企業(yè)制度與公司治理

課程簡介及總體要求4/9/20231第一頁，共203頁。課程意義企業(yè)制度是企業(yè)產(chǎn)權關系、控制方式和決策規(guī)則的總體安排，它規(guī)范了企業(yè)相關利益各方的選擇行為和有關規(guī)定的制定，是企業(yè)實現(xiàn)有效管理的條件和前提。理解企業(yè)制度，尤其是理解現(xiàn)代公司的治理結構及其運作模式，是每一位有志成為企業(yè)高級經(jīng)理人員的大學生的必備知識。

4/9/20232第二頁，共203頁。課程內容導論：公司的風險與治理公司治理的制度分析公司治理模式的國際比較完善公司治理的要點探討非公眾公司的制度特征分析企業(yè)治理機制選擇：超越公司治理4/9/20233第三頁，共203頁。推薦教材《現(xiàn)代公司治理研究》，李維安等著，中國人民大學出版社2002年版。指定閱讀材料《企業(yè)制度與公司治理》閱讀材料《OECD公司治理原則》，中國《上市公司治理準則》等課程成績平時成績20%--40%期末考試80%--60%4/9/20234第四頁，共203頁?！?導論：公司的風險與治理1.1公司的起源1.2公司的風險1.3公司的治理4/9/20235第五頁，共203頁。1.1公司的起源公司的含義公司的起源與發(fā)展公司的特征4/9/20236第六頁，共203頁。公司的含義COMPANY＃Anumberofpersonsformingacorporation,guild,orpartnership,orassociationforsomecommonpurpose.＃Companyisusedtoincludeanyassociationofthoseunitedpermanentlyortemporarily,forbusiness,pleasure,festivity,traveletc..

4/9/20237第七頁，共203頁。公司的含義CORPORATIONAnartificialpersoncreatedbylaw,consistingofoneormorenaturalpersonsunitedinonebodyundersuchgrantsassecureasuccessionofmemberswithoutchangingtheidentityofthebody,andempoweredtoactinacertaincapacityortotransactbusinessofsomedesignedformornaturelikeanaturalperson.

4/9/20238第八頁，共203頁。公司的含義FIRM＃Aunionoftwoormorepersonsforthepurposeofconductingbusiness＃Acommercial,industrialorfinancialpartnership

4/9/20239第九頁，共203頁。公司的含義法人公司自然人公司法律地位不同開放公司封閉公司股份能否自由流動所有權與管理權分離的公司所有權與管理權合一的公司是否由職業(yè)經(jīng)理集中管理無限公司有限公司出資人承擔的債務責任不同4/9/202310第十頁，共203頁。有限公司兩合公司無限公司股份有限公司有限責任公司（封閉公司）合伙企業(yè)個人獨資企業(yè)上市公司（公眾公司）非上市公司公司公司制企業(yè)4/9/202311第十一頁，共203頁。公司的含義本章所討論的公司，專指以盈利為目的、享有法人資格的經(jīng)濟組織，尤其是上市的股份有限公司即公眾(Public)公司。

4/9/202312第十二頁，共203頁。公司的起源和發(fā)展公司制度的發(fā)展可大致分為3個時期

公司起源時期近代公司發(fā)展時期現(xiàn)代公司發(fā)展時期4/9/202313第十三頁，共203頁。公司的起源●古羅馬帝國時期：船夫行會，包稅商委托公司●中世紀的歐洲

大陸起源說：moone

海上起源說：commenda（康梅達），societas●特點：⊙自然人企業(yè)⊙大多數(shù)公司的股東承擔無限責任⊙公司行為缺乏統(tǒng)一的明確的法律規(guī)范4/9/202314第十四頁，共203頁。近代公司的發(fā)展特許貿(mào)易公司（東印度公司是當時英國具有股份公司雛形的最大的公司）（民間）合股公司：現(xiàn)代公司真正的、直接的先驅。1837年，美國康乃迪克州頒布了第一部一般公司法。

1862年，英國頒布股份公司法。

4/9/202315第十五頁，共203頁?，F(xiàn)代公司的發(fā)展現(xiàn)代股份公司興起的條件

大型企業(yè)的產(chǎn)生

財富的分散

投資財產(chǎn)的私人所有權作為社會準則被接受

問題：1980S以后，股份公司重新出現(xiàn)在中國國土上的原因是什么？對以后的公司治理帶來什么影響？4/9/202316第十六頁，共203頁?，F(xiàn)代公司的特征

現(xiàn)代股份公司的特性

投資人的有限責任

投資人權益的自由轉讓

法人人格

集中管理

—羅伯特·克拉克

4/9/202317第十七頁，共203頁。1.2公司的風險公司制度的優(yōu)點與潛在風險公司權力的法律設計4/9/202318第十八頁，共203頁。公司制度的優(yōu)點與潛在風險公司制度的特征優(yōu)點潛在風險投資人的有限責任投資人權益的自由轉讓法人人格集中管理4/9/202319第十九頁，共203頁。

投資人的有限責任▲有限責任使投資者有可能經(jīng)常把風險轉移給更有優(yōu)勢的風險承擔者▲有限責任有可能大大降低信用評估中的交易成本▲有限責任使得投資人不必為企業(yè)經(jīng)營的外部效應支付全部成本▼有限責任制度可能被濫用4/9/202320第二十頁，共203頁。

