上市公司運(yùn)作的法律框架及董事會秘書的作用課件

董事會秘書的義務(wù)與責(zé)任主要內(nèi)容上市公司運(yùn)作的法律框架上市公司董事會秘書的法律義務(wù)上市公司董事會秘書的法律責(zé)任

一、上市公司運(yùn)作的法律框架

（一）法律：由全國人大或其常委會制定

1、《公司法》、《證券法》是證券法律體系的基礎(chǔ)與核心。2、《刑法》、《刑法修正案（六）》、《刑法修正案（七）》、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》及其他其他相關(guān)法律?！簟镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》第二十五條規(guī)定，未經(jīng)股東大會同意，國有資本控股、參股上市公司的董事、高級管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東大會同意，國有資本控股上市公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

（三）部門規(guī)章和規(guī)范性文件：由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定

1、《上市公司信息披露管理辦法》（2007年1月30日證監(jiān)會令第40號）第五十八條上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對公司信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、及時(shí)性、公平性負(fù)責(zé)，但有充分證據(jù)表明其已經(jīng)履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的除外。2、《上市公司股東大會規(guī)則》（2006年3月16日證監(jiān)發(fā)[2006]21號）

違反股東大會規(guī)則的處理問題

第四十七條股東大會的召集、召開和相關(guān)信息披露不符合法律、行政法規(guī)、本規(guī)則和公司章程要求的，中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令上市公司或相關(guān)責(zé)任人限期改正，并由證券交易所予以公開譴責(zé)。

第四十八條

董事、監(jiān)事或董事會秘書違反法律、行政法規(guī)、本規(guī)則和公司章程的規(guī)定，不切實(shí)履行職責(zé)的，中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令其改正，并由證券交易所予以公開譴責(zé)；對于情節(jié)嚴(yán)重或不予改正的，中國證監(jiān)會可對相關(guān)人員實(shí)施證券市場禁入。

《股東大會規(guī)則》第十九條發(fā)出股東大會通知后,無正當(dāng)理由，股東大會不得延期或取消,股東大會通知中列明的提案不得取消。一旦出現(xiàn)延期或取消的情形，召集人應(yīng)當(dāng)在原定召開日前至少二個(gè)工作日公告并說明原因。

◆陜西金葉案例

陜西金葉定于2007年1月5日召開的臨時(shí)股東大會，由于陜西省國資委與香港萬裕公司就陜西金葉股東——萬裕文化公司的合作補(bǔ)充協(xié)議暫未能達(dá)成一致，陜西省國資委在股東大會召開日早上臨時(shí)要求董事會取消召開股東大會，導(dǎo)致該次股東大會沒有按期召開。

2007年3月16日，深交所作出紀(jì)律處分處分決定，對該公司董事會全體董事予以公開譴責(zé)。股東大會召集通知期間計(jì)算問題《股東大會規(guī)則》第十五條召集人應(yīng)當(dāng)在年度股東大會召開二十日前以公告方式通知各股東，臨時(shí)股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前以公告方式通知各股東?！糇⒁猓汗蓶|大會召集通知期間計(jì)算，應(yīng)采用《民法通則》第一百五十四條第二款的規(guī)定，即按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計(jì)算。故“二十日”、“十五日”、“三十日”計(jì)算應(yīng)從通知的次日起算至開會前一日（即掐頭去尾），算足公司法所規(guī)定的期間。

◆案例：甲上市公司擬于2008年6月30日召開年度股東大會，而于6月10日向各位股東發(fā)出股東大會召集通知。股東A對此次股東大會形成的決議提出撤銷訴訟，理由是該股東大會召集程序（通知時(shí)間）違法。A的主張能否得到支持？法院支持了A的主張。違規(guī)超比例買賣股份問題《上市公司收購管理辦法》第十三條通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報(bào)告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，抄報(bào)該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)（以下簡稱派出機(jī)構(gòu)），通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。前述投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”。深交所于2008年12月2日專門發(fā)布《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行<上市公司收購管理辦法>等有關(guān)規(guī)定的通知》，明確以下問題：1、投資者通過大宗交易系統(tǒng)買賣股票屬于第十三條規(guī)定的“通過證券交易所的證券交易”，應(yīng)該履行第十三條規(guī)定的報(bào)告和公告義務(wù)。

2、投資者持有上市公司股份首次達(dá)到5%或者之后每增加或者減少5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照該條規(guī)定履行報(bào)告和公告義務(wù)。在報(bào)告期限內(nèi)和/或作出報(bào)告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票?！舭咐唬褐泻蒜伆装咐?/p>

2008年8月20日，中核鈦白第二大股東北京嘉利九龍公司通過深交所大宗交易系統(tǒng)共出售中核鈦白股份1742萬股，占中核鈦白股份總額的9.1684%。嘉利九龍?jiān)诔鍪壑泻蒜伆坠煞葸_(dá)到5%時(shí)，未及時(shí)刊登權(quán)益變動報(bào)告書，且在未刊登權(quán)益變動報(bào)告書的情況下繼續(xù)出售中核鈦白股份。2008年8月20日，深交所對北京嘉利九龍公司作出公開譴責(zé)處分決定，并采取限制交易六個(gè)月的監(jiān)管措施。

7、《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》（2003年8月28日

證監(jiān)會、國資委

證監(jiān)發(fā)[2003]56號）

(1)控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，禁止占用上市公司資金。控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出。

◆興化股份案例

興化股份(002109)與其控股股東興化集團(tuán)之間存在財(cái)務(wù)不獨(dú)立的問題。2007年9月之前，興化股份為興化集團(tuán)墊付基本工資，興化集團(tuán)為興化股份墊付崗位津貼，月末雙方結(jié)清差額，存在頻繁的資金往來，興化股份未及時(shí)、準(zhǔn)確、完整履行信息義務(wù)。深交所于2008年2月18日作出對興化集團(tuán)、興化股份及其原總會計(jì)師李某等人給予通報(bào)批評的處分。

(2)上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：

有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式?！糇⒁猓悍墙?jīng)營性資金往來必須堅(jiān)持“自上而下”的單向流動原則：允許上市公司實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方以低息或者無償向上市公司提供資金，但絕對不允許上市公司以任何形式將資金直接或間接地提供給實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方。

