脅迫、欺詐、乘人之危的合同效力

第頁共頁脅迫、欺詐、乘人之危的合同效力〔一〕因欺詐、脅迫而訂立的合同根據(jù)《合同法》第52條第〔1〕項和第53條第2款之規(guī)定，因欺詐、脅迫而訂立的合同，損害國家利益的為絕對無效合同，除此之外，均納入到可撤銷合同的范疇?！捕吵巳酥５暮贤^乘人之危的合同，是指行為人利用別人的危難處境或緊迫需要，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方違犯自己的真實意愿而訂立的合同?！睹穹ㄍ敲醇僭O(shè)干問題的意見》第70條規(guī)定：“一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危?！币馈逗贤ā返?4條之規(guī)定，因乘人之危使對方在違犯真實意思的情況下而訂立的合同，不像《民法通那么》規(guī)定為無效民事行為，而是納人了可撤銷合同的范疇。乘人之危的構(gòu)成要件有：第一、對方當(dāng)事人處于危難處境或急迫需要。所謂危難處境，是指急欲防止或解除重大不利的狀態(tài)，例如，身患重病，急需住院治療所謂急迫需要，是指實現(xiàn)或保障重人利益的迫切需求。例如，為醫(yī)治重病，急需巨額錢款。第二，一方當(dāng)事人利用對方的危難處境或急迫需要，向?qū)Ψ教岢隹量痰臈l件的目的，是為了牟取不正當(dāng)利益。提出苛刻條件的行為，通常表現(xiàn)為積極行為，即一方當(dāng)事人直接向?qū)Ψ教岢瞿撤N要求；有時也表現(xiàn)為消極行為，即一方當(dāng)事人回絕對方的合理懇求。提出苛刻條件的環(huán)境，是對方處于危難境地或急迫需要之中。第三，對方當(dāng)事人被迫承受該苛刻的條件，作出不真實的意思表示。第四，對方當(dāng)事人因其意思表示而蒙受重大損失。重大損失通常表現(xiàn)為財產(chǎn)上的損失，有時也表現(xiàn)為其他利益的損失，如被迫簽訂限制人身自由或有損人格利益的合同，使其人身自由受到限制，或人格利益受到損害該重大損失是因作出不真實的意思表示，即承受苛刻條件而造成的。乘人之危與脅迫均涉及一方因危難而作出違犯真實的意思表示，但者根本區(qū)別在于：脅迫者直接施行或?qū)⒁┬心撤N不法行為，使對方出十恐懼而違心地簽訂合同；乘人之危行為人并沒有施行某種不法行為，只是利用了對方一的處境而讓對方不得已訂立了合同拓展閱讀電子合同法律效力的認(rèn)定一、電子簽名及數(shù)據(jù)電文的概念(一)數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文，也稱為電子信息、電子通信、電子數(shù)據(jù)、電子記錄、電子文件等。數(shù)據(jù)電文一詞最早在國際法律文件中出現(xiàn)是在1986年結(jié)合國歐洲經(jīng)濟(jì)委員會和國際標(biāo)準(zhǔn)化組織共同制定的《行政、商業(yè)和運輸、電子數(shù)據(jù)交換規(guī)那么》。該規(guī)那么規(guī)定，貿(mào)易數(shù)據(jù)電文是指當(dāng)事人之間為締結(jié)或履行貿(mào)易交易而交換的貿(mào)易數(shù)據(jù)。《電子簽名法》第二條規(guī)定第二款規(guī)定：本法所稱數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。根據(jù)該條的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文的概念包含三層意思：1.數(shù)據(jù)電文使用的是電子、光、磁手段或者其他具有類似功能的手段;2.數(shù)據(jù)電文的本質(zhì)是各種形式的信息;3.數(shù)據(jù)電文可以是原始生成件、發(fā)送件、承受件或儲存件。(二)電子簽名簽名，一般是指一個人用手親筆在一份文件上寫下名字或留下印記、印章或其他特殊符號，以確定簽名人的身份，并確定簽名人對文件內(nèi)容予以認(rèn)可。它既包括了簽字這么一個身體行為，也包含了認(rèn)可書面內(nèi)容的意思表示。