投資人權益的自由轉讓▲對潛在投資人具有較大的吸引力▼證券交易數(shù)額巨大，從而在欺詐或不充分信息基礎上進行的交易行為日益攀升

4/9/202321第二十一頁，共203頁。

法人人格

▲使公司的交易成本明顯減少

▲賦予公司永久的存在權，使公司的營運價值可以永續(xù) ▼需要用法律限制公司的權力和目的

4/9/202322第二十二頁，共203頁。

集中管理高層管理人員的自由裁量權 ▲提高組織效率 ▼極易產(chǎn)生腐敗

4/9/202323第二十三頁，共203頁。結論公司成為占統(tǒng)治地位的企業(yè)組織形式，是經(jīng)濟活動發(fā)展的必然。公司所有權與經(jīng)營權的分離既是歷史的進步，也帶來了新的風險。正式規(guī)范對控制兩權分離所帶來的風險是必不可少的。4/9/202324第二十四頁，共203頁。公司權力的法律設計公司法人權力的設計公司機關權力構架的設計4/9/202325第二十五頁，共203頁。公司法人權力的設計4/9/202326第二十六頁，共203頁。中國公司法對公司權力的規(guī)定公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)，依法享有民事權利，承擔民事責任（第四條）公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧（第五條）公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任（第三條）公司可以向其他公司投資，但累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%（第十二條）公司可以設立子公司和分公司（第十三條）公司可以依照法定程序變更其經(jīng)營范圍（第十一條）

4/9/202327第二十七頁，共203頁。美國標準公司法對公司權力的列舉1．以公司名義永久繼承2．以公司名義起訴和應訴、控告和辯護3．擁有公司印章并使用之4．以各種方式獲得擁有、使用、處理各種動產(chǎn)或不動產(chǎn)及其中的任何權益5．以各種方式處置公司的財產(chǎn)6．向公司雇員提供資助7．以各種方式擁有、使用、處理各種股份、權益或債務8．簽定合同、提供擔保、承擔責任9．貸款、投資、抵押4/9/202328第二十八頁，共203頁。美國標準公司法對公司權力的列舉(續(xù))10．開展業(yè)務活動11．選舉或委任公司的行政人員和代理人，明確其職責，確定其報酬12．制定和修改與公司章程和本州法律不相抵觸的章程細則13．為公共福利或為慈善、科學和教育目的進行捐款14．從事有助于實施政府政策的任何合法業(yè)務活動15．支付撫恤金并制定撫恤計劃，制定利潤分享計劃、股份紅利計劃、購股權計劃以及董事、職員和雇員全體或任何個人的其他鼓勵計劃16．充當任何企業(yè)之發(fā)起人、合伙人、成員、合作者或經(jīng)理17．具有并行使為實現(xiàn)該公司宗旨的全部必要或有利的權力

4/9/202329第二十九頁，共203頁。公司機關權力構架的設計4/9/202330第三十頁，共203頁。中國公司法對公司機關權力構架的設計股東大會董事會經(jīng)理（高級職員）監(jiān)事會股東大會是公司的權力機構。董事長是公司的法定代表人。公司職工(工會)選舉選舉聘任選舉監(jiān)督監(jiān)督負責負責黨組織4/9/202331第三十一頁，共203頁。股東大會職權的規(guī)定(中國)（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；（4－5）審議批準董事會，監(jiān)事會的報告；（6－7）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案，利潤分配方案和彌補虧損方案；（8－9）對公司增加或減少注冊資本，增加或減少債券發(fā)行作出決議；（10）對公司的合并、分立、解散和清算等事項作出決議；（11）修改公司章程。4/9/202332第三十二頁，共203頁。董事會職權的規(guī)定(中國)（1）負責召集股東大會，并向股東大會作報告；（2）執(zhí)行股東大會決議；（3）決定公司的經(jīng)營方案和投資方案；（4－7）制訂或擬訂需由股東大會審議批準的各種方案；（8）決定公司內部管理機構的設置；（9）聘任或解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，并決定其報酬；（10）制定公司的基本管理制度。

4/9/202333第三十三頁，共203頁。經(jīng)理職權的規(guī)定(中國)（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（3－5）擬訂需由董事會決定的管理機構設置方案和基本管理制度，制定具體規(guī)章；（6）提請聘任副經(jīng)理，財務負責人；（7）聘任或解聘除應由董事會聘任或解聘的負責管理人員；（8）公司章程和董事會授予的其他職權。4/9/202334第三十四頁，共203頁。監(jiān)事會職權的規(guī)定(中國)（1）檢查公司的財務；（2）對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；（3）當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；（4）提議召開臨時股東大會；（5）公司章程規(guī)定的其他職權。4/9/202335第三十五頁，共203頁。1.3公司的治理公司治理的含義公司面臨的治理問題公司治理原則的興起公司治理的目標和意義4/9/202336第三十六頁，共203頁。公司治理的含義辭書上的治理概念/治理的語義

