工程合同的爭議管理

工程合同的爭議管理一、有利有理有有節(jié)，爭取和和解或調(diào)解

施工企業(yè)業(yè)面臨著眾多多爭議而且又又必須設(shè)法解解決的困惑，不不少企業(yè)都參參照國際慣例例，設(shè)置并逐逐步完善了自自己的內(nèi)部法法律機構(gòu)或部部門，專職實實施對爭議的的管理，這是是企業(yè)進入市市場之必須。要要注意預防解解決爭議找法法院打官司的的單一思維，通通過訴訟解決決爭議未必是是最有效的方方法。由于工工程合同爭議議情況復雜，專專業(yè)問題多，有有許多爭議法法律無法明確確規(guī)定，往往往造成主審法法官難以判斷斷、無所適從從。因此，要要深入研究案案情和對策，處處理爭議要有有理有利有節(jié)節(jié)，能采取和和解、調(diào)解、甚甚至爭議評審審方式解決爭爭議的，盡量量不要采取訴訴訟或仲裁方方式。因為通通常情況下，工工程合同爭議議案件經(jīng)法院院幾個月的審審理，由于解解決困難，法法庭只能采取取反復調(diào)解的的方式，以求求調(diào)解結(jié)案。既既然如此，為為什么不能先先行和解、調(diào)調(diào)解，而一定定要你死我活活地訴訟或仲仲裁后再采取取調(diào)解方式呢呢？二、重視訴訟、仲仲裁時效，及及時主張權(quán)利利

通過仲仲裁、訴訟的的方式解決工工程合同爭議議的，應當特特別注意有關(guān)關(guān)仲裁時效與與訴訟時效的的法律規(guī)定，在在法定時效內(nèi)內(nèi)主張權(quán)利。1、時效的概概念及特征1）時效制度度所謂時效制制度，是指一一定的事實狀狀態(tài)經(jīng)過一定定的期間之后后即發(fā)生一定定的法律后果果的制度。民民法上所稱的的時效可分為為取得時效和和消滅時效。一一定事實狀態(tài)態(tài)經(jīng)過一定的的期間之后即即取得權(quán)利的的，為取得時時效；一定事事實狀態(tài)經(jīng)過過一定的期間間之后即喪失失權(quán)利的，為為消滅時效。時效制度是是很重要的—項法律制度度，它不是對對義務(wù)人不履履行義務(wù)的保保護，它的意意義主要是為為了催促債權(quán)權(quán)人盡快實現(xiàn)現(xiàn)債權(quán)，防止止債權(quán)債務(wù)關(guān)關(guān)系長期得不不到落實而處處于不確定狀狀態(tài)，還可以以避免債權(quán)債債務(wù)糾紛因年年長日久而難難以舉證，不不利于解決糾糾紛。2）仲裁時效效和訴訟時效效。所謂訴訟或或仲裁時效，是是指權(quán)利人請請求法院或者者仲裁機構(gòu)保保護其合法權(quán)權(quán)益的有效期期限。合同當當事人在法定定提起訴訟或或仲裁申請的的期限內(nèi)依法法提起訴訟或或申請仲裁的的，則法院或或者仲裁機構(gòu)構(gòu)對權(quán)利人的的請求予以保保護。在時效效期限滿后，權(quán)權(quán)利人的請求求權(quán)就得不到到保護，債務(wù)務(wù)人可依法免免于履行債務(wù)務(wù)。換言之，若若權(quán)利人在時時效期間屆滿滿后才主張權(quán)權(quán)利的，即喪喪失了勝訴權(quán)權(quán)，其權(quán)利不不受保護?！吨俨梅ā返诘?4條規(guī)定，法法律對仲裁時時效有規(guī)定的的，適用該規(guī)規(guī)定，法律對對仲裁時效沒沒有規(guī)定的，適適用訴訟時效效的規(guī)定。《民民法通則》第第5條規(guī)定，向向人民法院請請求保護民事事權(quán)利的訴訟訟時效期間為為2年，法律另另有規(guī)定的除除外?！逗贤ā返?29條規(guī)定：因因國際貨物買買賣合同和技技術(shù)進出口合合同爭議提起起訴訟或者申申請仲裁的期期限為四年。3）訴訟時效效的法律特征征。（1）訴訟時時效期間屆滿滿后，債權(quán)人人仍享有向法法院提起訴訟訟的權(quán)利，只只要符合起訴訴的條件，法法院應當受理理，至于能否否支持原告的的訴訟請求，首首先應審查有有無延長訴訟訟時效的正當當理由。（2）訴訟時時效期間屆滿滿，又無延長長訴訟時效的的正當理由的的，債務(wù)人可可以以原告的的訴訟請求已已超過訴訟時時效期間為抗抗辯理由，請請求法院予以以駁回。（3）債權(quán)人人的實體權(quán)利利不因訴訟時時效期間屆滿滿而喪失，但但其權(quán)利的實實現(xiàn)依賴于債債務(wù)人的自愿愿履行：如債債務(wù)人于訴訟訟時效期間屆屆滿后清償了了債務(wù)，又以以債權(quán)人的請請求已超過訴訴訟時效期間間為由反悔的的，亦為法律律所不允，《民民法通則》第第138條規(guī)定，“超過訴訟時時效期間當事事人自愿履行行的，不受訴訴訟時效限制制。”（4）訴訟時時效屬于強制制性規(guī)定，不不能由當事人人協(xié)商確定。當當事人對訴訟訟時效的長短短所達成的任任何協(xié)議，均均無法律約束束力。2、訴訟時效效期間的起算算、中止、中中斷、延長1）訴訟時效效期間的起算算訴訟時效期期間的起算，是是指訴訟時效效期間從何時時開始。《民民法通則》第第137條規(guī)定，訴訴訟時效期間間從權(quán)利人知知道或者應當當知道其權(quán)利利被侵害之日日起計算。“知道”是指權(quán)利人人已親身經(jīng)歷歷、親眼目睹睹或已了解到到侵害的事實實。如甲廠于于1993年5月租借乙廠廠機器一臺，當當年6月甲廠就私私自將這臺機機器賣了，9月乙廠才得得知這件事。乙乙廠向法院起起訴，訴訟時時效期間應從從9月起計算，而而不能從6月算起?！皯斨馈笔侵笝?quán)利人人以前雖不知知道其權(quán)利受受到侵害，但但法院可根據(jù)據(jù)實際情況認認定權(quán)利人在在某時應當知知道其權(quán)利受受到了侵害。如如甲將準備用用來打家具的的一方木料放放在乙處，委委托乙保管3個月，兩個個月后乙聽說說甲買了一套套新家具，自自己就用甲的的木料打了一一套家具，3年后，甲的的女兒結(jié)婚要要打家具，甲甲才想起放在在乙處的木料料，遂向乙要要，乙不給，甲甲于是向法院院起訴。法院院認定甲應當當在乙代管期期限屆滿時知知道其權(quán)利受受到了侵害，超超過了法定的的訴訟時效期期間，不予保保護。2）訴訟時效效期間的中止止訴訟時效期期間的中止，是是指訴訟時效效期間開始后后，因一定法法定事由的發(fā)發(fā)生，阻礙了了權(quán)利人提起起訴訟，為保保護其權(quán)益，法法律規(guī)定暫時時停止訴訟時時效期間的計計算或已經(jīng)經(jīng)經(jīng)過的訴訟時時效期間仍然然有效，待阻阻礙訴訟時效效期間繼續(xù)進進行的事由消消失后，時效效繼續(xù)進行。