傳統(tǒng)意義上，簽名必須依附于某種有形的介質(zhì)，而在電子交易過程，文件是通過數(shù)據(jù)電文的發(fā)送、交換、傳輸、儲存來形成的，沒有有形介質(zhì)，這就需要通過一種技術(shù)手段來識別交易當(dāng)事人、保證交易平安，以到達(dá)與傳統(tǒng)的手寫簽名一樣的功能。這種可以到達(dá)與手寫簽名一樣功能的技術(shù)手段，一般就稱為電子簽名?！峨娮雍灻ā返诙l第一款規(guī)定：本法所稱電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并說明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。根據(jù)該條規(guī)定，電子簽名包含以下幾層意思：1.電子簽名的本質(zhì)是數(shù)據(jù);2.電子簽名以電子形式為外在表現(xiàn)形式;3.電子簽名必須依附于數(shù)據(jù)電文;4.可以與簽名人身份綁定。二、電子合同法律效力的宏觀認(rèn)定(一)電子合同在宏觀層面具有法律效力在《電子簽名法》施行以前，電子合同是否具有合同法律效力，一直存在爭論，而且也只能根據(jù)《合同法》第十條、第十一條進(jìn)展認(rèn)定。《合同法》第十條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、、電子數(shù)據(jù)交換和____)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。上述兩條為《電子簽名法》賦予電子合同法律效力留下了一個可能，從《電子簽名法》公布后，電子合同在法律層面正式明確具有合同效力?！峨娮雍灻ā返谌龡l規(guī)定：民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否認(rèn)其法律效力。第七條規(guī)定：數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被回絕作為證據(jù)使用。第十四條規(guī)定：可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。綜上，我們可以認(rèn)為，只要符合法律規(guī)定的條件，電子簽名、數(shù)據(jù)電文與手寫簽名、書面文件具有同等的法律效力(二)電子合同適用的除外情形電子合同的運用，固然是進(jìn)步了簽約效率，但基于電子合同自身的考慮，立法者對電子合同的使用范圍作出了限定，這就意味著并不是所有的合同都可以電子形式來簽訂?！峨娮雍灻ā返谌龡l規(guī)定不適用以下文書：(1)涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的;(2)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的;(3)涉及停頓供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)效勞的;(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。而為何作出如此限制，較為官方的解釋為電子簽名、數(shù)據(jù)電文并未在社會活動中獲得廣泛應(yīng)用，廣闊民眾的認(rèn)知度不高;同時，電子簽名、數(shù)據(jù)電文的應(yīng)用需要借助于一定的技術(shù)手段，物質(zhì)條件也會限制一局部民眾使用這種交易方式。由于上述原因，并基于交易平安因素的考慮，參考外國和有關(guān)地區(qū)的立法例，并結(jié)合我國的實際情況，在第三條規(guī)定了適用除外。三、電子合同法律效力的微觀認(rèn)定上文已經(jīng)闡述，我國法律已對電子合同賦予了與書面合同一樣法律效力。但到詳細(xì)的電子合同而言，是否具有法律效力，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，筆者認(rèn)為需要具備兩個條件：一是數(shù)據(jù)電文符合法律法規(guī)的相關(guān)要求(本質(zhì)要求和形式要求);二是可靠的電子簽名。(一)數(shù)據(jù)電文需符合法律法規(guī)的書面形式要求我國有很多法律要求法律文件需采用書面形式，例如保證合同、船舶租賃合同等，同時，合同法第十一條也對何為書面形式進(jìn)展了規(guī)定。