關(guān)于審理施工合同糾紛案件司法解釋之主要內(nèi)容及在辦理案件中的具體運用講座大綱

關(guān)于審理施工合同糾紛案件司法解釋之主要內(nèi)容及在辦理案件中的具體運用講座大綱

司法解解釋概述

（一）司司法解釋對象象：施工合同

1、施工合同同概念；

2、施工合同同與建設(shè)工程程合同（合同同法269條）的關(guān)系系；

3、監(jiān)理合同是否否屬于建設(shè)工工程合同（合合同法第276條）？

（二）司司法解釋大綱綱及對應(yīng)條款款

1、合同無效效的情形及處處理（第一條條至第四條）

2、可以按有有效處理合同同（第五條至至第七條）

3、關(guān)于合同同的解除權(quán)（第八條~第十條）

4、質(zhì)量問題（第十一條~第十三條）

5、關(guān)于工程程期限的違約約責(zé)任（第十四條~第十五條）

6、關(guān)于工程程結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和和工程量的確定（第十六條~第二十三條條）

7、關(guān)于程序序問題的規(guī)定定（第二十四四條~第二十六條條）

8、保修責(zé)任（第二十七七條）

9、施行時間間（第二十八八條）：2005年1月1日起受理的的一審案件。

一、關(guān)于施施工合同無效效的五類情形形規(guī)定

[內(nèi)容容]施工合同無無效的五類情情形

1、承包人未未取得建筑施施工企業(yè)資質(zhì)質(zhì)或者超越資資質(zhì)等級；

2、沒有資質(zhì)(或者相應(yīng)資資質(zhì))的實際施工工人借用有資資質(zhì)的建筑施施工企業(yè)名義義的；

3、建設(shè)工程程必須招標(biāo)而未招標(biāo)標(biāo)或者中標(biāo)無無效的；

4、違法分包包；

5、轉(zhuǎn)包。

[理解解與運用]

1、關(guān)于資質(zhì)質(zhì)規(guī)定

資質(zhì)序列（施施工總承包、專業(yè)業(yè)承包、勞務(wù)務(wù)分包三個序序列）；資質(zhì)質(zhì)等級；沒有有資質(zhì)；超越越資質(zhì)等級。

2、關(guān)于掛靠靠認(rèn)定

（1）司法實踐踐中一般不容容易認(rèn)定；（施施工企業(yè)/發(fā)包人/法院）；

（2）認(rèn)定掛靠靠的標(biāo)準(zhǔn)：建建設(shè)部124號令《房屋屋建筑和市政政基礎(chǔ)設(shè)施工工程施工分包包管理辦法》第15條。

3、如何判斷斷是否屬于必必須招標(biāo)的范范圍

（1）認(rèn)定的標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)：《招標(biāo)標(biāo)投標(biāo)法》第第三條、《工工程建設(shè)項目目招標(biāo)范圍和和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)規(guī)定》；

（2）工程實踐踐中存在的典典型問題：總總包外直接發(fā)發(fā)包或?qū)⒖偘糠址秶帐栈刂苯影l(fā)包包，因未招標(biāo)標(biāo)投標(biāo)導(dǎo)致直直接發(fā)包合同同無效。

4、中標(biāo)無效效的情形：六六種，《招標(biāo)標(biāo)投標(biāo)法》第第50、52-55、57條。

5、關(guān)于違法法分包認(rèn)定

（1）認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)：《建設(shè)工工程質(zhì)量管理理條例》第七七十八條；

（2）關(guān)于違法法分包之再分分包認(rèn)定案例例：

[案例1.1]某境內(nèi)施工工企業(yè)訴某境境外施工企業(yè)業(yè)再分包合同同糾紛案件

6、關(guān)于轉(zhuǎn)包包的認(rèn)定

（1）認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)：

A、《建設(shè)工工程質(zhì)量管理理條例》第七七十八條規(guī)定定

B、建設(shè)部124號令《房屋屋建筑和市政政基礎(chǔ)設(shè)施工工程施工分包包管理辦法》第第十三條

（2）關(guān)于轉(zhuǎn)包包的認(rèn)定案例例：

[案例2.1]建設(shè)單位起起訴施工企業(yè)業(yè)、設(shè)計單位位、監(jiān)理公司司承擔(dān)修復(fù)責(zé)責(zé)任法院追加加總包作為被被告糾紛案件件

7、如何在辦辦理案件中運運用該規(guī)定？？

[[疑難問題]

1、第一條、第第四條規(guī)定了了施工合同無無效的五類情情形，是否意意味著不存在在上述情形的的建設(shè)工程施施工合同均有有效？

2、強制性規(guī)規(guī)定是否影響響施工合同效效力判斷標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)是什么？

（1）是否為法法律、行政法法規(guī)的強制性性規(guī)定；

（2）強制性規(guī)規(guī)范是否為效效力性規(guī)范？？強制性規(guī)范范分為效力性性規(guī)范與管理理性規(guī)范。效效力性規(guī)范指指違背法律行行政法規(guī)強制制性規(guī)定導(dǎo)致致?lián)p害社會公公共利益。否否則，為管理理性規(guī)范。