《民民法通則》第第39條規(guī)定：“在訴訟時效效期間的最后后6個月內(nèi)，因因不可抗力或或者其他障礙礙，權(quán)利人不不能行使請求求權(quán)，訴訟時時效期間暫停停計算，從中中止時效的原原因消除之時時起，訴訟時時效期間繼續(xù)續(xù)計算?！薄安豢煽沽αΑ笔侵溉肆λ鶡o法抗拒的的強制力；“其他障礙”是指：在訴訴訟時效期間間的最后6個月內(nèi)，權(quán)權(quán)利被侵害的的無民事行為為能力人、限限制民事行為為能力人沒有有法定代理人人或者法定代代理人死亡、喪喪失代理權(quán)或或者法定代理理人本人喪失失行為能力的的?？傊乇仨氃谠V訟時時效期間最后后6個月內(nèi)出現(xiàn)現(xiàn)上述情況的的，訴訟時效效期間就中止止計算，待此此情況消失后后，訴訟時效效繼續(xù)計算。3）訴訟時效效期間的中斷斷訴訟時效期期間的中斷，是是指訴訟時效效期間開始計計算后，因法法定事由的發(fā)發(fā)生，阻礙了了時效的進行行，致使以前前經(jīng)過的時效效期間全部無無效，待中斷斷時效的事由由消除之后，其其訴訟時效期期間重新計算算?！睹穹ㄍ▌t則》第140條規(guī)定：“訴訟時效因因提起訴訟，當當事人一方提提出要求或者者同意履行義義務(wù)而中斷。從從中斷時起，訴訴訟時效期間間重新計算?！痹V訟時效中中斷的事由有有：（1）權(quán)利人人向法院提起起訴訟。如果果法院不予受受理或者受理理后又裁定駁駁回或當事人人自行撤訴不不能引起訴訟訟時效的中斷斷。（2）權(quán)利人人提出要求。權(quán)權(quán)利人可以向向債務(wù)人提出出履行義務(wù)的的要求，也可可以向與債務(wù)務(wù)有責任關(guān)系系的人提出履履行義務(wù)的要要求，提出要要求的方式可可以是書面的的方式、口頭頭的方式等。例例如，A公司欠B公司工程款300萬元，約定定在2000年5月31日前付清。但但期滿時A公司分文未未付，其訴訟訟時效期間應應從2000年6月1日起計算至2002年5月31日屆滿，2001年3月10日，B公司派員催催促A公司付款。因因此，B公司的催促促引起訴訟時時效的中斷，訴訴訟時效期間間自2001年3月11日起重新計計算，直到2003年3月10日才屆滿。（3）當事人人一方同意履履行債務(wù)，同同意的形式可可以是口頭承承諾、書面承承諾等。應當注意：：訴訟時效期期間雖然可因因權(quán)利人多次次主張權(quán)利或或債務(wù)人多次次同意履行債債務(wù)而多次中中斷，且中斷斷的次數(shù)沒有有限制，但是是，權(quán)利人應應當在權(quán)利被被侵害之日起起最長不超過過20年的時間內(nèi)內(nèi)提起訴訟，否否則，在一般般情況下，權(quán)權(quán)利人之權(quán)利利不再受法律律保護?！睹衩穹ㄍ▌t》第第137條規(guī)定：“訴訟時效期期間從權(quán)利被被侵害之日起起超過20年的，人民民法院不予保保護，有特殊殊情況的人民民法院可以延延長訴訟時效效期間?！?）訴訟時效效期間的延長長訴訟時效期期間的延長，是是指法院對于于訴訟時效完完成的期限給給予適當?shù)难友娱L。根據(jù)《民民法通則》第第137條的規(guī)定，訴訴訟時效的延延長，應當有有特殊情況的的發(fā)生。所謂謂特殊情況，最最高人民法院院《關(guān)于貫徹徹執(zhí)行（中華華人民共和國國民法通則）若若干問題的意意見》第169條規(guī)定：“權(quán)利人由于于客觀的障礙礙在法定訴訟訟時效期間內(nèi)內(nèi)不能行使請請求權(quán)的”，屬于“特殊情況”。3、適用訴訟訟時效法律規(guī)規(guī)定、及時行行使法定權(quán)利利時應注意的的問題1）關(guān)于仲裁裁時效期間和和訴訟時效期期間的計算問問題。（1）追索工工程款、勘察察費、設(shè)計費費，仲裁和訴訴訟時效期間間均為2年，從工程程竣工之日起起計算，雙方方對付款時間間有約定的，從從約定的付款款期限屆滿之之日起計算。（2）工程因因發(fā)包人的原原因中途停工工的，仲裁和和訴訟時效期期間從工程停停工之日起計計算。（3）工程竣竣工或工程中中途停工，承承包人應當積積極主張權(quán)利利。實踐中，承承包人提出工工程竣工結(jié)算算報告或?qū)νＭ９すこ烫岢龀鲋虚g工程竣竣工結(jié)算報告告，系承包人人主張權(quán)利的的基本方式，可可引起訴訟時時效的中斷。（4）追索材材料款、勞務(wù)務(wù)款，仲裁和和訴訟時效期期間亦為2年，從雙方方約定的付款款期限屆滿之之日起計算；；沒有約定期期限的，從購購方驗收之日日起計算，或或從勞務(wù)工作作完成之日起起計算。（5）出售質(zhì)質(zhì)量不合格的的商品未聲明明的，仲裁和和訴訟時效期期間均為1年，從商品品售出之日起起計算。2）適用時效效規(guī)定、及時時主張自身權(quán)權(quán)利的具體做做法根據(jù)《民法法通則》關(guān)于于時效中斷的的規(guī)定，對于于債權(quán)，具備備申請仲裁或或提起訴訟條條件的，應在在時效的期限限內(nèi)提請仲裁裁或提起訴訟訟。尚不具備備條件的，應應設(shè)法引起時時效中斷，具具體辦法有：：（1）工程竣竣工后或工程程中間停工的的，承包人應應盡早向發(fā)包包人或監(jiān)理工工程師提出結(jié)結(jié)算報告；對對于其他債權(quán)權(quán)，亦應以書書面形式主張張債權(quán)。對于于履行債務(wù)的的請求，應爭爭取到對方有有關(guān)工作人員員簽名、蓋章章，并簽署日日期。（2）債務(wù)人人不予接洽或或拒絕簽字蓋蓋章的，應及及時將要求該該單位履行債債務(wù)的書面文文件制作一式式數(shù)份，自存存至少一份備備查后，將該該文件以電報報的形式或其其他妥善的方方式通知對方方。3）主張債權(quán)權(quán)已超過時效效期間的補救救辦法債權(quán)人主張張債權(quán)超過時時效期間的，除除非債務(wù)人自自愿履行，否否則債權(quán)人依依法不能通過過仲裁或訴訟訟的途徑使其其履行。在這這種情況下，應應設(shè)法與債務(wù)務(wù)人協(xié)商，并并爭取達成履履行債務(wù)的協(xié)協(xié)議。只要簽簽訂該協(xié)議，債債權(quán)人仍可通通過仲裁或訴訴訟途徑使債債務(wù)人履行債債務(wù)。最高人人民法院《關(guān)關(guān)于超過訴訟訟時效期間當當事人達成的的還款協(xié)議是是否應當受法法律保護問題題的批復》規(guī)規(guī)定：“超過訴訟時時效期間，當當事人雙方就就原債務(wù)達成成的還款協(xié)議議，屬于新的的債權(quán)、債務(wù)務(wù)關(guān)系。根據(jù)據(jù)《中華人民民共和國民法法通則》第90條規(guī)定的精精神，該還款款協(xié)議應受法法律保護”。另外，最最高人民法院院《關(guān)于超過過訴訟時效期期間借款人在在催款通知單單上簽字或者者蓋章的法律律效力問題的的批復》規(guī)定定：根據(jù)《中中華人民共和和國民法通則則》第4條、第90條規(guī)定的精精神，對于超超過訴訟時效效期間，信用用社向借款人人發(fā)出催收到到期貸款通知知單，債務(wù)人人在該通知單單上簽字或者者蓋章的，應應當視為對原原債務(wù)的重新新確認。該債債權(quán)債務(wù)關(guān)系系應受法律保保護?！比?、全面收集證證據(jù)，確保客客觀充分