◆三九醫(yī)藥案例截至2007年6月30日，三九集團(tuán)及其關(guān)聯(lián)公司對三九醫(yī)藥及其子公司非經(jīng)營性占用資金額為37.4億元。中國證監(jiān)會曾于2002年7月4日，對上述資金占用事項(xiàng)做出了行政處罰決定：對三九醫(yī)藥處以罰款人民幣50萬元；對三九醫(yī)藥原董事長趙某處以警告，并處罰款人民幣10萬元；對原董事兼董事會秘書許某處以警告，并處罰款人民幣5萬元。

◆東阿阿膠案例2009年10月23日，東阿阿膠召開第六屆董事會第十一次會議，審議通過了《對閑置自有資金實(shí)施委托貸款的議案》，利用公司閑置自有資金5.2億元，通過中國銀行深圳分行向公司控股股東華潤東阿阿膠公司的關(guān)聯(lián)人——華潤（集團(tuán)）有限公司內(nèi)部有資金需求的企業(yè)發(fā)放委托貸款，期限為一年，年收益率為4.2%。

因上述議案與《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》不符，2009年10月28日，東阿阿膠召開第六屆董事會第十二次會議，審議通過了《關(guān)于取消利用閑置自有資金實(shí)施委托貸款的議案》，取消本次利用閑置自有資金實(shí)施委托貸款事宜。8、《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》

（2005年11月14日證監(jiān)會、銀監(jiān)會證監(jiān)發(fā)[2005]120號）(1)上市公司對外擔(dān)保必須經(jīng)董事會或股東大會審議。

注意：任何情況下均不得授權(quán)給董事長或者總經(jīng)理等決定對外擔(dān)保事項(xiàng)。

◆亞寶藥業(yè)案例

2010年3月，亞寶藥業(yè)（600351）收到了山西證監(jiān)局《責(zé)令整改通知書》，《通知書》指出：亞寶藥業(yè)《公司章程》第112條規(guī)定：“董事會授權(quán)董事長決定占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)1%以下的對外投資、短期對外擔(dān)保、委托理財(cái)以及收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押等資產(chǎn)經(jīng)營事項(xiàng)，并報(bào)董事會備案”。而該項(xiàng)規(guī)定與《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》中有關(guān)對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過董事會或股東大會審批的規(guī)定不符，責(zé)令改正。后來，亞寶藥業(yè)根據(jù)山西證監(jiān)局的要求，對公司章程上述條款進(jìn)行了相應(yīng)修改，刪除了授權(quán)董事長決定對外擔(dān)保的規(guī)定。(2)上市公司的《公司章程》應(yīng)當(dāng)明確股東大會、董事會審批對外擔(dān)保的權(quán)限及違反審批權(quán)限、審議程序的責(zé)任追究制度。(3)應(yīng)由股東大會審批的對外擔(dān)保，包括但不限于下列情形：

①上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)保總額，超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保；

②為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；

③單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

④對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

◆江蘇瓊花案例

自2006年3月起，江蘇瓊花實(shí)際控制人、原董事長于在青利用公司及控股子公司揚(yáng)州威亨塑膠公司公章，以公司及威亨塑膠名義違規(guī)為其本人、公司控股股東江蘇瓊花集團(tuán)等關(guān)聯(lián)方多次提供擔(dān)保。截至2009年2月3日，累計(jì)違規(guī)提供擔(dān)保13,792.5萬元，占公司2008年6月30日經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的53.63%，其中已解除擔(dān)保907.5萬元，違規(guī)擔(dān)保余額12,885萬元。該公司關(guān)聯(lián)方的債權(quán)人向法院申請?jiān)V訟保全，法院先后將該公司及威亨公司主要銀行賬號凍結(jié)，影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營。因此，該公司股票自2008年12月29日開市時(shí)起被深交所實(shí)行其他特別處理，股票簡稱由“江蘇瓊花”變更為“ST瓊花”。

2009年2月16日，深交所作出紀(jì)律處分決定，對江蘇瓊花、瓊花集團(tuán)、于在青給予公開譴責(zé)的處分，公開認(rèn)定于在青不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。2010年6月8日，中國證監(jiān)會通報(bào)，于在青等人涉嫌構(gòu)成背信損害上市公司利益罪，已移送公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。注意：資金占用與違規(guī)擔(dān)保的兩個(gè)不良后果上市公司股票交易可能會被特別處理

《股票上市規(guī)則》第13.3.1條：“上市公司出現(xiàn)下列情形之一的，本所有權(quán)對其股票交易實(shí)行其他特別處理：……（七）公司向控股股東或其關(guān)聯(lián)方提供資金或違反規(guī)定程序?qū)ν馓峁?dān)保且情形嚴(yán)重的”

《關(guān)于對存在資金占用或違規(guī)擔(dān)保情形的上市公司股票交易實(shí)行其他特別處理若干問題的通知》（2009年3月26日發(fā)布實(shí)施）第四條：“情形嚴(yán)重是指上市公司存在以下情形之一，且無切實(shí)可行的解決方案或雖提出解決方案但預(yù)計(jì)無法在一個(gè)月內(nèi)解決的：（一）上市公司向控股股東或其關(guān)聯(lián)方提供資金的余額在人民幣1000萬元以上，或占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的5%以上；（二）上市公司違反規(guī)定程序?qū)ν馓峁?dān)保的余額（擔(dān)保對象為上市公司合并范圍內(nèi)的除外）在人民幣5000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的10%以上”。

◆ST錦化案例

2009年12月1日，ST錦化披露，由于公司三筆總金額達(dá)10150萬元的擔(dān)保未履行必要的股東大會審議程序，也未履行信息披露義務(wù)，屬違規(guī)對外擔(dān)保，公司股票于2009年12月2日開市時(shí)起實(shí)行其他特別處理，股票簡變更為ST錦化。

2010年1月22日，深交所作出紀(jì)律處分決定，對存在違規(guī)擔(dān)保和資金占用等嚴(yán)重違規(guī)問題的ST錦化及其控股股東錦化集團(tuán)公司、董事陳某、孟某、王某以及財(cái)務(wù)總監(jiān)李某予以公開譴責(zé)的處分。9、《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法（試行）》（2005年12月31日證監(jiān)公司字[2005]151號）◆三個(gè)股權(quán)激勵(lì)備忘錄

?上市公司監(jiān)事不得成為股權(quán)激勵(lì)對象。

?股東不得直接向激勵(lì)對象贈予（或轉(zhuǎn)讓）股份。?如無特殊原因，原則上不得預(yù)留股份。確有需要預(yù)留股份的，預(yù)留比例不得超過本次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃擬授予權(quán)益數(shù)量的百分之十。