（3）起訴前是是否補辦了有有關(guān)手續(xù)？

3、轉(zhuǎn)包合同同無效、違法法分包合同無無效是否影響響到前手合同同的效力？

二、關(guān)關(guān)于無效施工工合同的結(jié)算算方法規(guī)定:參照約定

[內(nèi)容]

無效施工合合同的結(jié)算方方法：視質(zhì)量量是否合格而而定

1、驗收合格格的處理原則則：承包人請請求參照合同同約定支付工工程價款的，應(yīng)應(yīng)予支持。

2、驗收不合合格的處理原原則：

經(jīng)修復(fù)合格格，發(fā)包人請請求承包人承承擔(dān)修復(fù)費用用，應(yīng)予支持持；

經(jīng)修復(fù)不合合格，承包人人請求支付工工程價款的，不不予支持；

不合格造成成的損失，發(fā)發(fā)包人有過錯錯的，也應(yīng)承承擔(dān)相應(yīng)民事事責(zé)任。

[理解與運用]

1、原來司法法實踐情況：：上海/浙江法院通通常處理方法法

專業(yè)知識：：定額計價方式/工程量清單單計價方式

2、為何作出出這樣的解釋釋？

（1）無效合同同法律后果規(guī)規(guī)定：第五十十八條合同無效或或者被撤銷后后，因該合同同取得的財產(chǎn)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以以返還；不能能返還或者沒沒有必要返還還的，應(yīng)當(dāng)折折價補償。

（2）浙江法院院處理方法分分析：返還什什么？/兩次利潤。

3、有效無效效結(jié)算一樣純純屬巧合，并并非法律制度度規(guī)定如此，并并不能由此推推出其他結(jié)論論：如鼓勵違違法等。

[疑難問題]

1、實際施工工人與前手承承包人之間的的合同價款過過低，怎么辦辦？作為實際際施工人是否否只能按合同同約定主張支支付工程價款款？

（如：發(fā)包包人-總包人-分包人-接受再分包包人）

三、關(guān)關(guān)于黑白合同同結(jié)算規(guī)定

[內(nèi)容]

黑白合同應(yīng)應(yīng)按白合同結(jié)結(jié)算工程價款款

[理解與運用]

1、黑白合同同概念；2、黑白合同同形成原因；；3、黑白合同同形成時間；；4、司法解釋釋之前狀況；；

5、黑白合同同判決案例

[案例3]

北京（一中中院）首例黑黑白合同案

[疑難問題]

1、該規(guī)定是是否意味著白白合同有效而而黑合同無效效？

2、在簽訂白白合同時，雙雙方另行私下下約定：“關(guān)于招標(biāo)投投標(biāo)簽訂的合合同只作為辦辦理備案領(lǐng)取取施工許可證證之用，雙方方應(yīng)實際履行行補充合同”，該約定的的效力如何？？是否可以排排斥適用司法法解釋之規(guī)定定？

3、司法實踐踐中遇到如下下幾種情形，如如何確定計算算依據(jù)？

（1）直接發(fā)包包的備案合同同與補充合同同實質(zhì)性內(nèi)容容不一致，按按照哪個合同同結(jié)算？

（2）經(jīng)過招標(biāo)標(biāo)投標(biāo)備案的的合同中只約約定了暫定價價，在專用條條款合同價款款確定方式中中沒有具體約約定價款確定定方式，只是是約定了詳見見補充協(xié)議，而而該補充協(xié)議議沒有備案，如如何確定結(jié)算算依據(jù)？

（3）應(yīng)該招標(biāo)標(biāo)未招標(biāo)，雙雙方私下簽訂訂施工合同，如如何確定結(jié)算算依據(jù)？

（4）備案的合合同價款確定定方式不同于于招標(biāo)投標(biāo)時時確定的合同同價款確定方方式，如何確確定結(jié)算依據(jù)據(jù)？(招標(biāo)投標(biāo)法法第46條)

四、關(guān)關(guān)于逾期不結(jié)結(jié)算視為認(rèn)可可結(jié)算之規(guī)定定

[內(nèi)容]

逾期不結(jié)算算視為認(rèn)可結(jié)結(jié)算。

[理解與運用]

1、司法解釋釋之前狀況；；

2、逾期不結(jié)結(jié)算視為認(rèn)可可結(jié)算之不作作為默示承認(rèn)認(rèn)規(guī)定運用的的前提條件：：

（1）約定“結(jié)算答復(fù)期期限”；

（2）約定“逾期不答復(fù)復(fù)視為認(rèn)可結(jié)結(jié)算”；

（3）發(fā)包人在“結(jié)算答復(fù)期期間”沒有答復(fù)。

[疑難問題]