1、證據(jù)的概念念及分類證據(jù)是指能能夠證明案件件真實情況的的事實。在民民事案件中，事事實是指發(fā)生生在當事人之之間的引起當當事人權(quán)利義義務(wù)的產(chǎn)生、變變更或者消滅滅的活動。證證據(jù)具有兩個個基本特征，其其一，證據(jù)是是客觀存在的的事實，不以以人的意志為為轉(zhuǎn)移；其二二，證據(jù)是與與案情有聯(lián)系系的事實，這這也是證據(jù)之之所以能起到到證明案件真真實情況的作作用的原因。《民事訴訟訟法》第7條規(guī)定：“人民法院審審理民事案件件，必須以事事實為根據(jù)，以以法律為準繩繩?！钡牵斒率氯说闹鲝埵鞘欠駥賹?，是是靠證據(jù)來證證明的。作為為證明案件真真實情況的證證據(jù)，在訴訟訟中有其特定定的表現(xiàn)形式式，即以人們們的陳述或者者以各種物的的特征、位置置等為其表現(xiàn)現(xiàn)形式。運用用證據(jù)查明案案件的真實情情況乃證據(jù)的的全部意義。從不同的角角度可以將證證據(jù)劃分為不不同的類型。根根據(jù)能夠作為為證據(jù)的客觀觀事實所借以以表現(xiàn)的形式式，《民事訴訴訟法》第63條將證據(jù)分分為7種，即書證證、物證、視視聽資料、證證人證言、當當事人的陳述述、鑒定結(jié)論論、勘驗筆錄錄。2、收集證據(jù)據(jù)的基本要求求《民事訴訟訟法》第64條第1款規(guī)定：“當事人對自自己提出的主主張，有責任任提供證據(jù)?！碑斒氯说闹髦鲝埬芊癯闪⒘ⅲQ于其其舉證的質(zhì)量量。可見，收收集證據(jù)是一一項十分重要要的準備工作作，根據(jù)法律律規(guī)定和司法法實踐，收集集證據(jù)應當遵遵守如下要求求：1）為了及時發(fā)發(fā)現(xiàn)和收集到到充分、確鑿鑿的證據(jù)，在在收集證據(jù)以以前應當認真真研究已有材材料，分析案案情，并在此此基礎(chǔ)上制定定收集證據(jù)的的計劃，確定定收集證據(jù)的的方向、調(diào)查查的范圍和對對象、應當采采取的步驟和和方法，同時時還應考慮到到可能遇到的的問題和困難難，以及解決決問題和克服服困難的辦法法等。2）收集證據(jù)的的程序和方式式必須符合法法律規(guī)定。凡凡是收集證據(jù)據(jù)的程序和方方式違反法律律規(guī)定的，例例如，以賄賂賂的方式使證證人作證的，或或不經(jīng)過被調(diào)調(diào)查人同意擅擅自進行錄音音的等等，所所收集到的材材料一律不能能作為證據(jù)來來使用。3）收集證據(jù)必必須客觀、全全面。收集證證據(jù)必須尊重重客觀事實，按按照證據(jù)的本本來面目進行行收集，不能能弄虛作假，斷斷章取義，制制造假證據(jù)。全全面收集證據(jù)據(jù)就是要收集集能夠收集到到的、能夠證證明案件真實實情況的全部部證據(jù)，不能能只收集對自自己有利的證證據(jù)。4）收集證據(jù)必必須深入、細細致。實踐證證明，只有深深入、細致地地收集證據(jù)，才才能把握案件件的真實情況況，因此，收收集證據(jù)必須須杜絕粗枝大大葉、馬虎行行事、不求甚甚解的做法。5）收集證據(jù)必必須積極主動動、迅速，證證據(jù)雖然是客客觀存在的事事實，但可能能由于外部環(huán)環(huán)境或條件的的變化而變化化，如果不及及時予以收集集，就有可能能滅失。3、證據(jù)收集集、提存與證證據(jù)保全民事訴訟案案件的當事人人固然有責任任因其主張予予以舉證，但但往往由于受受客觀條件的的限制而未能能舉證。在這這種情況下，當當事人根據(jù)實實際情況，可可以委托律師師幫助調(diào)查，也也可以根據(jù)法法律規(guī)定，申申請人民法院院進行調(diào)查。但但應注意：申申請人民法院院進行調(diào)查的的，必須是提提起訴訟以后后才能進行，而而委托律師調(diào)調(diào)查不受此限限制。有些證據(jù)，隨隨著時間的推推移、自然條條件的變化或或者其他原因因，可能滅失失或者難以取取得，在這種種情況下當事事人應當根據(jù)據(jù)法律規(guī)定申申請公證機關(guān)關(guān)進行公證，實實施證據(jù)提存存，或者立即即提起訴訟，申申請人民法院院進行保全。《民民事訴訟法》第74條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。”四、摸清財務(wù)狀狀況，做好財財產(chǎn)保全

1、調(diào)查債務(wù)人人的財產(chǎn)狀況況對工程合同同的當事人而而言，提起訴訴訟的目的，大大多數(shù)情況下下是為了實現(xiàn)現(xiàn)金錢債權(quán)，因因此，必須在在申請仲裁或或者提起訴訟訟前調(diào)查債務(wù)務(wù)人的財產(chǎn)狀狀況，為申請請財產(chǎn)保全做做好充分準備備。調(diào)查債務(wù)務(wù)人的財產(chǎn)范范圍應包括；；1）固定資產(chǎn)產(chǎn)，如房地產(chǎn)產(chǎn)、機器設(shè)備備等盡可能查查明其數(shù)量、質(zhì)質(zhì)量、價值，是是否抵押等具具體情況。2）開戶行、帳帳號、流動資資金的數(shù)額等等情況。3）有價證券券的種類、數(shù)數(shù)額等情況。4）債權(quán)情況況，包括債權(quán)權(quán)的種類、數(shù)數(shù)額、到期日日等。5）對外投資資情況（如與與他人合股、合合伙創(chuàng)辦經(jīng)濟濟實體），應應了解其股權(quán)權(quán)種類、數(shù)額額等。6）債務(wù)情況況。債務(wù)人是是否對他人尚尚有債務(wù)未予予清償，以及及債務(wù)數(shù)額、清清償期限的長長短等，都會會影響到債權(quán)權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)權(quán)的可能性。