而《電子簽名法》第四條那么進(jìn)一步解決了什么樣的數(shù)據(jù)電文才符合法律、法規(guī)要求的書面形式的問題。該條規(guī)定：可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。根據(jù)該條規(guī)定，假如一項數(shù)據(jù)電文具有如下兩項功能，即可認(rèn)為具有與書面形式一樣的功能：一是可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，二是可以隨時調(diào)取查用。(二)數(shù)據(jù)電文需符合法律法規(guī)的原件形式要求原件形式要求，主要是在《民事訴訟法》規(guī)定的：書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。原件形式要求構(gòu)成電子商務(wù)的一個主要障礙。通常意義上的原件是指信息首次固定于其上的媒介物。假如這樣界定原件，那么幾乎說不上數(shù)據(jù)電文有什么原件，因為數(shù)據(jù)電文的收件人所收到的總是原件的拷貝，而不是載有原始信息的那張軟盤、光盤之類的媒介物。《電子簽名法》第五條規(guī)定：符合以下條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：(1)可以有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用;(2)可以可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完好、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完好性。(三)數(shù)據(jù)電文需符合法律法規(guī)的文件保存要求《電子簽名法》第六條規(guī)定：符合以下條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律，法規(guī)規(guī)定的文件保存要求：(1)可以有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用;(2)數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式一樣，或者格式不一樣但是可以準(zhǔn)確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容;(3)可以識別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時間。文件保存要求通常是為審計或者稅收目的提出的。本條規(guī)定的三項條件中，第一項為哪一項重復(fù)了第四條的規(guī)定，因為文件保存要求必然要求文件是書面形式，符合本條規(guī)定第一項條件的數(shù)據(jù)電文，就可以視為滿足了書面形式要求。一、贈與合同的概念和特征《合同法》第185條規(guī)定：贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示承受贈與的合同。贈與合同不同于贈與行為，因為贈與是贈與人的單方法律行為，而贈與合同是以贈與為內(nèi)容的協(xié)議，是雙方法律行為。假如僅有贈與人的意思表示，而沒有受贈人承受贈與的意思表示，贈與合同就無法成立。與其他合同相比，贈與合同具有如下法律特征：第一，贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。在贈與合同中，贈與人將其享有所有權(quán)的財產(chǎn)無償給予受贈人，從而使受贈人獲得該財產(chǎn)的所有權(quán)。第二，贈與合同是無償合同。無償性是贈與合同最突出的一個特征。受贈人在獲得贈與物所有權(quán)的同時，不需要向贈與人給付任何對價，即受贈人純獲利益。而贈與人向受贈人給付財產(chǎn)，也不從受贈人那里獲得任何補償或者回報。第三，贈與合同是單務(wù)合同。一般情況下，贈與人負(fù)有給付的義務(wù)而不享有權(quán)利，受贈人享有承受財產(chǎn)的權(quán)利而不承當(dāng)任何給付義務(wù)。