境外直接投資ODI與資金出境實操要點及核心注意事項西政資本版

境外直接投資(ODI)與資金出境實操要點及核心注意事項 目錄第一部分當前資金出境監(jiān)管態(tài)度第二部分資金出境監(jiān)管政策第三部分通過境外直接投資方式(ODI)申請資金出境的基本流程一、境外直接投資的基本流程二、境外直接投資的審批與登記要求(一)經信委(二)發(fā)改委(三)銀行第四部分ODI方式申請資金出展改革委等四部門就當前對外投資形勢下中國相關部門將加強對外投資監(jiān)管答記者問》，外匯局和人民銀行調整資金出境監(jiān)管工作流程，資金出境的監(jiān)管風險升級。根據一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》(匯發(fā)[2017]3號)文件，資金出境要加強真實合規(guī)性審查。在日，國務院發(fā)布《國務院辦公廳轉發(fā)國家發(fā)展改革委商務部人民銀行外交部關于進一步引導和規(guī)范境外投資方向指導意見的通知》(國辦發(fā)〔2017〕74號)，對境外投資方向提出了指導意見，并明確將境外投資項目分成了鼓勵開清單”模式引導和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。本文在本公眾外投資與資金出境實操分析暨海外置業(yè)資金出境路徑研究 (上)》的基礎上，進一步梳理主要的資金出境相關監(jiān)管政策，重點介紹通過ODI方式進行境外投資商務部(深圳經信委)境外投資行為審批、發(fā)改委境外投資項目核準或備案的基本操作流程，以及銀行外匯額度登記及審批的監(jiān)資本團隊跨境投融資業(yè)務實操經驗及走訪相關機構、政府部門的工作情況總結，因政策的施行與市場操作的調整存在時間差，文中的部分表述可能會有疏漏，歡迎批評指正第一部分當前資金出境監(jiān)管態(tài)度目前我國外匯管理部門調境外投資的“真實性、合規(guī)性”。銀行亦秉承“展業(yè)三原則”(了解你的客戶、了解你的業(yè)務、盡職調查)，對門密切關注以下類型的投資及情況：(根據深圳經信委窗口工作人員反饋，目前只接受成立一年以上的企業(yè)境外直展改革委商務部人民銀行外交部關于進一步引導和規(guī)范境外投資方向指導意見的通知》(國辦發(fā)〔2017〕74號)4日)，對境外投資實行了“鼓勵發(fā)展+負面清單”模式，明確將境外投資分為鼓勵、限制和禁止三類。其中，以下三類情況屬于限制開展的境外投發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制房地產、酒店、影部等境外投資。3.在境外設立無具體實業(yè)項目的股權投資基金或投資平臺。在外管局層面，外管局亦對資金出境及跨境事項下發(fā)內部文件，要求嚴格境工作會議，再次強調政策監(jiān)管要求。目前，對于購付匯金額大的企業(yè)亦會被事先要求到外管局約談。國家外匯管理局秉持打擊虛假對外投資不手通過分拆方式，利用他人的年度用匯額度進行資金的違規(guī)跨境流動。對涉及此種違規(guī)行其列入‘關注名單’，取消其之后兩年內的便利化購匯額度，情節(jié)嚴重的還將移交外匯檢查求，不但要加強境外直接投資(ODI)真實性、合規(guī)性審核，對于外商投資企業(yè)分紅方式實現(xiàn)資金出境亦要加強真實性審查。同時，對于貨物貿易的外匯管理，境內機構應當按照“誰出口誰收匯、誰進口誰付匯”原則辦理貿易外匯收支業(yè)務，及時辦理收匯業(yè)務，完善經常項目外匯收入存放境外統(tǒng)計，要求主動報告相關信息。在商務部、發(fā)改委層面，亦加強了境外投資“真實性”審查。商務部要求對外投資企業(yè)在《境外投資管理辦法》要求的基礎上還需提交額外申請材料，包括董事會決議或出資協(xié)議、對外投資企業(yè)經審計的財務報表、投資前期工作落實情況說明 (包括盡職調查、可研報告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評價等)、企業(yè)決策人簽署的真實性承諾要求的五份增加至九份。此外，對于海外并購，企業(yè)還需提交《境外并購事項前期報告自求平衡，如果沒有跨境資金流入，對資金的流出就更需嚴格審查。在資金出境從嚴監(jiān)格執(zhí)行“展業(yè)三原則”，特別強調解，目前工農中建等銀行均對資金出境持謹慎態(tài)度。在資本項下跨境資金流出審查更加嚴格的情況下，現(xiàn)在亦有很多銀行暫停開展境外直接投資相關業(yè)務。第二部分資金出境監(jiān)管政策第三部分通過境外直接投資方式(ODI)申請資金出境的管理辦法》、《境外投資項目核準和備案管理辦法》、《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》等法規(guī)，境內的非國有企業(yè)進行海外投資或并購交易，需獲得商務部門境外投資行為的核準、發(fā)改委對境外投資項目的核準或者備案，以及銀行外匯登記等三大環(huán)節(jié)。就深圳而言，對于中方投資額在3億美元以下的項目，目前經信委(隸屬商務部系統(tǒng))、發(fā)改委均實行在線申報。其中，在經信委系統(tǒng)填報資料后需要前往現(xiàn)場提交資料，在此基礎上方能辦理外匯手續(xù)(基本流程見下圖)。本部分主要對各環(huán)節(jié)申報所需資料及注意事項作出基本歸納與分析。一、境外直接投資的基本流程備注：(1)上圖系對中方投資額在3億美元以下的境外競標或收購項目的流程圖；(2)在發(fā)改委備資額在3億美元以上的境外競標或收購項目，需要由申請主體先直接向深圳市發(fā)改委窗口現(xiàn)場提交資料(所需資料與中方投資額3億美元以下項口)，由深圳市發(fā)改委對所提交的材料進行實質審查，深圳發(fā)改委審核通過后，出具轉報文，將項目轉報國家發(fā)改委，并通知申請主體，由申請主體向國家發(fā)改委按要求填報境外投資項目備案申請表、上傳文件(，進入“政務服網絡系統(tǒng)”)。二、境外直接投資的審批與登記要求 (一)經信委(深對外投資合作群QQ號：8)1.主要法律依據《境外投資管理辦法》第六條“商務部和省級商務主管部門按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行備案和核準管理。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理。企業(yè)其他情形的境外投資，實行備案管理?！?1)側重對境外投資行為的真實性的審核，而非僅僅對境外投資項目的審核；(2)境外投資行為大致可以分為新設、并購以及提供融資擔保等幾類，在不考慮境外再投資的情況下，在填寫申報系統(tǒng)時需區(qū)別新設、并購兩大類分別填寫；(3)根據投資行為指向的國家和行業(yè)不同，亦涉及到商務部或省級商務主管部門備案和核準兩種情況；(4)需同時填報“深圳市”對外合作管理系統(tǒng)以及合作信息服務系統(tǒng)”。2.基本流程經信委系統(tǒng)需要同時登陸“深圳市對外投資合作管理系統(tǒng)”以及“對外投資合作信息服務系統(tǒng)”填報信息，基本流程如下：申報網址：深圳市經濟信息與貿易委員會網站——走出去重點服務——企業(yè)開展實施備案管理的境外投資——深圳市對外投資合作管理系統(tǒng)()以及商務部“對外投資。3.核準或備案的條件、機構及時間核準