7）此外，如如果債務(wù)人系系企業(yè)的，還還應調(diào)查其注注冊資金與實實際投入資金金的具體情況況，兩者之間間是否存在差差額，以便確確定是否請求求該企業(yè)的開開辦人對該企企業(yè)的債務(wù)在在一定范圍內(nèi)內(nèi)承擔清償責責任。2、做好財產(chǎn)產(chǎn)保全執(zhí)行難是一一個令債權(quán)人人十分頭痛的的問題。因此此，為了有效效防止債務(wù)人人轉(zhuǎn)移、隱匿匿財產(chǎn)，順利利實現(xiàn)債權(quán)，應應當在起訴或或申請仲裁成成立之前向人人民法院申請請財產(chǎn)保全?！睹衩袷略V訟法》第92條第（1）款規(guī)定：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施”?！袄﹃P(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施”。應當注意，申請財產(chǎn)保全，一般要向法院提供擔保，且起訴前申請財產(chǎn)保全的，必須提供擔保。擔保應當以金錢、實物或者人民法院同意的擔保等形式實現(xiàn)，所提供的擔保的數(shù)額應相當于請求保全的數(shù)額。因此，申請請財產(chǎn)保全的的應當先作準準備，了解保保全財產(chǎn)的情情況后，縝密密做好以上各各項工作后，即即可申請仲裁裁或提起訴訟訟。五、聘請專業(yè)律律師，盡早介介入爭議處理理

近年來來，各地都已已出現(xiàn)了一些些熟悉、擅長長工程合同爭爭議解決的專專業(yè)律師和專專業(yè)律師事務(wù)務(wù)所。由于這這些律師經(jīng)常常從事專業(yè)案案件的處理，具具有解決復雜雜案件的能力力，有的已經(jīng)經(jīng)成為專家。這這是法律服務(wù)務(wù)專業(yè)化分工工的必然結(jié)果果。因此，合同同當事人不論論是否有自己己的法律機構(gòu)構(gòu)，當遇到案案情復雜、難難以準確判斷斷的爭議時，應應當盡早聘請請專業(yè)律師，避避免走彎路。目目前，不少承承包人抱怨，官官司打贏了，得得到的卻是一一紙空文，判判決無法執(zhí)行行，這往往和和起訴時未確確定真正的被被告和未事先先調(diào)查執(zhí)行財財產(chǎn)并及時采采取訴訟保全全有關(guān)。工程程合同爭議的的解決不僅取取決于行業(yè)情情況的熟悉，很很大程度上取取決于訴訟技技巧和正確的的策略，而這這些都是專業(yè)業(yè)律師的專長長。六、索賠（反索索賠）爭議處處理案例

本案例摘自自《中國建筑筑業(yè)》1996年第二期中中的“中國建筑業(yè)業(yè)追欠索賠第第一案”一文，并作作了適當刪改改。案端起由，錯錯綜復雜。1993年4月月4日，中建一一局四公司副副總經(jīng)濟師眭眭富才專程從從北京飛往上上海，到上海海市建設(shè)（現(xiàn)現(xiàn)改名建緯）律律師事務(wù)所拜拜訪素不相識識的朱樹英律律師，聘請朱朱律師到北京京去承辦一個個復雜而標的的巨大的拖欠欠工程款索賠賠案子。案情情錯綜而復雜雜。中建一局四四公司于1988年2月14日與北京新新萬壽賓館有有限公司（下下稱新萬壽賓賓館）簽訂了了建筑工程施施工合同。合合同規(guī)定：四四公司承建新新萬壽賓館，建建筑面積36015平方米，1988年2月15日開工，1990年2月15日竣工。承承包總價為2227..5萬美元，其其中500萬美元折合合人民幣給付付。工程于19990年8月15日竣工交付付使用后，新新萬壽賓館拖拖欠工程尾款款161.228萬美元以及及工程簽證款款5.9萬美元、106萬人民幣，合合計168.8萬美元、106萬人民幣；；此外還有應應簽證而未簽簽證確認的索索賠款折合人人民幣1000多萬元。四公司催討討這筆巨額拖拖欠款先后花花了兩年的時時間，無數(shù)次次函、派人上上門催討，先先后找過中國國建筑工程總總公司、北京京市清欠辦公公室、北京市市建委、建設(shè)設(shè)部等各級政政府主管部門門，均無效果果。據(jù)介紹，催催討之所以如如此艱難，是是因為這家賓賓館是一家中中外合資賓館館，而中方合合作者涉及中中央某部。面對如此復復雜而困難重重重的案情，朱朱律師并沒有有畏難或推托托的表示，只只是平靜地問問了一句：“那么，我們們自己有什么么欠缺，或者者說對方為什什么不付款呢呢？”“對方最主主要的理由有有兩條，一是是說我方延誤誤工期。工期期確實比合同同晚了半年，但但施工中遇到到“6.4風波”，而且我們們有充分的理理由；二是說說工程質(zhì)量有有問題，突出出的是‘紅水’問題，即賓賓館水管放出出的水含鐵銹銹，但這個問問題的責任在在發(fā)包方，我我們也有足夠夠的證據(jù)。”眭富才告訴訴朱律師，在在作了各種努努力都無法解解決爭議的情情況下，一局局四公司唯一一的選擇只能能是通過法律律手段來保護護企業(yè)的利益益。眭總還告告知，一局四四公司在北京京有常年法律律顧問，對選選擇律師已經(jīng)經(jīng)作了權(quán)衡和和比較。他希希望朱律師萬萬勿推辭，如如果答應接案案，一局四公公司立即可以以作決定。朱律師從眭眭總帶來的一一大堆材料中中找出了工程程合同。合同同第二十五條條規(guī)定：“有關(guān)本合同同的爭論，或或發(fā)生的索賠賠賠償，或違違反本合同的的事項，當無無法在互相協(xié)協(xié)商的基礎(chǔ)上上求得解決時時，甲、乙任任何一方均可可提請在北京京的中國國際際貿(mào)易促進委委員會對外經(jīng)經(jīng)濟貿(mào)易仲裁裁委員會仲裁裁，雙方執(zhí)行行該委員會的的仲裁?！笨吹竭@樣的的規(guī)定，朱律律師的眉頭又又一緊。這無無疑在本案的的程序問題上上又增加了新新的復雜性，新新萬壽賓館雖雖為中外合資資企業(yè)，但屬屬于中國法人人。中國法人人之間能否適適用涉外仲裁裁？即使貿(mào)促促會受理仲裁裁，裁決決定定法院是否會會執(zhí)行？這個案件的的辦案困難和和復雜程度都都顯而易見，但但朱律師仍然然當即決定受受理。先易后難，追欠欠索賠款分段段起訴1993年4月月10日晚，朱律律師飛抵北京京。第二天，朱朱律師和一局局四公司的眭眭總及有關(guān)人人員研究案情情和案件材料料，確定對策策。朱律師很很快提出了一一個完整的方方案。（1）解決糾糾紛的程序問問題，即能否否仲裁、仲裁裁決定能否執(zhí)執(zhí)行、仲裁條條款法院能否否受理，這一一系列問題由由律師負責解解決。（2）案件涉涉及兩個不同同性質(zhì)的訴訟訟請求，第一一部分是拖欠欠的工程款包包括已經(jīng)簽證證的部分，屬屬于返還之訴訴。