在附義務(wù)的贈與合同中，受贈人要承當(dāng)一定的義務(wù)，并以此作為獲得贈與物所有權(quán)的一個條件，但這一義務(wù)對受贈人所產(chǎn)生的負(fù)擔(dān)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其所獲得的利益的。第四，贈與合同既有諾成合同的特點，又有理論合同的特點。一般地，贈與合同自受贈人表示承受贈與時成立，不要求以承受贈與物作為合同成立的要件，從而表現(xiàn)為諾成合同的特點。但公民之間的贈與關(guān)系或者當(dāng)事人有特別約定的合同，可以贈與物交付作為合同成立的要件，使得這局部合同具有理論合同的特點。二、贈與合同的成立一般情況下，贈與合同是理論性的合同，即除當(dāng)事人的合意外，還需交付標(biāo)的物才能成立。但我國《合同法》第188條規(guī)定：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付?？梢姡哂芯葹?zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同和經(jīng)過公證的贈與合同，是諾成性合同，即當(dāng)事人達(dá)成合意，贈與合同即成立。三、贈與合同的效力贈與合同的法律效力主要表達(dá)在贈與人的義務(wù)。一般認(rèn)為，贈與人有以下義務(wù)：1.交付贈與物的義務(wù)。贈與人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，將贈與物交付受贈人并轉(zhuǎn)移所有權(quán)。盡管在一般情況下，贈與人可以在交付贈與物之前撤銷贈與，但對具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不得撤銷贈與;并且受贈人還可以要求贈與人交付贈與物。2.擔(dān)保贈與物瑕疵的義務(wù)。贈與人應(yīng)當(dāng)對贈與物的瑕疵負(fù)責(zé)。一方面，贈與物有瑕疵的，贈與人有義務(wù)如實告知受贈人;另一方面，贈與人保證贈與物無瑕疵的，就應(yīng)當(dāng)對贈與物的瑕疵負(fù)責(zé)，假如由此造成受贈人損失，還應(yīng)當(dāng)承當(dāng)損害賠償責(zé)任。四、贈與合同的撤銷贈與合同的撤銷包括任意撤銷和法定撤銷兩種情形。關(guān)于贈與合同的任意撤銷，《合同法》第186條第1款規(guī)定：贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。這說明，除具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的或者經(jīng)過公證的贈與合同以外，贈與人均可在交付贈與物之前撤銷贈與。關(guān)于贈與合同的法定撤銷，《合同法》第192條第1款規(guī)定：受贈人有以下情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：(一)嚴(yán)重?fù)p害贈與人或者贈與人的近親屬;(二)對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行;(三)不履行贈與合同約定的義務(wù)。該法第193條第1款還規(guī)定：因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為才能的，贈與人的繼承人或者法定代表人可以撤銷贈與。不管是任意撤銷還是法定撤銷，作為合同撤銷的法律后果，撤銷權(quán)人可以向受贈人要求返還贈與物，以恢復(fù)原狀。尚未交付的，可以不再履行交付義務(wù)。贈與合同中還需注意的一個問題是贈與合同的終止履行。贈與合同依法成立后，假如贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化，以致嚴(yán)重影響消費經(jīng)營或者家庭生活，贈與人可以提早終止合同，不再履行贈與義務(wù)。離婚協(xié)議約定房屋贈與子女的法律效力如何?【案情】1997年10月被告于某與趙某登記結(jié)婚，原告于小某系其二人婚生女。