?股票期權(quán)等待期或限制性股票鎖定期內(nèi)，各年度歸屬于上市公司股東的凈利潤及歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤均不得低于授予日前最近三個(gè)會計(jì)年度的平均水平且不得為負(fù)。

?股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中不得設(shè)置上市公司發(fā)生控制權(quán)變更、合并、分立等情況下激勵(lì)對象可以加速行權(quán)或提前解鎖的條款。

◆大股東將所持其他公司股份低于市價(jià)轉(zhuǎn)讓給上市公司高管的會計(jì)處理問題《關(guān)于印發(fā)<上市公司執(zhí)行企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則監(jiān)管問題解答>(2009年第1期)的通知》（2009年2月17日證監(jiān)會會計(jì)部函[2009]48號）規(guī)定：該行為的實(shí)質(zhì)還是股權(quán)激勵(lì)，因此應(yīng)該按照股份支付的相關(guān)要求進(jìn)行會計(jì)處理。根據(jù)《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第11號——股份支付》及應(yīng)用指南，對于權(quán)益結(jié)算的涉及職工的股份支付，應(yīng)當(dāng)按照授予日權(quán)益工具的公允價(jià)值計(jì)入成本費(fèi)用和資本公積，不確認(rèn)其后續(xù)公允價(jià)值變動。

◆探路者案例——創(chuàng)業(yè)板首例股權(quán)激勵(lì)案例

2010年5月25日，探路者(300005)披露股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，公司擬向高管及核心技術(shù)人員共計(jì)101人授予265.29萬份股票期權(quán)，行權(quán)價(jià)格為22.35元，探路者前一天的最新收盤價(jià)為21.38元。

☆

對創(chuàng)業(yè)板上市公司募集資金運(yùn)用方面的新規(guī)定

①《創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》對募集資金使用的監(jiān)管規(guī)定◆據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2010年12月31日，153家創(chuàng)業(yè)板公司原計(jì)劃募資額為371.26億元，實(shí)際募資額高達(dá)1167.43億元，超募資金共計(jì)725.8億元，平均每家超募4.74億元，超募比例高達(dá)1.95倍。

A超募資金也應(yīng)存放于募集資金專戶管理。

B對于募集資金用途，主板（含中小板）要求應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上用于主營業(yè)務(wù)，而創(chuàng)業(yè)板要求應(yīng)當(dāng)具有明確的用途，且只能用于主營業(yè)務(wù)。

超募資金應(yīng)當(dāng)用于公司主營業(yè)務(wù)，不能用于開展證券投資、委托理財(cái)、衍生品投資、創(chuàng)業(yè)投資等高風(fēng)險(xiǎn)投資以及為他人提供財(cái)務(wù)資助等。

C上市公司最晚應(yīng)在募集資金到賬后6個(gè)月內(nèi)，根據(jù)公司的發(fā)展規(guī)劃及實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營需求，妥善安排超募資金的使用計(jì)劃，提交董事會審議通過后及時(shí)披露。

②《創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第1號——超募資金使用》

（2009年12月23日）對超募資金使用的監(jiān)管規(guī)定上市公司計(jì)劃使用超募資金償還銀行貸款或補(bǔ)充流動資金的，應(yīng)當(dāng)符合以下要求并在公告中披露：公司最近12個(gè)月內(nèi)未進(jìn)行證券投資、委托理財(cái)、衍生品投資、創(chuàng)業(yè)投資等高風(fēng)險(xiǎn)投資；超募資金用于永久補(bǔ)充流動資金或歸還銀行貸款的，需經(jīng)董事會全體董事的三分之二以上和全體獨(dú)立董事同意；保薦機(jī)構(gòu)就本次超募資金使用計(jì)劃是否符合前述條件進(jìn)行核查并明確表示同意。超募資金用于永久補(bǔ)充流動資金和歸還銀行貸款的金額，每十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)不得超過超募資金總額的20%。上市公司單次實(shí)際使用超募資金金額達(dá)到5000萬元人民幣且達(dá)到超募資金總額的20%的，應(yīng)事先提交股東大會審議。◆科陸電子案例

科陸電子（002121）在募集資金使用方面存在以下違規(guī)行為：1、公司于2007年12月29日向建設(shè)銀行深圳南山支行申請了4200萬流動資金貸款，并將公司存于募集資金專戶的3000萬定期存單作為銀行發(fā)放貸款的擔(dān)保，2008年1月3日公司將上述貸款歸還同時(shí)解除了募集資金的權(quán)利質(zhì)押。2、公司于2007年4月、5月分別使用募集資金650萬元?dú)w還貸款，2007年4月和8月使用募集資金350萬元支付貨款；2007年8月使用募集資金190萬元支付投標(biāo)保證金。公司未對上述事項(xiàng)履行相應(yīng)的審批程序及信息批露義務(wù)。3、2007年4月公司改變募投項(xiàng)目的實(shí)施地點(diǎn)并使用募集資金2204萬元購買新募投項(xiàng)目的土地使用權(quán)，但公司在招股說明書中并沒有使用募集資金購買土地使用權(quán)的計(jì)劃。公司對上述事項(xiàng)未能及時(shí)履行相應(yīng)的審批程序及信息批露義務(wù)，直到2008年10月才做出調(diào)整募集資金用途的公告。2009年4月7日，深交所對科陸電子及其董事長饒某

、時(shí)任董事兼財(cái)務(wù)總監(jiān)袁某進(jìn)行了通報(bào)批評的處分?！艚饋喛萍及咐?/p>

金亞科技（300028）分別于2009年10月27日從招商銀行成都分行募集資金專戶轉(zhuǎn)出5,000萬元至一般存款賬戶、10月28日從中信銀行成都蜀漢支行募集資金專戶轉(zhuǎn)出5,000萬元至一般存款賬戶、10月30日從浙江民泰商業(yè)銀行成都分行募集資金專戶轉(zhuǎn)出2,000萬元至一般存款賬戶。上述行為違反了《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》第11.2.2條“上市公司募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會決定的專項(xiàng)賬戶集中管理”的規(guī)定。2009年11月2日，金亞科技將上述1.2億元資金（占IPO募集資金凈額的比例為30.62%）全部轉(zhuǎn)回原各自募集資金專戶。由于違規(guī)期間較短且沒有造成嚴(yán)重后果，深交所向金亞科技及相關(guān)當(dāng)事人發(fā)送了監(jiān)管函予以警示?！魧幉℅QY案例