這部分情情況相對比較較簡單，要求求一局四公司司迅速整理出出有關(guān)證據(jù)。而而應簽證但未未獲簽證的索索賠款，屬于于確認之訴，需需要有足夠、完完整的證據(jù)材材料，這是相相當復雜而困困難的工作，要要求公司就每每一項索賠提提供詳細的原原始材料。（3）先易后后難，起訴分分段進行。第第一部分盡快快起訴，第二二部分在證據(jù)據(jù)搜集充分后后以補充訴訟訟請求方式提提出。（4）認真分分析被告可能能提出的答辯辯理由，提前前做好證據(jù)的的準備工作，對對被告可能提提出的反訴請請求，事先做做好對策。（5）在正式式起訴前，由由一局四公司司向朱律師出出具全權(quán)委托托書，由律師師出面向?qū)Ψ椒阶髌鹪V前協(xié)協(xié)商解決爭議議的最后努力力。一局四公司司完全同意朱朱律師提出的的方針和對策策。案件的起起訴準備工作作有條不紊。4月12日，由一局局四公司蓋章章、法定代表表人袁宗旺簽簽名的全權(quán)委委托書給了朱朱律師明確的的授權(quán)：“自1993年4月12日起，本公公司將有關(guān)新新萬壽賓館工工程款事宜全全權(quán)委托上海海市建設(shè)律師師事務(wù)所朱樹樹英律師處理理，律師有權(quán)權(quán)根據(jù)法律在在授權(quán)范圍內(nèi)內(nèi)采取一切必必要的措施。”朱律師憑此此委托書，以以律師事務(wù)所所的名義及時時向新萬壽賓賓館發(fā)出了要要求限期還款款的律師公函函。經(jīng)與中國國國際貿(mào)易促進進委員會對外外經(jīng)濟貿(mào)易仲仲裁委員會、北北京市中級人人民法院、北北京市高級人人民法院、國國家最高人民民法院聯(lián)系后后了解到：貿(mào)貿(mào)促會仲裁委委員會可以受受理本案，但但不能保證裁裁決結(jié)果能夠夠由北京市中中級人民法院院協(xié)助執(zhí)行。根根據(jù)《中華人人民共和國民民事訴訟法》第217條第一款第二項之規(guī)定，北京市中級人民法院將不予執(zhí)行兩個中國法人之間的涉外裁決決定。同時，根據(jù)本案的具體情況，北京市中級人民法院的態(tài)度是：如果當事人向法院起訴，法院可以受理。與此同時，一局四公司經(jīng)過初步整理，已經(jīng)把第一部分訴訟的證據(jù)搜集齊全，第二部分索賠款一共有167項，正在加緊搜集、整理證據(jù)。4月16日，新新萬壽賓館向向一局四公司司復函，措辭辭嚴厲。函稱稱：“貴我雙方都都應以求同存存異的態(tài)度和和實事求是的的精神尋求可可以導致問題題最終解決的的切實可行的的出路和辦法法，任何訴諸諸法律的手法法都是不明智智的、武斷的的，對事情的的合理解決不不會帶來積極極的影響和任任何益處。貴貴方在此問題題上采取何種種態(tài)度，我方方無權(quán)干涉。但但我方愿在此此重申，任何何與事實相悖悖的一廂情愿愿都是不可能能實現(xiàn)的。如如果問題因此此而變得復雜雜的話，我方方不承擔任何何責任。貴方方要通過法律律程序解決此此問題，我方方無異議?！睆秃兴f說的“問題最終解解決的切實可可能的出路和和辦法”，是指對方方在1993年4月1日在一份函函件中提出的的歸還拖欠工工程款168.221萬美元和106萬元人民幣幣的分三年六六期的還款計計劃。此計劃劃不涉及巨額額索賠款。對方的態(tài)度度和解決方案案均為一局四四公司所絕對對不能接受。唯唯一的辦法只只有提起訴訟訟了。1993年5月15日，原告一一局四公司向向北京市中級級人民法院提提起訴訟，要要求新萬壽賓賓館付拖欠工工程款168.118萬美元、106萬元人民幣幣，支付利息息41.28萬美元、36.22萬元人民幣幣。按當時美美元和人民幣幣的比價，共共計折合人民民幣約1300萬元。原告確定由由朱樹英律師師和眭富才副副總經(jīng)濟師擔擔任訴訟代理理人，并確定定代理方式為為特別授權(quán)的的全權(quán)代理，代代理人有權(quán)決決定本案訴訟訟的一切事宜宜。1993年7月月14日，原告再再次向北京市市中級人民法法院增加訴訟訟請求，要求求法院確認并并判令被告支支付工程增加加款計美元82.73萬元、人民民幣423.002萬元，按當當時美元和人人民幣的比價價，合計折合合人民幣880萬元。補充充的訴訟請求求附“增加工程款款一覽表”，共有索賠賠項目102項。原告的的訴訟請求和和補充訴訟請請求共計折合合人民幣約2200萬元。在案件起訴訴準備階段，朱朱律師先后兩兩次到北京和和一局四公司司，和有關(guān)人人員就本案的的證據(jù)搜集工工作和涉及的的工程簽證和和索賠問題統(tǒng)統(tǒng)一認識，統(tǒng)統(tǒng)一工作步驟驟，并為此舉舉辦了專題講講座。朱律師師認為，工程程簽證和索賠賠是兩個既有有區(qū)別又互相相聯(lián)系的不同同的概念。工工程簽證是工工程合同承發(fā)發(fā)包雙方在施施工過程中，按按合同約定對對支付有關(guān)費費用、順延工工期、賠償損損失所達成的的表示雙方意意見一致的補補充協(xié)議，經(jīng)經(jīng)書面確認的的工程簽證即即可成為工程程結(jié)算或最終終增減工程造造價的依據(jù)。追追索工程簽證證款項在法律律上是所有權(quán)權(quán)已經(jīng)確定的的退還之訴。而而工程索賠則則是工程合同同承發(fā)包雙方方中的任何一一方因未能獲獲得按合同約約定支付的有有關(guān)費用、順順延工期、賠賠償損失的書書面確認，因因而在約定的的期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償償請求的一種種權(quán)利。這種種權(quán)利在未獲獲得對方確認認之前，不能能作為工程結(jié)結(jié)算的依據(jù)。索索賠的權(quán)利，在在法律上是需需要得到確認認的、所有權(quán)權(quán)尚未明確的的確認之訴。朱朱律師強調(diào)，本本案提出的補補充訴訟請求求即工程索賠賠成敗的關(guān)鍵鍵完全看證據(jù)據(jù)。因此，案案件全部工作作的重點在于于整理、搜集集使索賠能夠夠成立的證據(jù)據(jù)。一局四公司司雖然在新萬萬壽賓館施工工中有嚴格的的、一流的基基礎(chǔ)資料管理理工作，但也也存在著某些些缺陷。在原原告提出補充充訴訟請求時時，最初的索索賠項目共有有167項，經(jīng)朱律律師的分析、審審查，認為65項缺乏證據(jù)據(jù)不能成立。原原先提出索賠賠項目的第1至第40項全部無法法提出，原因因是違反了合合同規(guī)定的時時效。原來，原原、被告簽訂訂的《新萬壽壽賓館建筑安安裝工程施工工合同書》第第十二條“設(shè)計與設(shè)計計變更”第3款規(guī)定：“由于本工程程采用按初步步設(shè)計圖紙及及說明書標準準、固定總價價一次包死的的總承包辦法法，因此甲方方堅持按初步步設(shè)計標準。