20xx年5月被告與趙某協(xié)議離婚，就財產(chǎn)分配及債權(quán)債務(wù)局部約定雙方婚后購置一處房產(chǎn)歸女兒(建立東路某小區(qū)11號樓12號)，電腦歸男方，剩下的全歸女方所有、雙方婚后無共同債務(wù)及債權(quán)，無共同存款。20xx年1月15日，以被告父母于某榮、張某花為甲方，以被告、趙某、于小某為乙方，簽訂了房屋處置協(xié)議，約定20xx年甲方購置某小區(qū)11號樓12號現(xiàn)交給乙方居住，乙方只有居住權(quán)，房屋所有權(quán)的繼承人為于小某，于小某假設(shè)處置房屋須經(jīng)甲乙雙方所有人同意，缺一不可，否那么無效。假設(shè)于小某擅自處理，那么收回繼承人的繼承權(quán)歸甲方。20xx年1月20日被告與趙某進(jìn)展復(fù)婚登記，并于同年3月7日再次協(xié)議離婚，此次離婚協(xié)議就財產(chǎn)分配局部約定現(xiàn)有住房一套某小區(qū)11號樓12號按之前協(xié)議執(zhí)行，所指協(xié)議即為20xx年1月15日的房屋處置協(xié)議。20xx年7月，原告于小某以其本人及其母親趙某被被告于某從訴爭房屋中趕出為由訴至法院。【分歧】本案的爭議焦點是離婚協(xié)議約定房屋贈與子女的效力問題，主要有兩種意見：第一種意見認(rèn)為，離婚協(xié)議約定房屋贈與子女，但房屋沒有辦理過戶手續(xù)，視為贈與財產(chǎn)的權(quán)利未轉(zhuǎn)移，贈與人依法享有任意撤銷權(quán)。故被告又對房屋所做的再處置是合法有效的。第二種意見認(rèn)為，離婚協(xié)議約定房屋贈與子女是一種以解除雙方身份關(guān)系為目的的贈與行為，具有一定的道德義務(wù)性質(zhì)，有別于普通民事主體之間的贈與。在雙方婚姻關(guān)系因離婚協(xié)議得以解除，且離婚協(xié)議的其他內(nèi)容已經(jīng)履行的情況下，應(yīng)當(dāng)視為贈與財產(chǎn)的目的已經(jīng)實現(xiàn)，贈與行為不能隨意撤銷，故被告對房屋所做的再處置是無效的?！窘馕觥抗P者同意第二種意見。理由如下：1.夫妻雙方單獨約定將房屋贈與子女的協(xié)議可撤銷根據(jù)合同法的規(guī)定，贈與合同是諾成合同。所謂諾成合同，是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果。贈與合同也是不要式合同。不要式合同，是指法律沒有要求必須具備特定的形式的合同。所以，只要贈與方發(fā)出贈與的意思表示，受贈方表示承受，贈與合同即為生效。夫妻雙方私下簽訂協(xié)議將房屋贈與子女，該贈與協(xié)議是否生效，要看其子女的民事行為才能。假如子女是無民事行為才能人或限制行為才能人，父母作為法定代理人，完全有資格代替子女作出承受贈與的意思表示。____在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通那么〉假設(shè)干問題的意見》第6條規(guī)定：無民事行為才能人、限制民事行為才能人承受獎勵、贈予、報酬，別人不得以行為人無民事行為才能、限制民事行為才能為由，主張以上行為無效。假如子女已經(jīng)成年，那么屬于完全民事行為才能人，承受贈與的意思表示只能由子女自行作出，而不能私下約定贈與。因為贈與是無償行為，出于公平考慮，法律規(guī)定贈與人享有任意撤銷權(quán)，即贈與合同成立后，贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，贈與人可以根據(jù)自己的意思不再為贈與行為。當(dāng)然，對于任意性不加限制，對受贈人不公平，也違犯老實信譽原那么。因此合同法還規(guī)定：贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?？梢?，夫妻雙方私下協(xié)議約定將房屋贈與未成年子女，雖然贈與合同生效，但在房屋辦理過戶手續(xù)之前，夫妻雙方還是可以反悔，行使任意撤銷權(quán)。以上討論的情形是夫妻雙方單獨協(xié)議約定將房屋贈與子女。在離婚協(xié)議中約定將房屋贈與子女的情形那么另當(dāng)別論。2.