2010年11月11日,寧波證監(jiān)局對寧波GQY(300076)發(fā)送了《采取責(zé)令改正措施的決定》?！稕Q定》指出，寧波GQY公司在募集資金使用方面存在以下問題，責(zé)令改正：

1、部分募集資金使用未履行相應(yīng)的審批程序和信息披露義務(wù)。公司募投項(xiàng)目實(shí)施主體之一——子公司寧波奇科威數(shù)字教學(xué)設(shè)備有限公司分別于2010年7月23日使用募集資金500萬元?dú)w還了銀行借款，于7月27日使用募集資金653.4萬元?dú)w還了向關(guān)聯(lián)公司的借款。上述事項(xiàng)未履行相應(yīng)的審議程序并披露。

2、部分募集資金置換時(shí)間早于董事會決議日。公司于2010年7月19日召開董事會，審議通過了以募集資金置換預(yù)先投注募投項(xiàng)目的自籌資金6032.2萬元。經(jīng)查，公司已于2010年7月9日分兩筆（分別700萬元和800萬元）將1500萬元募集資金進(jìn)行了置換。（四）司法解釋：由最高人民法院、最高人民檢察院制定《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（2003年2月1日起實(shí)施）

《最高人民法院關(guān)于對與證券交易所監(jiān)管職能相關(guān)的訴訟案件管轄與受理問題的規(guī)定》（2005年１月31日起施行）《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（一）》（2006年5月9日起施行）《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》（2008年5月19日起施行）《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》（2010年5月18日起實(shí)施）

（五）證券交易所自律規(guī)則

目前，深交所已經(jīng)初步形成以兩大《股票上市規(guī)則》、三大《規(guī)范運(yùn)作指引》為主體，信息披露業(yè)務(wù)備忘錄為補(bǔ)充的較為完善的上市公司監(jiān)管規(guī)則體系。

1、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）》（2008年10月1日）2、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2009年7月1日）3、《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》（2010年9月1日）4、《深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》（2010年9月1日）5、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》（2009年10月15日）

6、《深圳證券交易所上市公司董事會秘書及證券事務(wù)代表資格管理辦法》（2008年12月4日）(1)嚴(yán)格資格管理

董事會秘書和證券事務(wù)代表應(yīng)當(dāng)通過本所組織的董事會秘書資格考試，并取得本所頒發(fā)的董事會秘書資格證書。(2)嚴(yán)格考試紀(jì)律

凡有偷看、翻書等舞弊行為或者擾亂考場秩序者，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，取消當(dāng)次考試成績，三年內(nèi)不得參加資格考試。凡有代考行為的，取消代考者及被代考者的當(dāng)次考試成績，終身不得參加資格考試。本所視情況向社會公布上述人員的代考行為，并記入誠信檔案?！籼K寧環(huán)球嚴(yán)某案例

2008年11月7日，蘇寧環(huán)球證券事務(wù)助理嚴(yán)某在深交所于桂林舉行的第二十七期上市公司董秘資格培訓(xùn)考試中，存在嚴(yán)重違犯培訓(xùn)及考試紀(jì)律的行為。

2009年1月19日，深交所決定，對當(dāng)事人嚴(yán)某給予通報(bào)批評的處分，一年內(nèi)不得參加深交所組織的董事會秘書資格考試。(3)詳細(xì)規(guī)定取消其董事會秘書資格的四種情形①不符合《上市規(guī)則》所要求的任職條件；②最近三年受到證券交易所公開譴責(zé)或三次以上通報(bào)批評的；③連續(xù)兩年未參加本所董事秘書培訓(xùn)的；

④本所認(rèn)定的其他情形。7、《深圳證券交易所上市公司信息披露工作考核辦法》（2008年12月5日）

(1)考核等級與標(biāo)準(zhǔn)

上市公司信息披露工作考核結(jié)果分為優(yōu)秀、良好、合格和不合格四個(gè)等級。

◆考核當(dāng)年受到中國證監(jiān)會行政處罰或本所公開譴責(zé)以上處分的，相關(guān)上市公司信息披露工作考核結(jié)果為不合格。

◆考核當(dāng)年受到本所通報(bào)批評處分1次或發(fā)出監(jiān)管函3次以上的，相關(guān)上市公司信息披露工作考核不得評為優(yōu)秀或良好。

◆考核當(dāng)年被本所發(fā)出監(jiān)管函的，相關(guān)上市公司信息披露工作考核不得評為優(yōu)秀。

(2)考核內(nèi)容

本所從真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、及時(shí)性、合法合規(guī)性和公平性等六個(gè)方面對上市公司信息披露工作進(jìn)行考核，并可根據(jù)事后審核情況作相應(yīng)調(diào)整。(3)監(jiān)管措施

對考核結(jié)果為不合格、合格的上市公司，本所可采取以下措施：①要求公司相關(guān)董事、監(jiān)事和高級管理人員參加培訓(xùn)；②要求董事會秘書重新參加董事會秘書培訓(xùn)及資格考試；③建議公司更換董事會秘書。二、上市公司董事會秘書的法律義務(wù)

（一）作為高級管理人員的一般義務(wù)董事會秘書是法定的高級管理人員，因此，《公司法》、《證券法》中有關(guān)高級管理人員的義務(wù)與責(zé)任均適用于董事會秘書。

1、忠實(shí)義務(wù)《公司法》第一百四十八條、第一百四十九條；《上市公司章程指引》第九十七條

。

◆中捷股份案例

自2006年起，中捷股份實(shí)際控制人、董事長蔡某多次指使公司相關(guān)人員向控股股東中捷控股集團(tuán)有限公司劃撥資金。截至2007年12月31日，違規(guī)占用資金余額達(dá)16,985.54萬元，中捷股份對上述事項(xiàng)未履行相應(yīng)的審批程序及信息披露義務(wù)。中捷控股集團(tuán)有限公司直至2008年4月21日才全部歸還所占用資金。

2008年5月15日，經(jīng)深交所紀(jì)律處分委員會決定，對中捷股份、控股股東中捷控股集團(tuán)有限公司、實(shí)際控制人蔡某以及中捷股份相關(guān)董事、監(jiān)事、高級管理人員姚某（時(shí)任獨(dú)董、審計(jì)委員會成員）、何某（時(shí)任獨(dú)董、審計(jì)委員會成員）、劉某（前任獨(dú)董、前任審計(jì)委員會成員）、范某（前任獨(dú)董、前任審計(jì)委員會成員）等17人予以公開譴責(zé)；對余某（時(shí)任獨(dú)董）