乙乙方在收到施施工圖及說明明書經(jīng)交底后后15天內(nèi)，如對對其所示工程程標準有不同同意見時，應應用書面方式式向甲方提出出。逾期不提提出書面意見見，即認為該該施工圖及說說明書設(shè)計標標準符合初步步設(shè)計的標準準?！彼髻r項目的的前40項全部涉及及到施工圖與與初步設(shè)計圖圖紙在工程結(jié)結(jié)構(gòu)施工的差差異，而現(xiàn)有有的資料中找找不出原告在在收到施工圖圖紙后15天內(nèi)提出的的書面異議或或有關(guān)的證據(jù)據(jù)。因此，根根據(jù)工程索賠賠對于證據(jù)的的基本要求，這40項索賠項目無法確立，無法提出主張。朱律師要求求，一局四公公司的有關(guān)人人員要在現(xiàn)有有的、能夠成成立的索賠項項目搜集、整整理完整的證證據(jù)材料的基基礎(chǔ)上，盡最最大努力使之之達成經(jīng)得起起檢驗的程度度。搜集、分分析、整理索索賠項目的證證據(jù)，是案件件全部工作的的重點。公司司要統(tǒng)一部署署，調(diào)集有關(guān)關(guān)本案的所有有原始材料，分分門別類，專專人負責。一一局四公司完完全采納了律律師的意見和和要求，組成成以眭富才為為首的、由原原承建工程施施工的項目經(jīng)經(jīng)理等人參加加的證據(jù)整理理小組，按索索賠得以成立立的要求整理理提供證據(jù)。一局四公司司先后兩次提提出訴訟請求求，一易一難難的案情以及及被告主體的的高層次的訴訴訟活動，立立即引起了受受理案件的北北京市中級人人民法院的高高度重視。案案件立案時，法法院原本已經(jīng)經(jīng)確定了承辦辦法官，后來來調(diào)整為由經(jīng)經(jīng)驗豐富、理理論功底深厚厚的崔學鋒法法官負責審理理。經(jīng)法院審審查，本案符符合立案條件件，并將起訴訴狀副本送達達了被告。按按我國《民事事訴訟法》的的規(guī)定，該案案進入了規(guī)范范而嚴格的訴訴訟程序。針鋒相對，被告告反訴請求賠賠償新萬壽賓館館方面已經(jīng)作作出了原告起起訴的準備，對對應訴也制定定了對策。收收到原告的起起訴狀副本后后，被告委托托了北京君和和律師事務(wù)所所的資深律師師王亞東擔任任訴訟代理人人。王亞東律律師工作認真真負責、經(jīng)驗驗豐富，在北北京知名度很很高，曾辦理理許多在京城城有重大影響響的案件。1993年7月月23日，被告新新萬壽賓館作作出書面答辯辯。針對原告告的起訴，被被告認為未支支付剩余的工工程款是因為為“至今不具備備支付條件”。理由有二二。其一，被被告認為“增項、減項項部分如何計計算，雙方仍仍有異議”，雙方在這這些項目中雖雖有交涉，但但“至今未達成成一致意見，故故涉及此方面面款項是無法法支付的?！逼涠?，原告告未按合同規(guī)規(guī)定向被告交交付有關(guān)資料料。被告認為為，原告未按按合同規(guī)定履履行交付竣工工驗收資料、進進口設(shè)備附件件及有關(guān)資料料。據(jù)此，被被告認為剩余余工程款的支支付還缺少必必備條件。但但被告沒有就就原告提出的的支付數(shù)額和和利息提出異異議。被告在答辯辯狀中還以延延誤工期為由由提出反訴。答答辯狀稱：“合同規(guī)定的的竣工時間是是1990年2月15日。1989年12月28日，答辯人人根據(jù)被答辯辯人延長工期期的書面申訴訴，答復同意意順延工期3個月，即1990年5月15日為竣工日日期。而被答答復人實際竣竣工期為1990年11月25日，延誤工工期194天。合同第第十八條工程程獎罰第2條規(guī)定‘因乙方原因因工期逾期，乙乙方按對等比比例付出罰金金，即每天罰罰款為合同總總金額的萬分分之二，以人人民幣交納?！?條規(guī)定：‘獎罰金額總總數(shù)不得超過過合同總金額額的百分之三三，即66．5萬美元?！匆陨弦?guī)定定，被答辯人人應支付罰金金66．5萬美元。答答辯人對被答答辯人應支付付的以上罰金金提出反訴請請求?！北桓娌粌H在在書面答辯中中提出針鋒相相對的反訴請請求，而且還還以賓館水銹銹嚴重影響正正常營業(yè)為理理由，向法院院提出到賓館館實地勘察的的要求。承辦辦法官來到了了地處首都機機場附近將臺臺路的高層四四星級新萬壽壽賓館，在現(xiàn)現(xiàn)場的確看到到了賓館的水水管放出的水水是含銹的紅紅水。據(jù)被告告介紹，由于于本工程的一一切材料、設(shè)設(shè)備的供應及及安裝均包含含在合同范圍圍內(nèi)，賓館熱熱交換器的質(zhì)質(zhì)量問題導致致水管銹蝕的的責任應由負負責總承包施施工的原告負負責。被告還還介紹，因為為新萬壽賓館館“有名”的紅水問題題，使許多客客戶不愿住宿宿，嚴重影響響了賓館的正正常營業(yè)。在原告起訴訴之后，朱律律師就不斷與與法院保持電電話聯(lián)系。當當了解到被告告正在洽談賓賓館產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓讓時，原告又又于1993年5月22日向法院提提出書面申請請：“因被告正在在著手轉(zhuǎn)讓新新萬壽賓館產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的洽談，為為保證判決結(jié)結(jié)果的順利執(zhí)執(zhí)行，根據(jù)民民法訴訟第92條之規(guī)定，原原告請求法院院對被告的財財產(chǎn)采取保全全措施，通知知凍結(jié)被告開開戶銀行，在在訴訟期間被被告不得實施施轉(zhuǎn)讓或變賣賣大樓。”后來據(jù)朱律律師分析，被被告拖欠巨額額工程款并非非是有錢而不不付，很可能能是確實無力力支付?，F(xiàn)在在，被告正在在與第三方洽洽談大樓轉(zhuǎn)讓讓事宜，對解解決本案未必必是壞事，只只要轉(zhuǎn)讓洽談?wù)劤晒Γ桓娓嬷Ц段曳降牡腻X款也落到到了實處。因因此，原告并并未向法院正正式辦理保全全手續(xù)和擔保保手續(xù)，只是是要求法院通通知被告和銀銀行，在訴訟訟期間不得實實施轉(zhuǎn)讓行為為。法院也接接受了原告的的要求，因為為法院也認為為訴訟期間不不能改變涉及及訴訟請求的的標的物的所所有權(quán)的狀態(tài)態(tài)。在朱律師又又一次與法官官電話聯(lián)系時時，崔學鋒法法官問：“我在新萬壽壽賓館現(xiàn)場看看到水管放出出的水銹，而而熱交換器是是由你方負責責采購和安裝裝的?，F(xiàn)在被被告提出這完完全是你方的的責任，對此此你們怎樣解解釋？”“我們對這這個問題已經(jīng)經(jīng)準備了充分分的證據(jù)。