離婚協(xié)議是夫妻雙方出于到達(dá)離婚目的而簽訂的，只要沒有證據(jù)離婚協(xié)議存在脅迫、欺詐的行為就不能撤銷該協(xié)議離婚協(xié)議主要是約定離婚的事項，比方雙方一致同意離婚、離婚后子女撫養(yǎng)問題、夫妻共同財產(chǎn)分割問題。在簽訂離婚協(xié)議時，當(dāng)事人對夫妻共同財產(chǎn)分割難以達(dá)成一致意見時，往往愿意將共同財產(chǎn)贈與給自己的子女或者其他第三人。這種贈與行為，本質(zhì)上是雙方簽訂離婚協(xié)議的一個重要條件。假如沒有該贈與行為，夫妻雙方有可能或者甚至根本不會達(dá)成離婚合意。所以在離婚協(xié)議中約定將房屋贈與未成年子女，不能等同于夫妻雙方純粹協(xié)議約定將房屋贈與子女的情形。故在夫妻雙方婚姻關(guān)系因離婚協(xié)議得以解除，且離婚協(xié)議的其他內(nèi)容已經(jīng)履行的情況下，應(yīng)當(dāng)視為贈與財產(chǎn)的目的已經(jīng)實現(xiàn)，贈與行為不能隨意撤銷。本案中，被告于某與趙某在第一次離婚時簽訂離婚協(xié)議，將房屋贈與其女兒于小某，該贈與約定作為離婚協(xié)議的一項重要內(nèi)容，在離婚協(xié)議生效后，不能任意撤銷。因此，該房屋已歸于小某所有，被告于某與趙某非出于為女兒于小某利益考慮對該房屋所做的再處置，是無效的。筆者認(rèn)為，被告于某與趙某于20xx年5月6日第一次離婚時，在離婚協(xié)議中已將本案訴爭房屋進(jìn)展了處分，約定雙方婚后購置一處房產(chǎn)(建立東路某小區(qū)11號樓12號)歸女兒于小某，該離婚協(xié)議經(jīng)被告于某與趙某簽字已生效。此后被告與趙某復(fù)婚又離婚，并在其二人于20xx年3月7日再次離婚時重新簽訂離婚協(xié)議，但對其二人首次離婚時已處分的房屋如何處分并無權(quán)改變，新的財產(chǎn)約定亦無效。被告與趙某在首次離婚時對該房產(chǎn)的處分屬于贈與性質(zhì)，該贈與財產(chǎn)雖未完成過戶登記，所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，贈與人依法享有任意撤銷權(quán)，但該贈與財產(chǎn)的贈與人系被告與趙某二人，現(xiàn)被告于某未提出撤銷該贈與。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，故原告起訴要求被告將訴爭房屋返還給原告，讓原告及其母親趙某繼續(xù)使用該房屋，理由充分，應(yīng)予支持。本案應(yīng)判決被告于某于本判決生效后一個月內(nèi)將建立東路某小區(qū)11號樓12號的房屋返還給原告于小某，讓其繼續(xù)居住，并協(xié)助原告辦理房屋過戶手續(xù)。購銷合同中重大誤解和惡意欺詐的應(yīng)對1989年9月，浙江省永嘉縣某機(jī)電設(shè)備廠(本案原告)通過信函方式同漢沽區(qū)某公司(本案被告)簽定了一份鉛封及鉛封絲的購銷合同。合同載明，被告購置原告消費的規(guī)格10×5鉛封一萬千粒，每千粒25元;銅質(zhì)鉛封絲五千千米，每千米100元。同年十月份交貨，供方代辦托運，貨款托收承付。合同未有注明總金額。同年10月29日，原告向被揭發(fā)電稱：“于10月22日向貴公司發(fā)運鉛封500千粒，鉛封絲500千米，貨款并包裝費73091.50元，本廠于24日向貴公司托收，請接單后即付，余貨將產(chǎn)好，即予發(fā)運。”被告于10月30日接到電報及托收單后，方發(fā)覺雙方所簽合同，由于經(jīng)辦人員忽略大意，對鉛封和鉛封絲的數(shù)量單位有重大誤解，因此導(dǎo)致數(shù)量擴(kuò)大了一千倍。使本來貨款價值九百多元擴(kuò)大到九十多萬元。如按此合同履行，將會給被告造成重大經(jīng)濟(jì)損失。被告同時發(fā)現(xiàn)原告要求托收付款的手續(xù)不健全，沒有鐵路承運部門的貨物運單及領(lǐng)貨憑證，疑心原告可能是在沒有發(fā)貨情況下，即向被告騙取貨款?；谝陨峡紤]，被告即刻于當(dāng)日回電：“定購鉛封一萬粒，鉛封絲五千米，請按此數(shù)發(fā)貨?！币笤孀兏贤瑪?shù)量。同時以“貨未到，與交貨單不符”為由拒付了貨款。原告接電后回電仍堅持合同原訂數(shù)量，并催被告付款。