治理：統(tǒng)治，管理，使安定有秩序

《現(xiàn)代漢語詞典（修訂本）》，《新華詞典》Governance：-Exerciseofauthority-Direction-Control(Webster’sDictionary)4/9/202337第三十七頁，共203頁。公司治理的含義HollyGregory關于公司治理含義的歸納從狹義上講，公司治理關注的是公司經(jīng)理、公司董事和股權資本提供者之間的關系。在較廣的含義上，公司治理可以包括公司股東與社會的關系。在更廣的含義上，公司治理包括了旨在吸引資本、有效經(jīng)營、實現(xiàn)公司目標并使之吻合公司的法律義務與社會一般期望的法律、法規(guī)、（為上市公司規(guī)定的）準則和公司自愿實行的做法的結合。治理與管理有什么不同？4/9/202338第三十八頁，共203頁。治理與管理的區(qū)別目的治理的首要目的是降低代理成本代理成本=激勵成本+監(jiān)控成本+強制成本+因代理人違背委托人意愿給委托人帶來的財務損失管理的目的是正確選擇經(jīng)營目標和高效率地實現(xiàn)經(jīng)營目標（提高資源利用效率）主體客體4/9/202339第三十九頁，共203頁。公司面臨的治理問題委托－代理問題4/9/202340第四十頁，共203頁。股東（委托人）企業(yè)所有者委托代理關系經(jīng)理（代理人）企業(yè)經(jīng)營者聘用信息不對稱機會主義代理成本基本的委托代理問題4/9/202341第四十一頁，共203頁。股東大會董事會經(jīng)理監(jiān)事會公司職工(工會)選舉選舉聘任選舉監(jiān)督監(jiān)督黨組織信息不對稱多層次的委托代理問題機會主義4/9/202342第四十二頁，共203頁。公司面臨的治理問題公司的社會責任問題污染排放偷逃稅不正當競爭操縱市場4/9/202343第四十三頁，共203頁。1980S公司治理的熱點問題

經(jīng)理人員的高薪酬股東訴訟事件的大量增加兼并過程中的股東權益保護公司社會使命與股東利益的沖突雇員利益保護與公司經(jīng)營效率的沖突兼并過程中的利害相關者利益保護知識經(jīng)濟下利害相關者的利益要求…………4/9/202344第四十四頁，共203頁。公司治理原則的興起公司治理原則

改善公司治理的具體標準與方針政策的總稱。

（一般認為）英國最早開始公司治理原則的制訂工作:

CadburyReport，

1992年12月4/9/202345第四十五頁，共203頁。公司治理原則的制定者國際性組織：經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD），國際公司治理網(wǎng)絡（ICGN），英聯(lián)邦，歐洲政策研究中心（CERS），歐洲證券商自動報價協(xié)會（EASDAQ），歐洲證券商協(xié)會（EASD）等

政府：德國聯(lián)邦司法部，意大利財政部，巴西、法國、德國、希臘、意大利、韓國、日本、馬來西亞、荷蘭、英國等國政府專門的公司治理委員會

金融機構：證券（股票）交易所和銀行

專業(yè)協(xié)會：會計師協(xié)會，股東協(xié)會，董事協(xié)會

機構投資者企業(yè)

4/9/202346第四十六頁，共203頁。公司治理原則的主要形式Principle：原則。TheOECDPrinciples.Guideline：指南。TheEuroshareholders’CorporateGovernanceGuidelines2000.

Code：法規(guī)，準則。TheCodeofBestPractice；Malaysia’sCodeonCorporateGovernance.4/9/202347第四十七頁，共203頁。

公司治理目標：利益機制的觀點降低公司內部的代理成本，保證股東利益降低公司經(jīng)營中的交易成本，保證各利害相關者的利益增強公司的社會責任，使吸引資本、有效經(jīng)營等旨在實現(xiàn)公司目標的公司行為與公司的法律義務和社會期望達到完美結合4/9/202348第四十八頁，共203頁。公司治理目標：超越利益機制的觀點搞好公司治理，必須解決兩個方面的問題：第一是利益機制方面的問題，主要解決什么樣的企業(yè)制度最有利于確保投資者在上市企業(yè)中的資產(chǎn)得到應有的保護和獲得合理的回報的問題。第二是決策機制方面的問題，主要解決如何構架企業(yè)內部的領導體系，來防止因企業(yè)領導層（總裁、董事會）的管理能力、思想方式與環(huán)境要求錯位而引起的決策失誤，確保企業(yè)關鍵人事安排和重大決策正確有效的問題。梁能：《公司治理：中國的實踐和美國的經(jīng)驗》4/9/202349第四十九頁，共203頁。改善公司治理的重要性：社會的維度