、陳某（時(shí)任獨(dú)董）

等4人以及公司保薦代表人予以通報(bào)批評；公開認(rèn)定實(shí)際控制人、董事長蔡某、財(cái)務(wù)總監(jiān)唐某不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。上述有關(guān)人員當(dāng)時(shí)未行權(quán)的股權(quán)激勵(lì)也因此依法被取消。2008年6月24日，中國證監(jiān)會決定對中捷股份、中捷股份原董事長蔡某給予警告，并處以30萬元的罰款；對中捷股份原公司董事、原財(cái)務(wù)總監(jiān)唐某給予警告，并處以5萬元的罰款。2009年3月12日，中捷股份發(fā)布《回購并注銷已行權(quán)的股權(quán)激勵(lì)股票的預(yù)案》，由于發(fā)生上述大股東違規(guī)占用公司資金的惡性事件，作為我國第一家提出股權(quán)激勵(lì)方案的上市公司，不得不在激勵(lì)計(jì)劃實(shí)施兩年多之后擬回購上述股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中已行權(quán)但尚未解鎖的全部股份636.48萬股，并予以注銷。2009年10月13日，公司收到中國證監(jiān)會同意回購注銷的批復(fù)?！粢晾煞莅咐?/p>

1999年至2001年，鄭俊懷利用擔(dān)任伊利公司董事長、總裁的職務(wù)之便，伙同被告人楊桂琴、張顯著、李永平、郭順喜，由鄭俊懷個(gè)人決定將巨額公款共3150多萬元挪用給華世商貿(mào)公司，購買股票，牟取個(gè)人利益。

2006年5月19，內(nèi)蒙古高院作出終審判決，以挪用公款罪判處原董事長鄭俊懷有期徒刑６年，原董事會秘書張顯著有期徒刑３年，原證券事務(wù)代表李永平有期徒刑二年，郭順喜有期徒刑一年緩期二年；4名被告人挪用公款所購買股票的非法所得部分依法予以追繳。

2、勤勉義務(wù)

《公司法》第一百一十三條、第一百四十八條、第一百五十條；《上市公司章程指引》第九十八條?！舳隆⒈O(jiān)事、高級管理人員的勤勉義務(wù)主要包括：

(1)應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍；

(2)應(yīng)公平對待所有股東；

(3)及時(shí)了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況；

(4)應(yīng)當(dāng)對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。保證公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；

(5)應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)；

(6)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。

3、列席股東大會并且接受質(zhì)詢的義務(wù)

《公司法》第一百五十一條董事、監(jiān)事、高級管理人員負(fù)有列席股東大會并接受股東質(zhì)詢的義務(wù)。4、依法履行信息披露的義務(wù)

涉及的主要法律、規(guī)章、規(guī)則：《證券法》、《上市公司信息披露管理辦法》、《股票上市規(guī)則》?！蹲C券法》第六十八條上市公司董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。信息披露的基本原則——真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、公平

◆博盈投資案例因在2006年6月24日違規(guī)進(jìn)行選擇性信息披露，湖北博盈投資公司原總經(jīng)理陳某在2006年9月15日遭到深交所公開譴責(zé)，成為中國內(nèi)地證券市場因選擇性信息披露而遭深交所公開譴責(zé)的首例。

◆北海港案例北海港原董事會秘書楊某于2007年3月22日（北海港股改網(wǎng)絡(luò)投票首日）對有關(guān)媒體介紹了北部灣國際港務(wù)集團(tuán)整體上市的策略，這些重大情況卻未按規(guī)定在公開信息中披露。其實(shí)，公司能否及怎樣進(jìn)入廣西計(jì)劃組建的北部灣國際港務(wù)集團(tuán)公司還存在很大的不確定性，楊某仍對有關(guān)媒體發(fā)表了不當(dāng)言論，造成了惡劣的影響，遭到了深交所的公開譴責(zé)。這也是深交所首次單獨(dú)對身為上市公司信息披露負(fù)責(zé)人的董事會秘書違規(guī)行為進(jìn)行公開譴責(zé)處分。

5、不得從事泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易、操縱市場等行為的義務(wù)

◆杭蕭鋼構(gòu)內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息案例

2006年11月，上市公司杭蕭鋼構(gòu)與香港的中國國際基金有限公司（下稱中基公司）開始接觸洽談安哥拉公房項(xiàng)目。至2007年2月8日，雙方基本達(dá)成一致意見。2月13日，雙方草簽了“安哥拉項(xiàng)目”框架協(xié)議。

2007年1月31日晚，時(shí)任杭蕭鋼構(gòu)證券辦副主任、證券事務(wù)代表的羅高峰陪同公司董事長單銀木宴請公司獨(dú)立董事，從單銀木等人的談話中獲悉公司在談安哥拉合同，金額達(dá)300億元。2月12日，羅高峰在與公司其他部門的工作聯(lián)絡(luò)中，進(jìn)一步知悉該重大事項(xiàng)，涉及金額300億元。2月12日下午，羅高峰的老上級陳玉興(原系杭蕭鋼構(gòu)證券辦主任，2006年12月辭職)為了獲取“安哥拉項(xiàng)目”信息，主動打電話給羅高峰。在談及公司近況時(shí)，羅高峰違反規(guī)定，將其所知悉的“安哥拉項(xiàng)目”內(nèi)幕消息泄露給陳玉興。

2月12日晚上，陳玉興將從羅高峰處得知的信息告訴了陳玉興的合作炒股人王向東，下達(dá)2月13日買入杭蕭鋼構(gòu)股票的指令。此后，羅高峰又多次將“安哥拉項(xiàng)目”的具體內(nèi)容泄露給陳玉興，陳玉興又告知王向東，指令王向東繼續(xù)持有“杭蕭鋼構(gòu)”股票。3月15日，陳玉興從羅高峰處得知證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)要調(diào)查杭蕭鋼構(gòu)股票，遂將有關(guān)情況告知王向東并指令其次日賣出“杭蕭鋼構(gòu)”股票共計(jì)696萬股全部賣出，非法獲利4037萬元。2008年3月26日，浙江省高級法院作出二審判決：羅高峰犯泄露內(nèi)幕信息罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；陳玉興、王向東犯內(nèi)幕交易罪，分別判處有期徒刑二年六個(gè)月和有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并各處罰金人民幣4037萬元；陳玉興、王向東的違法所得人民幣4037萬元予以追繳。