事事實并非如被被告所說的那那樣。在開庭庭時，如果被被告提出這個個問題，我們們能夠作出負負責的解釋?！敝炻蓭熁卮鸫稹！罢垎枺ǚㄔ簩Ρ景割A預計什么時候候開庭？”“我們正在在研究，預計計很快會組織織開庭。至少少會先組織雙雙方調(diào)解一次次?！辈痪茫娓娼拥酵ㄖ?，法法院定于1993年9月7日上午9點開庭審理理本案。突出重點，全面面完成舉證工工作開庭之前，朱朱律師又一次次來到北京。一一局四公司的的證據(jù)整理小小組經(jīng)過1個多月的清清理，把102項索賠項目目的全部證據(jù)據(jù)材料都準備備得十分齊全全?？粗@些些有總有分、分分門別類的原原始證據(jù)材料料，朱律師不不由肅然起敬敬。新萬壽賓館館工程是一個個建筑面積達達36015平方米的四四星級賓館，以以合同工期交交鑰匙的總承承包方式，由由一局四公司司承建全部建建筑安裝工程程，日本鹿島島建設(shè)株式會會社國際事業(yè)業(yè)本部、北京京華盛建筑承承發(fā)包公司聯(lián)聯(lián)合進行施工工監(jiān)理。整個個工程采取邊邊設(shè)計邊施工工邊修改的“三邊”方式施工。工工程在1988年2月15日開工前，建建設(shè)單位只能能提供初步設(shè)設(shè)計和基礎(chǔ)以以下部分的施施工圖，基礎(chǔ)礎(chǔ)以上部分施施工圖紙要等等一局四公司司將進口設(shè)備備定型并提供供資料后3個月才能供供齊。但合同同規(guī)定的總工工期只有14個月，并且且不考慮分批批提供施工圖圖對工期的影影響。這是一個工工期緊、責任任重的高難工工程。在施工工過程中，又又遇1989年的政治風風波，施工受受到嚴重影響響。一局四公公司在困難的的情況下，不不僅在1990年8月15日將工程交交付建設(shè)單位位使用，而且且確保了工程程質(zhì)量，新萬萬壽賓館工程程被北京市建建設(shè)工程質(zhì)量量監(jiān)督總站評評為高優(yōu)工程程和北京市優(yōu)優(yōu)質(zhì)工程。更難能可貴貴的是，一局局四公司在高高速優(yōu)質(zhì)完成成新萬壽賓館館工程施工的的同時，資料料管理工作也也體現(xiàn)了與國國際接軌的高高水平。工程程施工過程中中實行每周例例會制度，建建設(shè)單位、監(jiān)監(jiān)理單位、施施工單位派代代表參加。114次例會紀要要的原始書面面資料共344頁，全部保保存完整。而而且字跡清晰晰，很少涂改改，真實地再再現(xiàn)了工程施施工的全過程程。這厚厚三三大本由與會會各方代表簽簽字的例會紀紀要成為本案案的重要證據(jù)據(jù)來源。此外外，一局四公公司還詳細保保存了整個施施工過程中收收受建設(shè)單位位分批提供的的所有施工圖圖紙和設(shè)計修修改圖紙的原原始記錄及工工程洽商記錄錄、雙方來往往的全部來函函、文件、專專題會議紀要要等書面資料料。因為有這樣樣完整的原始始資料，一局局四公司的資資料整理人員員根據(jù)律師的的要求，將102項索賠項目目，分別分為為初步設(shè)計圖圖紙、施工圖圖或設(shè)計變更更的圖紙、建建設(shè)單位的書書面指令、洽洽商記錄和信信函文件或每每周例會紀要要的記錄、增增加費用或支支出的原始合合同、單證以以及實物照片片等類書面證證據(jù)，有力地地證明了索賠賠的成立。一局四公司司于1993年8月23日，又將第第二批證據(jù)材材料送交法院院。這些材料料包括全部索索賠項目的證證據(jù)和有關(guān)法法規(guī)以及利息息計算依據(jù)和和明細共17卷計737頁，連同第第一批送交法法院的資料，堆堆放的高度有有1公尺。在向法院遞交了了全部索賠項項目的證據(jù)后后，朱律師又又提出，在開開庭之前的工工作重點要轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移到反索賠賠的證據(jù)搜集集整理，要針針對被告提出出的反訴賠償償?shù)氖聦嵑屠砝碛?，準備相相應的答辯意意見和證據(jù)材材料。這些準準備工作，為為原告在整個個案件的開庭庭審理中占據(jù)據(jù)主動創(chuàng)造了了條件。1993年9月月6日，朱律師師再次飛抵北北京。9月7日，北京市市中級人民法法院借用一局局四公司的會會議室，組織織原、被告雙雙方以及代理理律師參加的的調(diào)解開庭。法法官告知，鑒鑒于雙方曾多多次自行協(xié)商商調(diào)解，有調(diào)調(diào)解解決本案案的可能，因因此在正式開開庭審理之前前，先由法院院主持調(diào)解。因因為本案工程程大，訴訟標標的也大，建建議雙方從大大處著眼，算算大帳，不要要糾纏于具體體細節(jié)。原、被告雙雙方都表示接接受法院的調(diào)調(diào)解。調(diào)解庭庭整整開了一一天。原告方方面依據(jù)充分分的證據(jù)材料料，一步一步步擺事實、舉舉證據(jù)，要求求被告支付工工程欠款和全全部索賠款。而而被告只同意意支付工程欠欠款，以工期期拖延和質(zhì)量量問題為由不不同意支付索索賠款。工期和質(zhì)量量問題成為雙雙方爭執(zhí)的焦焦點，關(guān)鍵在在于證據(jù)。那那么證據(jù)能夠夠證明什么呢呢？工期延誤，全系系被告違約造造成被告以原告告延誤工期為為由提出反索索賠66.5萬美元的事事實和理由是是：合同規(guī)定定工期自1988年2月15日至1990年2月15日。施工過過程中，雙方方于1989年12月28日達成一致致意見，同意意工期順延3個月，即1990年5月15日為竣工期期。而原告實實際竣工期為為1990年11月25日，延誤工工期194天。按工程程合同第十八八條“工程獎罰”第2款規(guī)定，“因乙方（指指原告）工期期逾期，乙方方按對等比例例付出罰金，即即每天罰款為為合同總金額額的萬分之二二，以人民幣幣交納。”合同第十八八條第3款規(guī)定，“獎罰金額總總數(shù)不得超過過合同總金額額的百分之三三，即66．5萬美元。”據(jù)此，被告告認為反索賠賠請求的證據(jù)據(jù)是充分的、合合法的。原告認為被被告的主張和和理由根本不不能成立。新新萬壽賓館的的工期延誤，完完全是因為被被告嚴重違反反合同規(guī)定而而造成。原告告首先提出，工工程實際竣工工期不是1990年11月25日，而是8月15日，并舉出出了有關(guān)證據(jù)據(jù)。原告曾于11990年8月15日提出書面面竣工報告，并并交付被告驗驗收。被告在在竣工報告單單上簽字認可可的時間是8月15日。當日，建建設(shè)單位、監(jiān)監(jiān)理單位、施施工單位三方方共計14人參加最后后一次每周例例會，會議紀紀要表明，工工程竣工驗收收工作已安排排總體道路，8月底賓館要要配合亞運會會試營業(yè)。