有助于通過提高國內外投資者信心吸引低成本的資本投資有助于保證公司行為與法律、法規(guī)及社會期望的一致有助于減少商業(yè)交易中的腐敗行為有利于促進資源的有效利用良好的公司治理是國家競爭力的象征4/9/202350第五十頁，共203頁。改善公司治理的重要性：企業(yè)的維度有助于減少公司經(jīng)營中的代理成本有助于強化管理者的經(jīng)營責任，提高管理的有效性，增強公司的存續(xù)力有助于吸引低成本的資本投資有助于增加公司的社會資本，降低經(jīng)營中的交易費用良好的公司治理已成為企業(yè)的一種競爭優(yōu)勢公司治理正在成為公司戰(zhàn)略管理過程的組成部分4/9/202351第五十一頁，共203頁。良好治理與企業(yè)融資:證券市場的證據(jù)國際組織削減援助政府削減援助國有企業(yè)私有化企業(yè)對資本市場需求增大高科技企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資麥肯錫公司（2000）：世界各地投資者愿意向具有有效治理結構的公司購買貼水股票麥肯錫公司：有將近一半的歐洲投資者和61%的美國投資者，決定停止或減少對治理結構不完善的公司投資4/9/202352第五十二頁，共203頁?！?公司治理的制度分析2.1制度與治理：概念詮釋2.2產(chǎn)權結構與公司治理 2.3資本結構與公司治理2.4決策機制與公司治理2.5制度環(huán)境與公司治理4/9/202353第五十三頁，共203頁。2.1

制度與治理■制度（Institutions）－既已形成的、作為有組織社會的一項要素的秩序、原則、法律或慣例?！璚ebster’sDictionary－人為設計出來構建政治的、經(jīng)濟的和社會的互動關系的規(guī)范，由非正式的約束（獎懲、禁忌、習俗、傳統(tǒng)及行為準則）和正式的規(guī)則（憲法、法律、產(chǎn)權）組成。…………DouglasNorth

●制度的定義：制約人們相互關系和人們行為的規(guī)范。4/9/202354第五十四頁，共203頁。2.1

制度與治理●制度的兩個層面－一般的社會規(guī)則（制度環(huán)境）－特定的組織形式（制度安排或治理制度）

＃市場組織與行政組織 ＃政府組織與非政府組織（NGO） ＃營利性組織與非營利性（Not-for-Profit）組織4/9/202355第五十五頁，共203頁。2.1

制度與治理■企業(yè)制度企業(yè)組織的制度環(huán)境憲法合同法權利意識證券法企業(yè)組織的制度安排(治理制度)職業(yè)道德規(guī)范市場機制企業(yè)法4/9/202356第五十六頁，共203頁。決策機制－決策權力－決策程序決策規(guī)則體系日常決策規(guī)則影響日常決策規(guī)則的規(guī)則關于誰有資格制定和如何制定規(guī)則的規(guī)則2.1

制度與治理企業(yè)組織的制度安排(治理制度)產(chǎn)權關系－誰有權使用資產(chǎn)－誰有權獲得資產(chǎn)使用的收益－誰有權處置資產(chǎn)－誰有權轉讓資產(chǎn)控制方式

－外部契約合作or一體化

－短期契約or長期契約－外部監(jiān)督or內部監(jiān)督－單邊治理or多邊治理4/9/202357第五十七頁，共203頁。HollyGregory

關于公司治理的定義OliveWilliamson

關于制度的定義DouglasNorth

關于制度的定義公司股東與社會的關系公司經(jīng)理、公司董事和股權資本提供者之間的關系法律法規(guī)準則和公司自愿實行的做法的結合非正式的約束（獎懲、禁忌、習俗、傳統(tǒng)及行為準則）正式的規(guī)則（憲法、法律、產(chǎn)權）特定組織的制度安排/治理制度（產(chǎn)權關系、控制方式、決策規(guī)則）一般的制度環(huán)境（市場、法律、政治、文化）4/9/202358第五十八頁，共203頁。觀點不同國家的公司治理規(guī)則不可能是相同的不同組織的治理安排應該是有差異的有效的治理結構應該是權變的4/9/202359第五十九頁，共203頁。2.2產(chǎn)權結構與公司治理產(chǎn)權的定義產(chǎn)權的性質產(chǎn)權的類型產(chǎn)權的作用企業(yè)制度的產(chǎn)權分析改善治理的產(chǎn)權安排實證研究：公司股權結構與公司績效4/9/202360第六十頁，共203頁。所有權鄰接權用益權使用權抵押權產(chǎn)權使用權用益權處分權轉讓權●產(chǎn)權的定義（羅馬法）4/9/202361第六十一頁，共203頁?！癞a(chǎn)權的定義（牛津法律大辭典）產(chǎn)權財產(chǎn)所有權占有權用益權出借權轉讓權使用權消費權……4/9/202362第六十二頁，共203頁?！癞a(chǎn)權的定義（卡爾·馬克思）產(chǎn)權以所有制表現(xiàn)的現(xiàn)實經(jīng)濟關系和以之為基礎的法權關系占有權收益權使用權處置權4/9/202363第六十三頁，共203頁?！癞a(chǎn)權的定義產(chǎn)權所有制關系的法律體現(xiàn)占有權處置權轉讓權收益權使用權4/9/202364第六十四頁，共203頁?！癞a(chǎn)權的性質一種經(jīng)濟和社會關系（不同程度的）排他性可分離性可分割性4/9/202365第六十五頁，共203頁。●產(chǎn)權的類型與比較產(chǎn)權類型產(chǎn)權主體排他性可分割性可轉讓性可分離性私有產(chǎn)權個人完全是是是社團共有產(chǎn)權社團成員全體內部不具有對外具有否受限制是公共產(chǎn)權社會成員全體否否？否國有產(chǎn)權國家未經(jīng)授權不可分享否是，但產(chǎn)權性質改變是4/9/202366第六十六頁，共203頁?！癞a(chǎn)權的作用促進社會資源的合理配置和社會經(jīng)濟的運行效率促使資源從低生產(chǎn)力所有者向高生產(chǎn)力所有者轉移產(chǎn)權的排他性選擇和選擇結果的緊密結合對產(chǎn)權主體行為產(chǎn)生約束和激勵對產(chǎn)權主體行為選擇形成合理預期為企業(yè)和社會的合理運作提供保證產(chǎn)權的權利規(guī)定產(chǎn)權的可轉讓性4/9/202367第六十七頁，共203頁。德姆賽茨（1989）：“產(chǎn)權是一種社會工具，它之所以有意義，就在于它使人們在與別人的交換中形成了合理預期。產(chǎn)權的一個主要功能就是為實現(xiàn)外部效應的更大程度的‘內部化’提供行動的動力?！?/9/202368第六十八頁，共203頁。●企業(yè)制度的產(chǎn)權分析（平喬維奇，1990）企業(yè)制度的產(chǎn)權分析主要解決三個方面的問題產(chǎn)權組合以及由此而來的企業(yè)內部成本和報酬的分配方式；產(chǎn)權組合以及由此產(chǎn)生的激勵結構及其對決策者行為的作用；推導出企業(yè)應采取的行為并驗證其正確性。