◆中山公用李啟紅涉嫌內(nèi)幕交易案例

2010年5月30日，廣東中山市原女市長李啟紅因涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪被中央紀(jì)委帶走，據(jù)報(bào)道，李啟紅被查乃因涉嫌中山公用(000685)股票內(nèi)幕交易。

6月2日，中山公用公告稱，董事長譚慶中、總經(jīng)理鄭旭齡因故暫不能履行職責(zé)。據(jù)報(bào)道，譚慶中、鄭旭齡也因涉嫌中山公用內(nèi)幕交易被司法機(jī)關(guān)控制。2007年7月2日和7月3日，中山公用突然連拉兩個(gè)漲停。7月4日，中山公用宣布因重大資產(chǎn)重組停牌。8月20日，中山公用復(fù)牌并公布重大資產(chǎn)重組方案，中山公用以每股8.15元換股吸收合并控股股東公用集團(tuán)，后者實(shí)現(xiàn)整體上市。復(fù)牌后連續(xù)14個(gè)漲停板，加上停牌前的兩個(gè)漲停，公司股價(jià)由啟動前的6.76元飆升至31.1元，漲幅達(dá)360%。據(jù)統(tǒng)計(jì)，8月20日三家中山市的證券營業(yè)部累計(jì)賣出該股票金額高達(dá)1.34億元。

6、不得違規(guī)買賣本公司股票的義務(wù)

(1)禁止短線交易

《證券法》第四十七條上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股份在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。

《證券法》第一百九十五條上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，違反本法第四十七條的規(guī)定買賣本公司股份的，給予警告，可以并處三萬元以上十萬元以下的罰款。

◆羅牛山案例

羅牛山(000735)在公告中稱，2007年4月17日，時(shí)任獨(dú)立董事的徐某買入羅牛山28萬股，買入價(jià)格為5.15元。2007年7月3日，徐某賣出7萬股，賣出價(jià)格為4.93元，構(gòu)成短線交易。如果不考慮相關(guān)交易費(fèi)用，徐某實(shí)際虧損1.54萬元。2007年8月13日，深交所對徐某給予通報(bào)批評的處分?！舯标懰帢I(yè)案例

北京科技持有北陸藥業(yè)(300016)5%以上股份。北京科技于2010年11月1起通過競價(jià)交易累計(jì)賣出公司股票337,500股，均價(jià)20.90元/股，最高價(jià)21.25元/股；由于工作人員操作失誤，2010年11月8日，北京科技以均價(jià)20.68元/股買入公司少量股票，計(jì)2,000股，構(gòu)成一次短線交易。其后由于未及時(shí)發(fā)現(xiàn)上述誤操作，2010年11月9日，又以均價(jià)21.20元/股，最高價(jià)21.38元/股累計(jì)賣出公司股票156,100股，再次構(gòu)成短線交易。針對上述二次短線交易行為，公司董事會于2010年11月11日通過中國證監(jiān)會指定公開信息披露網(wǎng)站發(fā)出違規(guī)交易公告，北京科技的違規(guī)交易收益所得已經(jīng)收歸公司所有。由于對相關(guān)交易政策理解有偏差，北京科技誤認(rèn)為可以通過大宗交易減持公司股份，2010年11月19日，北京科技通過大宗交易又以21.08元/股賣出公司股票1,500,000股，該行為再次構(gòu)成短線交易。2010年11月22日，北陸藥業(yè)公告稱，北京科技對因本次事件給公司和市場帶來不利影響，向公司及廣大投資者致歉并承諾六個(gè)月內(nèi)不再買賣公司股票。公司及董事會全體成員也就北京科技本次違規(guī)行為向廣大投資者表示誠摯的歉意。上述交易所得收益收歸公司所有。對于北京科技的上述短線交易行為，深交所對其采取了3個(gè)月的限制交易措施。在該案例中，采取“回溯加后推法”來計(jì)算“六個(gè)月”，即對符合“短線交易”行為主體的人，對其任何一筆證券交易，向前、后推算六個(gè)月內(nèi)是否有反向交易，如有，則均為短線交易?！裘髦脴I(yè)案例全國社?；鹞兄袊鴩H金融有限公司管理的全國社?；鹨灰欢M合，原來持有名流置業(yè)（000667）750萬股（占公司總股本的0.98%）。2008年1月22日，該基金組合通過認(rèn)購名流置業(yè)公開增發(fā)股份6233.86萬股（認(rèn)配價(jià)格為15.23元/股），合計(jì)持有名流置業(yè)6983.86萬股（占公司總股本的7.26%）。為此，全國社?；鹞兄袊鴩H金融有限公司于1月23日刊登了簡式權(quán)益變動報(bào)告書。此次增發(fā)股份于1月28日上市，該組合分別于1月29日、30日賣出名流置業(yè)股票141.79萬股、277.78萬股，成交均價(jià)為14.4181元/股。對此，名流置業(yè)于3月1日發(fā)布公告稱，“根據(jù)《證券法》第四十七條的規(guī)定，全國社?；鹨灰欢M合作為持有本公司股份5%以上的股東，將其持有的本公司股票在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，由此所得收益歸本公司所有，本公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。經(jīng)核查，并未獲得收益”。在該案例中，認(rèn)購公開增發(fā)股份屬于短線交易中的“買入”行為。

(2)禁止任職期間違規(guī)買賣股票

《公司法》第一百四十二條公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股票及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股票不得超過其所持有本公司股票總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股票自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股票。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股票作出其他限制性規(guī)定?！粼ソ饎偸咐?/p>

2010年3月26日（公司股票IPO上市首日），豫金剛石(300064)副總經(jīng)理?xiàng)钅骋跃鶅r(jià)29.11元的價(jià)格賣出公司股份500股（系楊某申購IPO新股所得），賣出金額14555元。2010年4月29日，深交所作出紀(jì)律處分決定，對楊某給予通報(bào)批評的處分。