1、雙方只直直接約定了“結(jié)算答復(fù)期期限”，沒有直接接約定“逾期不答復(fù)復(fù)視為認(rèn)可”，發(fā)包人未未在“結(jié)算答復(fù)期期限”內(nèi)答復(fù)，是是否可以依據(jù)據(jù)建設(shè)部107號令、財建[20044]369號文之規(guī)定定，認(rèn)定：逾逾期不答復(fù)，視視為認(rèn)可結(jié)算算呢？

第十六條:建設(shè)單位如如在收到竣工工結(jié)算文件后后約定的期限限內(nèi)未答復(fù)施施工企業(yè)的，應(yīng)應(yīng)視為竣工結(jié)結(jié)算文件已被被認(rèn)可。視情情況而定。

[案例4.1]某高院受理理的某施工企企業(yè)與某建設(shè)設(shè)單位施工合合同糾紛一審審案

[案例5.1]某高院受理理的某施工企企業(yè)與某房產(chǎn)產(chǎn)公司、政府府機關(guān)、機關(guān)關(guān)中心施工合合同糾紛一審審案

五、關(guān)關(guān)于工程款的的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)規(guī)規(guī)定（司法審審價的依據(jù)）

[內(nèi)容]

1、結(jié)算工程程價款有約定定從約定；

2、設(shè)計變更更導(dǎo)致工程量量變化或質(zhì)量量標(biāo)準(zhǔn)變化，對對變更部分的的工程價款參參照建設(shè)行政政主管部門的的計價方法或或者計價標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)結(jié)算工程價價款；

[理解與運用]

1、有約定從從約定

（1）說起來容容易，做起來來難。

[案例4.2]某高院受理理的某施工企企業(yè)與某建設(shè)設(shè)單位施工合合同糾紛一審審案；

[案例5.2]某高院受理理的某施工企企業(yè)與某房產(chǎn)產(chǎn)公司、政府府機關(guān)、機關(guān)關(guān)中心施工合合同糾紛一審審案；

（2）為什么難難？

（3）解決方案案。

2、變變更部分計價價方式：參照照建設(shè)行政主主管部門的計計價方法或者者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)結(jié)算工程價款款。

（1）適用條件件：沒有約定定變更價款的的計價方式；；

（2）適用范圍圍：僅是變更更部分的價款款計價方式，而而非全部工程程價款。

[案例6.1]某建設(shè)單位位與某施工企企業(yè)廠房工程程施工合同糾糾紛案

六、關(guān)關(guān)于司法審價價的范圍規(guī)定定

[內(nèi)容]

1、約定按固固定價結(jié)算，不不予鑒定；

2、僅對有爭爭議的事實鑒鑒定；

[理解與運用]

1、司法實踐踐之前情況：：委托司法審審價；

2、運用：

[案例6.2]某建設(shè)單位位與某施工企企業(yè)廠房工程程施工合同糾糾紛案

[案例7]某特級總承承包企業(yè)與某某房地產(chǎn)企業(yè)施施工合同糾紛紛案件

[疑難問題]

1、固定價的的合同就不需需要鑒定嗎？？

七、其其他主要規(guī)定定

（一）關(guān)于于質(zhì)量問題

1、第十一條條：承包人拒拒絕修復(fù)處理理原則

[疑難問題]：發(fā)包人是是提出抗辯還還是另行起訴訴或反訴？

起訴或反訴訴不具有操作作性。

2、第第十二條：發(fā)發(fā)包人的民事事責(zé)任

[案例2.2]

建設(shè)單位起起訴施工企業(yè)業(yè)、設(shè)計單位位、監(jiān)理公司司承擔(dān)修復(fù)責(zé)責(zé)任法院追加加總包作為被被告糾紛案件件

3、第第十三條：工工程未經(jīng)驗收收擅自使用司司法解釋前后后不同。

（二）關(guān)關(guān)于工期之規(guī)規(guī)定

1、第十四條條：關(guān)于實際際竣工日期的的確定

（1）驗收合格格，合格之日日；（2）拖延驗收收，按提交驗驗收報告之日日；（3）擅自使用用，按轉(zhuǎn)移占占有工程之日日。

2、第第十五條：質(zhì)質(zhì)量爭議經(jīng)鑒鑒定合格，鑒鑒定期間為順順延日期期間間。

[疑難問題]：鑒定不合合格，鑒定期期間不予順延延嗎？

（三）關(guān)關(guān)于加強農(nóng)民民工的保護問問題

[理解與運用]

1、實際施工工人：解釋之之解釋第218頁認(rèn)為系接接受違法分包包的人、轉(zhuǎn)承承包人、掛靠靠人。

[案例1.2]

某境內(nèi)施工工企業(yè)訴某境境外施工企業(yè)業(yè)再分包合同同糾紛案件

（四）關(guān)關(guān)于施工合同同糾紛案件不不適用專屬管管轄的規(guī)定

（五）關(guān)關(guān)于收繳非法法所得規(guī)定

[內(nèi)容]

人民法院可可以就因非法法轉(zhuǎn)包、違法法分包、掛靠靠取得的非法法所得予以收收繳。

[理解與運用]

1、適用情形形：非法轉(zhuǎn)包包、