4/9/202369第六十九頁，共203頁。企業(yè)制度產(chǎn)權分析的過程（實證分析）企業(yè)實際的產(chǎn)權組合·占有權·使用權·收益權·處置權·轉讓權企業(yè)內部成本和報酬的具體分配方式·誰支付選擇成本·誰獲得選擇收益（剩余收益）分配方式對相關人員產(chǎn)生的激勵·所有者·管理者·員工……企業(yè)相應的制度安排

對企業(yè)決策者行為的作用·所有者·管理者·員工……信息不對稱機會主義4/9/202370第七十頁，共203頁。企業(yè)制度產(chǎn)權分析工作表企業(yè)類型產(chǎn)權組合特征企業(yè)內部成本報酬分配方式分配方式對相關人員的激勵對企業(yè)決策者相關行為的作用相應的制度安排單人業(yè)主企業(yè)合伙企業(yè)有限責任公司股權完全分散的公眾公司股權比較集中的公眾公司一股獨大的“公眾”公司………國有國營企業(yè)股份合作制企業(yè)4/9/202371第七十一頁，共203頁。合伙制企業(yè)n個所有者所有者＝管理者，互相代理無限連帶責任決策效率搭便車個人行為的外部性………………合伙制企業(yè)分析4/9/202372第七十二頁，共203頁。公眾公司法人組織，∞個股權所有者股權所有者≠管理者有限責任集中管理誰是公司的所有者？代理人激勵不足委托人搭便車代理人控制公眾公司分析委托人缺位4/9/202373第七十三頁，共203頁。改善治理的產(chǎn)權安排（規(guī)范分析）企業(yè)應有的產(chǎn)權組合·占有權·使用權·收益權·處置權·轉讓權企業(yè)內部應有的成本報酬分配方式·誰支付選擇成本·誰獲得選擇收益（剩余收益）分配方式應該對相關人員產(chǎn)生的激勵·所有者·管理者·雇員……預期的企業(yè)績效

增強信息可獲得性和透明度的機制減少機會主義行為的機制預期的企業(yè)決策者行為企業(yè)目標和企業(yè)治理目標4/9/202374第七十四頁，共203頁。股權結構與公司績效公眾公司是否存在著一種最有效的股權結構？4/9/202375第七十五頁，共203頁。股權結構與企業(yè)績效：一個未解之迷Berle&Means(1932):股權分散化經(jīng)營者控制委托人對代理人的有效監(jiān)督程度降低企業(yè)股東利益最大化的實現(xiàn)程度降低Jensen&Meckling(1976):公司內部股東持股比例越高公司市場價值越大Demsetz&lehn(1985):企業(yè)規(guī)模風險承擔效應+風險回避效應股權分散化；但股權集中度與企業(yè)經(jīng)營業(yè)績指標和會計指標（凈資產(chǎn)收益率）并不相關4/9/202376第七十六頁，共203頁。McConnell&Servaes(1990):公司價值與股權結構之間具有非線性關系；管理層持股比重與公司盈利及市場表現(xiàn)存在著反向的U型關系。Mehran(1995):股權結構與公司績效無顯著相關關系Han&Suk(1998):公司績效與外部大量持股股東的股權比例正相關Myeong-Hyeon&Cho(1998):股權結構影響投資，進而影響企業(yè)價值

Pederson&Thomsen(1999):公司股權集中度與公司凈資產(chǎn)收益率顯著正相關

4/9/202377第七十七頁，共203頁。Claessens(1997);Claessens,Djankov,Fan&Lang(1998):企業(yè)股權高度集中，并且與企業(yè)價值正相關Lins(1999):大股東對公司價值的影響取決于股東的類型周業(yè)安（1999）：國有股權的集中對提高公司績效有正面影響張紅軍（2000）：國有股對公司績效有負面影響許小年和王燕（1999）：法人股比例與公司績效正相關；大股東持股比例與公司績效正相關；國家股與公司績效負相關孫永權和黃祖輝（1999）：相對控股股東的存在最有利于公司治理機制發(fā)揮作用，公司業(yè)績也趨于最大4/9/202378第七十八頁，共203頁。2.3資本結構與公司治理公司資本結構的財務含義—資本結構與公司市場價值公司資本結構的治理含義—資本結構與公司控制權4/9/202379第七十九頁，共203頁。公司資本結構及其選擇資本結構公司負債與股東權益的比例資本結構決策