同同年8月25日，雙方簽簽署“建筑工程保保修證書”。8月30日賓館開始始試營業(yè)。原原告向被告提提出兩個問題題，如果現(xiàn)在在要把竣工日日期定于1990年11月25日，那么，賓賓館從8月30日開始試營營業(yè)、正式接接待國內(nèi)外賓賓客應如何解解釋？是誰授授權(quán)允許被告告在工程尚未未竣工交付使使用時就對外外營業(yè)？”原告繼續(xù)舉舉證證明工程程延誤的原因因是被告嚴重重違反合同規(guī)規(guī)定，沒有履履行自己應盡盡的義務(wù)而造造成，這些證證據(jù)一共有11個方面。（1）被告共共有9次未按合同同規(guī)定的期限限支付各階段段的工程款。（2）被告未未按合同完成成“三通一平”工作，施工工臨時供電直直到開工后49天的1988年4月6日才正式接接通。（3）被告提提供±0.00樓板的施工工圖出圖拖延延4個月，施工工停工待圖，有14次每周例會紀要對此有原始記錄。（4）合同規(guī)規(guī)定工程地上上建筑應于1988年6月10日開始施工工，但被告辦辦理的“地面工程開開工審批表”到1988年8月16日才辦妥手手續(xù)。（5）被告提提供的賓館裙裙房及主樓的的精裝修圖紙紙拖延287天，直到1988年9月14日才確定，嚴嚴重影響該部部分工程的正正常施工。（6）因賓館館第一、二、十十七層的機電電管道標高設(shè)設(shè)計錯誤，管管道在吊頂之之下無法施工工，過350天才改正設(shè)設(shè)計。（7）由被告告供應的487套客房床頭頭柜嚴重拖期期，直到1990年8月8日還缺第17層客房所需需部分。因床床頭柜內(nèi)應安安裝客房內(nèi)的的全部電氣6個控制系統(tǒng)統(tǒng)，因此造成成整個工程無無法正常安裝裝施工。（8）賓館廚廚房部分最后后設(shè)計出圖拖拖期，圖紙反反復修改，直直到1990年5月16日被告還要要求廚房吊頂頂修改為上人人吊頂。（9）賓館中中央自控系統(tǒng)統(tǒng)設(shè)計方案和和技術(shù)參數(shù)，被被告直到1990年7月6日才確定，嚴嚴重影響工期期。（10）被告告單方面將工工程合同中的的自行車棚修修改為抗震8級設(shè)防的賓賓館附屬用房房，應增加合合同工期152天。（11）雙方方協(xié)商一致工工期延至1990年5月15日，但此后后被告還提出出設(shè)計修改達達70次，原告提提供了兩份全全面記錄這70次設(shè)計修改改的全部原始始資料。原告為證明明工程的工期期延誤全系被被告違約所造造成，舉出了了36份證據(jù)，證證明被告違約約的上述11方面問題的的客觀存在。面面對原告在被被告據(jù)以反索索賠的主要理理由上的如此此完整和充分分的證據(jù)，被被告無話可說說。水管銹蝕，被告告一意孤行所所致在本案審理理過程中，法法官對全案印印象最深刻的的是賓館“紅水”問題。被告在賓館館交付使用半半年后，就于于1991年4月11日和1991年9月10日先后兩次次向原告發(fā)函函，提出8臺熱交換器器因噴銅工藝藝不過關(guān)，造造成銹蝕紅水水現(xiàn)象的嚴重重問題。因此此，熱交換器器和紅水問題題自然又成為為原、被告對對工程質(zhì)量問問題爭論的主主要焦點。被告認為，按按合同第十五五條約定：合合同要求原告告供應國內(nèi)優(yōu)優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品?，F(xiàn)現(xiàn)在由于熱交交換器的水管管銹蝕造成紅紅水，其責任任應由原告承承擔。而原告卻舉舉出一系列的的原始證據(jù)，證證明紅水問題題是因為設(shè)計計單位和被告告不聽勸告、一一意孤行所致致。根據(jù)原、被被告工程合同同的規(guī)定，原原告采購的設(shè)設(shè)備必須按照照施工圖及說說明書的設(shè)計計要求，本工工程設(shè)計單位位在設(shè)計要求求上規(guī)定熱交交換器選用的的標準圖為已已作廢的標準準圖。原告發(fā)發(fā)現(xiàn)設(shè)計不合合理，即于1989上4月22日向被告提提出書面請求求，建議采用用新標準圖。但但設(shè)計院堅持持采用原設(shè)計計，并為建設(shè)設(shè)單位和監(jiān)理理單位所同意意。在建議未被被采納的情況況下，原告按按工程合同的的規(guī)定，通過過北京市設(shè)備備成套局安排排，組織被告告、中外監(jiān)理理單位和設(shè)計計院共同到設(shè)設(shè)計指定的北北京市向陽環(huán)環(huán)保設(shè)備廠進進行考察。經(jīng)經(jīng)被告、設(shè)計計院和監(jiān)理單單位于1989年7月11日開會研究究獲得一致意意見后，向原原告發(fā)來書面面的《關(guān)于設(shè)設(shè)備研究結(jié)果果通知書》，決決定“有條件”地認可采用用北京向陽廠廠產(chǎn)品。該通通知書明確通通知：“收到貴公司司（指原告）1989年4月22日發(fā)來的關(guān)關(guān)于設(shè)備請予予研究的通知知書，及6月17日到北京向向陽廠參觀，經(jīng)經(jīng)我們研究，結(jié)結(jié)果如下：有有條件認可?！睏l件是設(shè)計計院提出的，共共有5條。第一條條為：“熱交換器內(nèi)內(nèi)壁的銅噴涂涂0．3厚，噴涂時時存在不均勻勻，為安全起起見，改為0．5厚”。通知書有有設(shè)計院、監(jiān)監(jiān)理單位有關(guān)關(guān)人員和被告告籌建處負責責人的簽名，被被告負責人的的簽名處還簽簽了一段意見見，“按7月11日會議記錄錄，淺海先生生（指日方監(jiān)監(jiān)理負責人）已已與李工、季季工、瞞工研研究，采用北北京向陽環(huán)保保設(shè)備廠設(shè)備備，在技術(shù)上上沒有問題，請請按李工第1條意見辦”。在經(jīng)過嚴密密的確認程序序之后，原告告按要求采用用北京向陽環(huán)環(huán)保設(shè)備廠生生產(chǎn)的熱交換換器。但是設(shè)設(shè)備在投入運運行半年之后后就出現(xiàn)了紅紅色銹水，幾幾經(jīng)尋找，最最后查出原因因是熱交換器器容器內(nèi)壁噴噴銅表面剝落落，造成銹蝕蝕。根據(jù)上述事事實和證據(jù)，原原告認為，設(shè)設(shè)計單位的意意見代表了建建設(shè)單位的意意見。原告事事先已明確要要求采用新標標準圖，而被被告不聽建議議，一意孤行行聽信錯誤設(shè)設(shè)計，造成現(xiàn)現(xiàn)在的局面；；原告在設(shè)備備選型問題上上必須服從設(shè)設(shè)計要求是合