(3)禁止敏感期買賣股票

《上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股票及其變動管理規(guī)則》第十三條上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在下列期間不得買賣本公司股票：（一）上市公司定期報(bào)告公告前30日內(nèi)；（二）上市公司業(yè)績預(yù)告、業(yè)績快報(bào)公告前10日內(nèi)；（三）自可能對本公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生重大影響的重大事項(xiàng)發(fā)生之日或在決策過程中，至依法披露后2個(gè)交易日內(nèi)；（四）證券交易所規(guī)定的其他期間。注意：深交所主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的配偶在上述期間也不得買賣本公司股票。

◆寶新能源案例

2007年5月29日，時(shí)任寶新能源副總經(jīng)理的張某趁該公司將投資參股國都證券公司的重大利好披露前，違規(guī)買入該公司2.33萬股股票，成交金額52萬元。張某因此被深交所公開譴責(zé)，其當(dāng)時(shí)市值3000萬元的股權(quán)激勵(lì)也因此被取消。

◆萊寶高科案例

萊寶高科(002106)定于2008年4月25日披露第一季度報(bào)告，而董事梁某在2008年4月7日賣出公司股票117,000股，賣出金額達(dá)到3,422,500元。2008年5月20日，深交所對梁某給予公開譴責(zé)的處分。

(4)禁止買賣股票不及時(shí)申報(bào)和公告

《深圳證券交易所上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理業(yè)務(wù)指引》第十七條上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)在買賣本公司股份及其衍生品種的2個(gè)交易日內(nèi)，通過上市公司董事會向深交所申報(bào)，并在深交所指定網(wǎng)站進(jìn)行公告。

◆康強(qiáng)電子案例自2008年10月29日至2009年2月6日期間，劉某累計(jì)減持康強(qiáng)電子(002119)股份4,429,900股，占總股本的2.28%，累計(jì)成交金額為18,068,805.15元。劉某在減持過程中，沒有及時(shí)通過上市公司董事會向深交所所申報(bào)并在深交所指定網(wǎng)站進(jìn)行公告，導(dǎo)致其未能及時(shí)對外披露相關(guān)減持信息。2009年6月23日，深交所對劉某給予公開譴責(zé)的處分。（二）作為董事會秘書的特殊義務(wù)1、《公司法》第一百二十四條董事會秘書履行如下職責(zé)：(1)負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備。(2)文件保管以及公司股東資料的管理。(3)辦理信息披露事務(wù)等事宜。

2、《深交所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》第3.2.2條董事會秘書對上市公司和董事會負(fù)責(zé)，履行如下職責(zé)：

(1)負(fù)責(zé)公司信息披露事務(wù)，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司信息披露事務(wù)管理制度，督促公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守信息披露相關(guān)規(guī)定；

(2)負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、股東及實(shí)際控制人、保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、媒體等之間的信息溝通；

(3)組織籌備董事會會議和股東大會，參加股東大會、董事會會議、監(jiān)事會會議及高級管理人員相關(guān)會議，負(fù)責(zé)董事會會議記錄工作并簽字；◆《上市公司股東大會規(guī)則》第二十六條：“出席會議的董事、董事會秘書、召集人或其代表、會議主持人應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名，并保證會議記錄內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。會議記錄應(yīng)當(dāng)與現(xiàn)場出席股東的簽名冊及代理出席的委托書、網(wǎng)絡(luò)及其它方式表決情況的有效資料一并保存，保存期限不少于10年”。

◆

《上市公司章程指引》第一百二十二條規(guī)定：“董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定做成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會會議記錄作為公司檔案保存，保存期限不少于10年”。

(4)負(fù)責(zé)公司信息披露的保密工作，在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時(shí)，及時(shí)向本所報(bào)告并辦理公告；

(5)關(guān)注媒體報(bào)道并主動求證真實(shí)情況，督促董事會及時(shí)回復(fù)本所所有問詢；(6)組織董事、監(jiān)事和高級管理人員進(jìn)行證券法律法規(guī)、本規(guī)則及相關(guān)規(guī)定的培訓(xùn)，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權(quán)利和義務(wù)；(7)督促董事、監(jiān)事和高級管理人員遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、本規(guī)則、本所其他相關(guān)規(guī)定及公司章程，切實(shí)履行其所作出的承諾；在知悉公司作出或可能作出違反有關(guān)規(guī)定的決議時(shí)，應(yīng)予以提醒并立即如實(shí)地向本所報(bào)告；(8)《公司法》、《證券法》、中國證監(jiān)會和本所要求履行的其他職責(zé)。3、《深交所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》第3.2.4條、第3.2.14條接受培訓(xùn)的義務(wù)董事會秘書及擬擔(dān)任董事會秘書的人士應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的要求，參加中國證監(jiān)會、證券交易所組織的培訓(xùn)。第3.2.4條董事會秘書應(yīng)當(dāng)具備履行職責(zé)所必需的財(cái)務(wù)、管理、法律專業(yè)知識，具有良好的職業(yè)道德和個(gè)人品德，并取得本所頒發(fā)的董事會秘書資格證書。第3.2.14條上市公司應(yīng)當(dāng)保證董事會秘書在任職期間按要求參加本所組織的董事會秘書后續(xù)培訓(xùn)。

◆注意：董事會秘書資格證書深圳、上海兩所不能通用，獨(dú)立董事資格證書兩所可以通用。三、上市公司董事會秘書的法律責(zé)任

（一）行政責(zé)任：行政處罰

處罰方式：通報(bào)批評、警告、罰款、市場禁入◆杭蕭鋼構(gòu)案例2007年4月30日，中國證監(jiān)會做出了對杭蕭鋼構(gòu)的行政處罰，對杭蕭鋼構(gòu)給予警告，并處40萬元罰款；對杭蕭鋼構(gòu)董事長單某、總裁周金罰分別給予警告，并處20萬元罰款，對杭蕭鋼構(gòu)代理董秘潘某、總經(jīng)理陸某、證券事務(wù)代表羅某分別給予警告，并處10萬元罰款。

◆ST亞華案例2008年5月，中國證監(jiān)會對ST亞華2003年以來未及時(shí)披露擔(dān)保事項(xiàng)、資金占用情況等虛假陳述行為作出處罰決定，對原董事、董事會秘書徐某、原董事會秘書陳某、原董事會秘書張某分別給予警告，并處以3萬元罰款。

■準(zhǔn)行政處罰——證券交易所的自律監(jiān)管處罰：通報(bào)批評、公開譴責(zé)、公開認(rèn)定不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。