選擇最優(yōu)的股票與債券的結構，使公司總價值達到最大資本結構選擇的傳統(tǒng)分析對融資選擇的風險-收益替換分析資本的成本風險，特別是破產(chǎn)的風險4/9/202380第八十頁，共203頁。莫迪利安尼-米勒定理（MM定理）

在一定條件下，企業(yè)是通過募股還是舉債來籌措資本是無關緊要的。因為，公司的目標是市場價值最大化，而企業(yè)的市場價值并不取決于債務和股票是如何組合的。

假定：公司投資和融資政策相互獨立沒有公司和個人的所得稅沒有交易成本沒有破產(chǎn)風險資本市場充分有效4/9/202381第八十一頁，共203頁。現(xiàn)實中的公司為什么非常關心資本結構

破產(chǎn)風險稅收對經(jīng)理的激勵市場對企業(yè)價值的看法4/9/202382第八十二頁，共203頁。公司融資選擇中的啄食順序理論通過銀行或通過發(fā)行企業(yè)債券或直接從投資者那里籌借資金發(fā)行新的股票保留贏利的一部分用于再投資啄食順序理論留利→債務融資→股權融資4/9/202383第八十三頁，共203頁。公司資本結構的治理含義公司的名義控制權與有效（實際）控制權銀行融資與公司控制權債券融資與公司控制權發(fā)行新股票與公司控制權：優(yōu)先股VS普通股利潤再投資與公司控制權4/9/202384第八十四頁，共203頁。決定公司資本結構的制度因素

證券市場的發(fā)達程度法律對銀行業(yè)務的限制稅收安排公司吸引股權投資的可能制度環(huán)境→公司資本結構→公司實際控制權4/9/202385第八十五頁，共203頁。2.4決策機制與公司治理公司治理目標的思考：超越利益機制關于公司治理的兩個故事：Ford和

Compaq總裁生命周期理論結構化的公司決策規(guī)則4/9/202386第八十六頁，共203頁。公司治理目標：超越利益機制搞好公司治理，必須解決兩個方面的問題：第一是利益機制方面的問題，主要解決什么樣的企業(yè)制度最有利于確保投資者在上市企業(yè)中的資產(chǎn)得到應有的保護和獲得合理的回報的問題。第二是決策機制方面的問題，主要解決如何構架企業(yè)內部的領導體系，來防止因企業(yè)領導層（總裁、董事會）的管理能力、思想方式與環(huán)境要求錯位而引起的決策失誤，確保企業(yè)關鍵人事安排和重大決策正確有效的問題。梁能：《公司治理：中國的實踐和美國的經(jīng)驗》4/9/202387第八十七頁，共203頁。關于公司治理的兩個故事觀察在一些企業(yè)，并不存在所有權與控制權分離的問題，所有者和管理者是同一個人（如福特汽車公司）。在一些企業(yè)，所有權與控制權只是部分分離，總裁本身即是創(chuàng)業(yè)者和/或主要股東（如康柏）。在一些企業(yè)，盡管所有權與控制權是分離的，但公司經(jīng)營非常有效（如GE）。4/9/202388第八十八頁，共203頁。案例：FordMotorCompanyHenryFord（1863—1947），汽車大王Ford的汽車FordMotorCompany：合伙企業(yè)福特家族和早期投資人內部控股的非上市公司上市公司（1956）Ford的經(jīng)營輝煌：1920S早期，美國汽車市場的60%以上，全球的50%左右下降至破產(chǎn)邊緣：1937年21%；1946年月虧損達$1000萬

經(jīng)驗：公司內部缺乏制衡HenryFord的治理機制，決策隨意性極大4/9/202389第八十九頁，共203頁。案例：CompaqCompaq：一家由風險投資基金扶植成立的上市公司1982，RodCanion和BenjaminRosenCompaq的經(jīng)營早期經(jīng)營方針：高科技、高質量、高價格、高服務經(jīng)營業(yè)績（銷售額）：1987，$10億；1990，$35億轉折經(jīng)營方針：生產(chǎn)低價普及型計算機經(jīng)營業(yè)績（銷售額）：1998，$310億經(jīng)驗董事長和董事會制度CEO被撤換4/9/202390第九十頁，共203頁。總裁生命周期理論觀點：除了利益機制外，企業(yè)經(jīng)營中發(fā)生的許多問題來自總裁的思維方式和企業(yè)的決策機制。1991年，美國哥倫比亞大學的DonaldC.Hambrick

(漢布瑞克)和GregoryD.S.Fukutomi

(?？送鞋?，對總裁任職期間領導能力的變化規(guī)律及其原因，提出了一個總裁生命周期的五階段假說。4/9/202391第九十一頁，共203頁?？偛霉芾砩芷诘奈鍌€季節(jié)

