍，但是保證債務(wù)的范圍和強(qiáng)度不能大于主債務(wù)。如果保證合同當(dāng)事人所約定的保證債務(wù)的范圍或強(qiáng)度大于主債務(wù)的，應(yīng)減少至主債務(wù)的限度。(3)移轉(zhuǎn)上的從屬性，即保證債權(quán)隨主債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。在保證擔(dān)保設(shè)定以后，債權(quán)人既對債務(wù)人享有主債權(quán)，又對保證人享有保證債權(quán)。根據(jù)從隨主原則，當(dāng)主債權(quán)移轉(zhuǎn)時，作為主債權(quán)的從債權(quán)的保證債權(quán)也應(yīng)隨之移轉(zhuǎn)。不僅如此，由于保證的目的固然在于確保債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但這一目的達(dá)成卻是通過擔(dān)保債務(wù)人債務(wù)的履行來完成的，因此只要債務(wù)人的債務(wù)存在，保證人的擔(dān)保責(zé)任即不可免，而不管債權(quán)人是誰。當(dāng)債權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)時，債務(wù)人的債務(wù)依然存在，因此，保證擔(dān)保亦應(yīng)存在，但是，由于此時債權(quán)已由新的債權(quán)人享有，債務(wù)人債務(wù)履行的對象已發(fā)生變化，因此保證擔(dān)保也應(yīng)向新的債權(quán)人提出，也就是說，保證擔(dān)保也應(yīng)隨同移轉(zhuǎn)。我國《擔(dān)保法》第二十二條規(guī)定，“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。”該條即明確規(guī)定了保證債權(quán)應(yīng)隨主債權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則。(4)變更上的從屬性，即保證債務(wù)隨主債務(wù)的變更而變更，當(dāng)然，此種變更只能是保證范圍和強(qiáng)度的減少而不能是擴(kuò)大。對此，我國《擔(dān)保法司法解釋》第三十條前段有明文規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的責(zé)任的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任?！庇纱丝梢?，當(dāng)主合同的變更減輕了債務(wù)人的責(zé)任時，保證人應(yīng)依變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任，即保證人的責(zé)任也相應(yīng)減輕。(5)消滅上的從屬性，即保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。如主債務(wù)因清償而消滅，保證債務(wù)也消滅；如主債務(wù)因合同解除而消滅，保證債務(wù)也隨之消滅。

38.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實(shí)質(zhì)上就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人承認(rèn)其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人財產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是原始取得即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)而是直接基于法律的特別規(guī)定因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為是繼受取得因?yàn)樯埔馊〉眯ЯΦ陌l(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點(diǎn)為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有多種解說如取得時效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實(shí)質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認(rèn)其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為是繼受取得，因?yàn)樯埔馊〉眯ЯΦ陌l(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點(diǎn)為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有多種解說，如取得時效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

39.(1)可撤銷婚姻的概念可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機(jī)關(guān)或法院申請撤銷的婚姻。(2)婚姻可撤銷的原因婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。(3)撤銷婚姻的程序①婚姻撤銷的機(jī)關(guān)是婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院。②婚姻撤銷的請求權(quán)人及請求權(quán)行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。(4)婚姻被撤銷的法律后果根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

解析：可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應(yīng)熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。還應(yīng)特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關(guān)于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點(diǎn)時，應(yīng)對各要點(diǎn)進(jìn)行必要的展開和論述。

40.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標(biāo)的不變，只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變，實(shí)際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓，由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性，所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強(qiáng)度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)，又稱債務(wù)承擔(dān)，指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議，債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)，也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，受讓人成為新債務(wù)人，取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體，債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后，原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方，形成多數(shù)人之債，各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受，是指將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導(dǎo)致債的主體發(fā)生變更。

41.締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷并致對方當(dāng)事人遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。其構(gòu)成要件如下：(1)須有損失的存在。該損失包括信賴?yán)娴膿p失和因過失方未盡照顧、保護(hù)義務(wù)所造成的其他損失。(2)須行為人違反先合同義務(wù)。該義務(wù)自要約生效時開始產(chǎn)生。(3)須行為人有過錯。即行為人對導(dǎo)致合同的不成立、無效或被撤銷主觀上存在故意或過失(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關(guān)系。即損失是由締約過失行為造成的而非違約行為或侵權(quán)行為造成的。締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當(dāng)事人遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。其構(gòu)成要件如下：(1)須有損失的存在。該損失包括信賴?yán)娴膿p失和因過失方未盡照顧、保護(hù)義務(wù)所造成的其他損失。(2)須行為人違反先合同義務(wù)。該義務(wù)自要約生效時開始產(chǎn)生。(3)須行為人有過錯。即行為人對導(dǎo)致合同的不成立、無效或被撤銷，主觀上存在故意或過失，(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關(guān)系。即損失是由締約過失行為造成的，而非違約行為或侵權(quán)行為造成的。