2008年1月1日，《深圳證券交易所紀(jì)律處分程序細(xì)則》正式施行，同時(shí)，深交所紀(jì)律處分委員會正式開始運(yùn)作，統(tǒng)一負(fù)責(zé)對上市公司、會員及其他相關(guān)當(dāng)事人作出公開譴責(zé)、通報(bào)批評等紀(jì)律處分決定，正式建立“查審分離”的紀(jì)律處分機(jī)制。深交所還設(shè)立了上訴復(fù)核委員會，發(fā)行人或上市公司對深交所所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以在收到本所相關(guān)決定后的七個(gè)交易日內(nèi)向上訴復(fù)核委員會申請復(fù)核。

紀(jì)律處分委員會和上訴復(fù)核委員會的工作機(jī)構(gòu)設(shè)在深交所法律部，由法律部具體負(fù)責(zé)上述兩個(gè)委員會的日常工作和組織召開有關(guān)審議會議。

◆注意：證券交易所對包括董事會秘書在內(nèi)的上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員作出的紀(jì)律處分，不得提起復(fù)核。

◆

2010年，深交所紀(jì)律處分委員會組織召開審議會議11次，作出51份紀(jì)律處分決定，涉及43家上市公司及其有關(guān)人員。其中，主板公司21家，中小板公司21家，創(chuàng)業(yè)板公司1家；給予公開譴責(zé)處分的5家，給予通報(bào)批評處分的38家；給予公司保薦代表人通報(bào)批評處分的3家，給予會計(jì)師事務(wù)所通報(bào)批評處分的1家，給予證券投資咨詢公司通報(bào)批評的2家。

（二）民事責(zé)任

1、承擔(dān)民事責(zé)任的主要法律依據(jù)

(1)《公司法》第一百一十三條董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的,參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。

(2)《公司法》第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(3)《證券法》第六十九條發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，……，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外；……。

(4)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第二十一條發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

2、承擔(dān)民事責(zé)任的主要訴訟方式(1)股東直接訴訟制度《公司法》第一百五十三條董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。(2)股東代表訴訟制度《公司法》第一百五十二條規(guī)定了股東代表訴訟制度，即董事、監(jiān)事、高級管理人員、他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（三）刑事責(zé)任

◆《刑法》（1997年年10月1日起施行）

◆《刑法修正案（六）》（2006年6月29日發(fā)布實(shí)施）

◆《刑法修正案（七）》（2009年2月28日發(fā)布實(shí)施）◆《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》（2010年5月18日起實(shí)施）

1、欺詐發(fā)行股票、債券罪

《刑法》第一百六十條在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役”。◆紅光實(shí)業(yè)案例

2002年12月14日，成都市中院以欺詐發(fā)行股票罪，判處紅光實(shí)業(yè)公司罰金人民幣100萬元；有關(guān)責(zé)任人員何行毅(時(shí)任董事長)、焉占翠(時(shí)任副董事長、總經(jīng)理)、劉正齊(時(shí)任副總經(jīng)理)、陳哨兵（時(shí)任財(cái)務(wù)部副部長）被分別判處3年以下有期徒刑。經(jīng)法院查明，1997年5月23日，紅光公司對外公布招股說明書，說明書隱瞞了1996年該公司實(shí)際虧損5377萬余元的事實(shí)，虛增1996年公司凈利潤5428萬余元，虛報(bào)利潤共計(jì)10805萬余元，使公司股票得以上市。

◆山東巨力案例

因虛增利潤騙取配股資格，山東巨力及相關(guān)責(zé)任人受到了法律的制裁。2005年3月25日，山東省濰坊市奎文區(qū)人民法院以欺詐發(fā)行股票罪，判處山東巨力罰金160萬元；公司原董事長王清華被判處有期徒刑二年，緩刑三年；公司原財(cái)務(wù)處副處長張傳勝被判處有期徒刑一年緩刑二年。這是國內(nèi)首例上市公司及其高管因欺詐配股而被追究刑事責(zé)任的案件。2、虛假陳述罪（違規(guī)披露、不披露重要信息罪）《刑法》第一百六十一條依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

◆注意：追訴標(biāo)準(zhǔn)——造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額累計(jì)在五十萬元以上；虛增或者虛減資產(chǎn)、利潤百分之三十以上；在公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告中將虧損披露為盈利，或者將盈利披露為虧損等。

◆ST科龍顧雛軍案例

2008年1月30日，佛山市中院作出一審判決：ST科龍?jiān)瓕?shí)際控制人、原董事長顧雛軍違規(guī)披露、不披露重要信息罪、虛報(bào)注冊資本罪和挪用資金罪三項(xiàng)罪名成立，數(shù)罪并罰，判處有期徒刑10年，并處罰金680萬

。ST科龍?jiān)紫?cái)務(wù)官姜寶軍也因上述三個(gè)罪名被判處有期徒刑5年、罰款12萬元。2009年4月9日，廣東省高院對顧雛軍案作出終審裁定，裁定駁回上訴、維持原判。

◆東方電子案例

2003年1月17日，因提供虛假財(cái)會報(bào)告罪，東方電子原董事長、總經(jīng)理隋元柏日前被煙臺市中級人民法院一審判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5萬元；原董事、副總經(jīng)理、董事會秘書高峰被一審判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣2.5萬元；原財(cái)務(wù)總監(jiān)、總會計(jì)師方躍被一審判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣5萬元。

3、掏空上市公司資產(chǎn)罪（背信損害上市公司利益罪）

《刑法》第169條之一上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）無償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（二）以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（三）向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（四）為明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由為其他單位或者個(gè)人提供擔(dān)保的；（五）無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的；（六）采用其他方式損害上市公司利益的。

上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。犯前款罪的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

◆注意：追訴標(biāo)準(zhǔn)——致使上市公司直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在一百五十萬元以上的。

◆ST滬科張杰案例

2006年7月，上?？萍记岸麻L張杰被刑拘，成為《刑法修正案（六）》實(shí)施以來第一案。上?？萍伎毓晒蓶|南京斯威特集團(tuán)及關(guān)聯(lián)方合計(jì)占用該公司資金3.82億元。2008年8月,上海市浦東新區(qū)人民法院對上?？萍即蠊蓶|占用上市公司資金案作出判決：以背信損害上市公司利益罪判處被告人張杰有期徒刑二年，罰金人民幣二千元。

◆S*ST光明馮永明案例2008年11月4日，S*ST光明公告稱，公司收到伊春市公安局《逮捕通知書》，公司原實(shí)際控制人馮永明因涉嫌背信損害上