變化階段變化因素受命上任探索改革形成風格全面強化僵化阻礙認知模式的剛性中強或弱或強中強強且上升非常強職務知識知之甚少上升很快大體熟悉迅速上升非常熟悉緩慢上升非常熟悉緩慢上升非常熟悉緩慢上升信息源寬窄來源廣未過濾來源廣過濾依賴少數(shù)信息源過濾加劇依賴少數(shù)信息源高度過濾非常少的信息源高度過濾任職興趣高高中高中高但是下降中低下降權力弱，上升中，上升中，上升強，上升非常強失控產(chǎn)生4/9/202392第九十二頁，共203頁?！锝Y論:一個好的利益機制并不能代替一個好的決策機制，有遠見的企業(yè)家和投資者應當重視決策機制的建設。Eitzen和Yetman：對美國30多支職業(yè)壘球隊主教練的執(zhí)教年限和所在壘球隊比賽成績的相關關系的研究。

導致總裁領導能力變化的主要因素認知模式的剛性信息源的寬窄和信息的質量⊕既得利益4/9/202393第九十三頁，共203頁。結構化的公司決策規(guī)則決策機制設計的基本內容

決策權力決策程序決策規(guī)則體系管理決策的規(guī)則影響管理決策規(guī)則的規(guī)則關于誰有資格制定和如何制定規(guī)則的規(guī)則4/9/202394第九十四頁，共203頁。2.5制度環(huán)境與公司治理制度環(huán)境與治理理念制度環(huán)境與治理目標制度環(huán)境與治理方式制度環(huán)境與治理水平制度環(huán)境的內涵：市場、法律、政治、文化（習俗、傳統(tǒng)、道德、社會價值觀等）以及專業(yè)組織、中介機構等4/9/202395第九十五頁，共203頁。制度環(huán)境與治理理念產(chǎn)權保護重要嗎？產(chǎn)權可保護嗎？權力制衡重要嗎？權力如何制衡？權力由誰制衡？商業(yè)誠信重要嗎？經(jīng)商能講誠信嗎？不講誠信受懲罰嗎？懲罰足夠重嗎？虛假上市無關緊要嗎？虛假上市受懲罰嗎？懲罰足夠重嗎？政府參與作假受懲罰嗎？懲罰足夠重嗎？…………公司治理重要嗎？制度環(huán)境市場法律政治文化專業(yè)組織中介機構4/9/202396第九十六頁，共203頁。制度環(huán)境與治理目標公司治理目標II--決策機制：確保企業(yè)重大決策的正確有效公司治理的目標I--利益機制:股東利益？利害相關者利益？公司利益？社會福利？公司的目標股東財富最大化?利害相關者利益最大化?制度環(huán)境市場法律政治文化專業(yè)組織中介機構4/9/202397第九十七頁，共203頁。制度環(huán)境與治理方式治理方式外部強制為主內部協(xié)調為主外部與內部結合制度環(huán)境市場法律政治文化專業(yè)組織中介機構4/9/202398第九十八頁，共203頁。制度環(huán)境與治理水平治理水平治理與否治理范圍治理目標制度環(huán)境市場法律政治文化專業(yè)組織中介機構4/9/202399第九十九頁，共203頁。§3公司治理模式的國際比較3.1公司治理模式：含義與比較3.2美國模式3.3德國模式3.4日本模式3.5中國公司的治理框架4/9/2023100第一百頁，共203頁。公司治理模式的含義公司治理所有者對公司的經(jīng)營管理和績效進行監(jiān)督和控制的一整套制度安排（這套制度安排包含了對利益機制的設計和對決策機制的設計）。旨在使公司行為與法律義務和社會一般期望相一致的一整套制度安排。公司治理結構法人治理結構，即由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員三者組成的一種組織結構和權力、責任關系?！豆痉ā穼Ψㄈ酥卫斫Y構有基本規(guī)定。公司治理模式規(guī)范公司高層人員行為和公司行為的公司內部機制與外部機制的總稱。4/9/2023101第一百零一頁，共203頁。公司治理模式比較的基本維度公司法人治理結構的特點公司法人治理結構運作的制度環(huán)境公司治理模式的優(yōu)點和主要問題公司治理原則的提出和特點4/9/2023102第一百零二頁，共203頁。3.2美國模式股東大會董事會常務委員會總經(jīng)理監(jiān)事委員會酬金委員會提名委員會財務委員會公共政策委員會

美國公司的法人治理結構4/9/2023103第一百零三頁，共203頁。美國公司董事會各專門委員會：常務執(zhí)行委員會常務執(zhí)行委員會是董事會的常設機構，在董事會休會期間執(zhí)行董事會的某些職責。貼近經(jīng)營者階層，與公司決策中心須臾不離。

4/9/2023104第一百零四頁，共203頁。美國公司董事會各專門委員會：監(jiān)事委員會監(jiān)事委員會主要負責企業(yè)內部的監(jiān)督審查工作，其職責：保證對外公布財務資料的真實、可靠性，避免對公眾產(chǎn)生誤導作用；保證企業(yè)內部監(jiān)控的的充分與完整；監(jiān)督企業(yè)文件、財務、道義及法律等方面有無脫空之辭，有無違背常規(guī)之舉；選擇并審批企業(yè)的外部審計員。一個相對獨立的組織機構，公司董事會總體的有機組成部分，參加董事會會議并享有議案表決權。