42.我國《物權(quán)法》規(guī)定了三種物權(quán)的類型，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

(1)所有權(quán)。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權(quán)利。所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。為充分發(fā)揮物的效用，從所有權(quán)中可以分離、派生出其他各種物權(quán)。

(2)用益物權(quán)。是指對他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行占有、使用和收益的權(quán)利。我國《物權(quán)法》規(guī)定的用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。

(3)擔(dān)保物權(quán)。是指為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，在債務(wù)人或者第三人的物上設(shè)定的以直接取得或者支配其交換價值為內(nèi)容的物權(quán)。我國《物權(quán)法》規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。

43.職務(wù)發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)作品是指公民為完成法人或者其他組織交給的工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。兩者的區(qū)別在于：(1)職務(wù)發(fā)明屬于專利權(quán)的客體，職務(wù)作品屬于著作權(quán)的客體；(2)職務(wù)發(fā)明的專利申請權(quán)屬于發(fā)明人或設(shè)計人的所在單位；職務(wù)作品的著作權(quán)一般情況下歸作者享有，只有在特殊情況下，除了署名權(quán)之外的其他著作權(quán)才歸單位享有。

44.違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡稱,是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任具有以下特征：(1)違約責(zé)任是一種民事責(zé)任。(2)違約責(zé)任是違約的當(dāng)事人一方對另一方承擔(dān)的責(zé)任。(3)違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行或不完全履行合同的責(zé)任。(4)違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和一定的任意性。(5)違約責(zé)任由當(dāng)事人約定。

45.(1)標(biāo)的物不同：質(zhì)押以動產(chǎn)及權(quán)利為標(biāo)的；抵押的標(biāo)的還有不動產(chǎn)。(2)成立和生效條件不同抵押權(quán)的成立和生效不須移轉(zhuǎn)抵押標(biāo)的物的占有；而質(zhì)押權(quán)的成立和生效須移轉(zhuǎn)質(zhì)押標(biāo)的物的占有。這也決定了在抵押中債權(quán)人無保管標(biāo)的物的義務(wù)；在質(zhì)押中債權(quán)人有保管標(biāo)的物的義務(wù)。(3)一物只能設(shè)立一個質(zhì)押權(quán)；一抵押物可設(shè)立數(shù)個抵押權(quán)。(4)權(quán)利公示方法不同。抵押權(quán)的公示為登記；而質(zhì)押權(quán)一般無需登記公示因?yàn)橐妻D(zhuǎn)占有本身就是一種公示方法。(1)標(biāo)的物不同：質(zhì)押以動產(chǎn)及權(quán)利為標(biāo)的；抵押的標(biāo)的還有不動產(chǎn)。(2)成立和生效條件不同抵押權(quán)的成立和生效不須移轉(zhuǎn)抵押標(biāo)的物的占有；而質(zhì)押權(quán)的成立和生效須移轉(zhuǎn)質(zhì)押標(biāo)的物的占有。這也決定了在抵押中，債權(quán)人無保管標(biāo)的物的義務(wù)；在質(zhì)押中，債權(quán)人有保管標(biāo)的物的義務(wù)。(3)一物只能設(shè)立一個質(zhì)押權(quán)；一抵押物可設(shè)立數(shù)個抵押權(quán)。(4)權(quán)利公示方法不同。抵押權(quán)的公示為登記；而質(zhì)押權(quán)一般無需登記公示，因?yàn)橐妻D(zhuǎn)占有本身就是一種公示方法。

46.保證是指由當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的制度即當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時由第三人按約定履行或承擔(dān)連帶責(zé)任。保證分為兩種方式：(1)一般保證。是指當(dāng)事人在保證合同中約定只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時保證人才能代為履行的保證方式。對于一般保證保證人享有先訴抗辯權(quán)。(2)連帶保證。是指債務(wù)人在債務(wù)履行期屆至?xí)r未履行債務(wù)的債權(quán)人既可以請求債務(wù)人履行債務(wù)也可以請求保證人履行保證債務(wù)的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)只要主債務(wù)履行期屆至債權(quán)人可選擇向主債務(wù)人或保證人請求履行。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定保證方式如果未約定或約定不明確的保證人依《擔(dān)保法》規(guī)定應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。保證是指由當(dāng)事人以外的第三人，擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的制度，即當(dāng)債務(wù)