11月下旬，被告先后收到了原告寄來的領(lǐng)貨憑證，鐵路運單及發(fā)來的局部貨物，被告收到貨后，妥善保管起來，等待解決問題。12月下旬，原、被告雙方經(jīng)當(dāng)面協(xié)商未果。原告于1989年12月28日向浙江省永嘉縣法院起訴。原告起訴意見：原告要求向被告追索已發(fā)貨的貨款及運雜費，并承當(dāng)逾期付款違約金，賠償已裝好未發(fā)運的產(chǎn)品所造成的損失。律師訴前工作及代理意見：通過對案件的分析^p，代理律師認(rèn)為這是一起對方利用我方有重大誤解，從而施行欺詐行為的案件。案件本身有一定的復(fù)雜性，加之異地應(yīng)訴，要想改變我方被動場面確實不容易。一方面我方提出自己有重大誤解行為，要求法院予以撤銷或變更，我方首先負(fù)有舉證責(zé)任。另一方面，我方疑心原告有欺詐行為，必須獲得確鑿的證據(jù)，才能得到法院的認(rèn)可，變被動為主動。如何把我方的疑心、猜想變?yōu)槭聦?，關(guān)鍵是要在原告當(dāng)?shù)孬@得原告弄虛作假，施行欺詐行為的充分證據(jù)。此案前途終究如何?被告及代理律師懷著矛盾的心情踏上了赴永嘉應(yīng)訴的路程。經(jīng)過在永嘉縣當(dāng)?shù)卣{(diào)查理解情況和在法院閱卷，被告的疑心均得到了印證。1、代理律師經(jīng)向金華群眾貨物聯(lián)運站調(diào)查證實，原告于89年11月8日才委托該站發(fā)貨，托運單記載的托運日期10月22日，是被告自己偽造填寫的。2、代理律師在永嘉縣法院閱卷時，案情又有新打破。原告向法院提供了證實自己于89年10月22日委托永嘉縣城關(guān)南北托運站向被揭發(fā)貨的貨物托運單，作為已向被揭發(fā)貨的證據(jù)。托運日期是89年10月22日，看到這份托運單，代理律師立即就意識到這是假的，同一批貨，原告不可能委托兩個托運部門。是原告為了證實自己10月22日發(fā)的貨而向法院提供的____據(jù)。經(jīng)向該托運部老板調(diào)查，在事實面前他只得成認(rèn)是原告找到他，在未發(fā)貨情況下，偽造了發(fā)貨的托運單。在法院開庭時，原告不成認(rèn)被告有重大誤解行為和自己有欺詐行為。審訊員也認(rèn)為這是一起簡單的購銷欠款糾紛，說服被告付款。為此，代理律師向法庭提出以下辯論及代理意見：1、被告的行為是重大誤解行為。代理律師首先向法庭出示了被告與寧波水電廠訂購計量指示機(jī)構(gòu)一萬套的合同。說明被告向原告訂的一萬粒鉛封和五千米鉛封絲是為其配套的，并且提供了當(dāng)被揭發(fā)現(xiàn)訂購產(chǎn)品數(shù)量發(fā)生重大誤解后，立即屢次去電原告要求變更產(chǎn)品數(shù)量的函電底稿。說明被告以上行為符合我國法律規(guī)定的有關(guān)重大誤解行為的法律特征。2、原告的行為是欺詐行為。根據(jù)被告向法庭出示的原告弄虛作假施行欺詐行為的證據(jù)和原、被告雙方往來函電材料證實，原告收到合同后，應(yīng)當(dāng)意識到被告對合同數(shù)量有重大誤解，原告假如及時去電與被告核實，就根本不會發(fā)生以上糾紛。而原告卻采取了相反態(tài)度，即利用被告的過失行為，妄圖到達(dá)自己獲取非法利益的目的。合同數(shù)量有誤，原告并非沒有發(fā)現(xiàn)，因為，假如按合同上的數(shù)量組織消費，原告根本沒有這種才能。合同價款高達(dá)92萬元，所需原材料至少是50萬元。根據(jù)被告代理律師向永嘉縣工商局理解，原告是家庭股份制企業(yè)，注冊資金僅五萬元，88年實際完成產(chǎn)值5萬元，按實際交貨89年兩個月完成產(chǎn)值不到3萬元。因此，無論從消費才能及資金實力，原告都是無法如期履行合同。假設(shè)原告確實認(rèn)為被告就是按合同上訂的數(shù)量要貨，由于自己的消費才能有限，原告也應(yīng)該疑心數(shù)量有誤，而與被告進(jìn)展核實的。可是，原告卻沒有這樣做。經(jīng)過調(diào)查證實，為了到達(dá)騙取被告貨款的目的，原告在沒有向被揭發(fā)貨的情況下，于89年10月22日于與永嘉縣城關(guān)南北托運部串通辦理了50件鉛封、30件鉛封絲的假托運手續(xù)。原告就是憑借這個假手續(xù)于89年10月24日辦理托收，并于10月30日要求被告付款。在原告玩弄的手段叫被告識破后，無奈，原告只得于89年11月8日才將局部貨直接拉到金華群眾貨物托運站委托辦理托運手續(xù)。又在該運單填上了10月22日的日期。繼續(xù)偽造事實，以圖蒙混過關(guān)。原告以上所為，是在騙取被告貨款的目的沒有到達(dá)后，為了掩蓋其沒有履行合同的才能，惟恐承當(dāng)逾期履行合同的責(zé)任。并且以少發(fā)貨，多要款的手段到達(dá)騙取被告貨款的目的。假如說被告由于對合同標(biāo)的物的數(shù)量有錯誤認(rèn)識，使由此產(chǎn)生的后果與自己的意思相悖，屬于重大誤解的話，那么在原告方那么是明知自己行為的不良后果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生那么是成心了。根據(jù)《民法通那么》第五十八條及____《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通那么假設(shè)干問題的意見》有關(guān)規(guī)定，原告的行為是欺詐行為。被告為此懇求法庭：1、依法確認(rèn)被告的重大誤解行為;2、原告的行為是欺詐行為，懇求撤銷雙方的購銷行為，將已發(fā)運的貨物退回原告，損失原告自負(fù);3、駁回原告的各項訴訟懇求。被告代理律師的意見發(fā)表后，庭審形勢發(fā)生了180度的變化，原告代理律師當(dāng)庭表示原告施行的有些行為沒有如實向其介紹，對原告代表人進(jìn)展了責(zé)難。原告代表人在事實面前不得不成認(rèn)了錯誤，表示愿意承受法庭的裁判和調(diào)解，并向被告表示了歉意。法官對被告提交的證據(jù)及代理律師意見極為重視，表示要認(rèn)真研究認(rèn)定。暫時休庭后，法官主動上門到我方住處征求對本案的處理意見。鑒于原告代表當(dāng)庭認(rèn)錯的誠懇態(tài)度，考慮到原告已發(fā)局部貨的事實，法官建議被告最好以調(diào)解方式結(jié)案。經(jīng)與被告代表人認(rèn)真分析^p研究認(rèn)為，我方提出的對本案的觀點根本被法庭采納，我們已到達(dá)了此行的目的。考慮到我方的實際需要和路途較遠(yuǎn)為減少訟累，我方同意以調(diào)解方式結(jié)案。庭審結(jié)果：在法庭主持下，原、被告雙方在查清事實，分清是非根底上，達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。對此，浙江省永嘉縣人民法院(90)永法經(jīng)字第42號民事調(diào)解書是這樣表述的：“本院認(rèn)為，原、被告簽訂的購銷合同，由于被告方從事草率，造成合同數(shù)量有重大誤解，意思表示不真實，故該合同應(yīng)確認(rèn)為局部有效。原告在履行合同中，明知被告誤簽合同，但完全可以防止損失擴(kuò)大的情況下，逾期強(qiáng)行發(fā)貨，并采取少交貨，多托收貨款的不正當(dāng)手段，損害用戶的合法權(quán)益，繼而在本院審理該案時，又向本院提供偽造的托運單，其做法是極其錯誤的，故應(yīng)承當(dāng)本案的主要責(zé)任。原告提出要求被告賠償損失理由缺乏，本院不予采納，擴(kuò)大損失局部由原告自行負(fù)擔(dān)。被告在簽訂合同時，由于工作不慎，對合同計量單位審查不嚴(yán)，造成合同數(shù)量千倍之差，對釀成糾紛負(fù)有一定的責(zé)任。為了保護(hù)經(jīng)濟(jì)合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，按照《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第7條第4項第2目，第32條第1款之規(guī)定，經(jīng)調(diào)解，雙方自愿達(dá)成協(xié)議如下：一、原告自愿將已發(fā)的464千粒的鉛封價格從每千粒42元降為每千粒25元;二、被告自愿接收原告已發(fā)的464千粒的鉛封，計貨款11600元，鉛封絲105.70千米，貨款10570元，并承當(dāng)包裝費1125元。以上三項共計23295元。三、未履行的局部合同雙方自愿終止履行?！北景附Y(jié)案后時