4/9/2023105第一百零五頁，共203頁。美國公司董事會各專門委員會：酬金委員會酬金委員會的主要職責：制訂經(jīng)營者階層的酬金政策；提出經(jīng)營者階層每年度的酬金標準并報請董事會批準；負責經(jīng)營者階層享有的股票期權、股票增值權、績效股及退休金等除基薪和紅利以外的酬金的管理。

4/9/2023106第一百零六頁，共203頁。美國公司董事會各專門委員會：提名委員會提名委員會的主要職責：選擇并提名合適的董事人選具體包括提出具備董事資格的人選；提出各委員會成員的候選人；指定內部及外部董事人選；提出候補董事的候選人；確定分公司董事會的候選董事；在現(xiàn)任董事中指定留任的人選。提出企業(yè)高層管理者、董事長及總經(jīng)理候選人；評價現(xiàn)任董事的工作績效以決定其是否有資格繼續(xù)留任。提名委員會在很大程度上是強化企業(yè)治理結構間制衡作用或自我糾偏的一個產(chǎn)物，主要由外部董事組成。

4/9/2023107第一百零七頁，共203頁。美國公司董事會各專門委員會：財務委員會財務委員會的主要職責：審視企業(yè)的財務狀況及制訂財務政策；檢查企業(yè)長期及短期的資金需求及其滿足狀況；制訂企業(yè)的派息政策；與監(jiān)事會一起檢查企業(yè)年度財務預算狀況；會同酬金委員會制訂企業(yè)的退休金及養(yǎng)老金計劃等。4/9/2023108第一百零八頁，共203頁。美國公司董事會各專門委員會：公共政策委員會公共政策委員會的主要職責：監(jiān)督企業(yè)履行比較重要的公共事務的狀況；就公共事務問題向經(jīng)營者階層提供指導性意見；根據(jù)政治和社會環(huán)境的變化及其對本企業(yè)的影響向經(jīng)營者階層提出有關建議；確定企業(yè)的社會、教育及慈善計劃等。

4/9/2023109第一百零九頁，共203頁。3.3德國模式股東（資方）管理董事會(經(jīng)營者階層)職工（勞方）資方代表監(jiān)事會勞方代表

德國公司的法人治理結構4/9/2023110第一百一十頁，共203頁。德國公司的共同（聯(lián)合）決定模式公司運作實行兩會制（atwo-tierboard），即監(jiān)事會與管理董事會適用于職工人數(shù)在2000名以上的股份公司、股份兩合公司、有限責任公司。監(jiān)事會是公司中唯一的一個管理機構，其功能與規(guī)范化公司中的法規(guī)型董事會相似。監(jiān)事會每年開會大約四次左右。職工代表必須進入監(jiān)事會，所占席位的比重與股東持平，但是，監(jiān)事會的主席必須由股東出任，并享有額外的一票追加權。由監(jiān)事會聘任管理董事會成員。管理董事會是公司的法人機構，掌握生產(chǎn)經(jīng)營權，是實際的經(jīng)營者階層。中層、下層管理人員均由管理董事會即經(jīng)營者階層任命。監(jiān)事會對董事會的提案有否決權，但終審權掌握在股東大會手中4/9/2023111第一百一十一頁，共203頁。3.4日本模式股東大會董事會常務會總經(jīng)理(社長)監(jiān)事會檢查公司財務日本公司的法人治理結構4/9/2023112第一百一十二頁，共203頁。日本公司的董事會：機構與職責由于股權結構上的特點，日本企業(yè)董事會主要由內部董事組成董事會既是一個決策機構，在一定程度上也是一個業(yè)務執(zhí)行機構，由代表董事和一般董事組成。代表董事也稱業(yè)務執(zhí)行董事，一般董事可被授予純粹的內部業(yè)務執(zhí)行權，并因此成為執(zhí)行董事或常務董事。董事會的常務委員會是代表董事組成的機構，主要負責制訂企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略和有關業(yè)務的開展。常務會形成的決議要交由董事會討論通過，但只不過是履行一下法律程序而已。所以，董事會在很大程度上流于形式。

4/9/2023113第一百一十三頁，共203頁。日本公司的董事會：董事產(chǎn)生過程董事候選人的三個標準：（1）各重要部門或崗位的現(xiàn)任管理干部；（2）能維護所有者（主要指主銀行或其他金融機構）的利益并得到所有者的支持；（3）在員工中享有較高的威望，能夠得到員工們的認可。新董事的產(chǎn)生過程：（1）由現(xiàn)任總經(jīng)理與幾個資深顧問商討后提出候選人；（2）向股票交易所提供每個候選人的履歷、資格等背景材料；（3）交股東大會表決通過。代表董事由董事會全體投票選舉產(chǎn)生，多由企業(yè)資深的、高層的管理者出任；總經(jīng)理必須從代表董事中產(chǎn)生。董事會在選聘總經(jīng)理過程中所能發(fā)揮的作用是及其有限的，在許多情況下，往往是總經(jīng)理、董事長、主銀行或金融機構三方共同商討并達成默契的結果。4/9/2023114第一百一十四頁，共203頁。3.5中國公司的治理框架股東大會董事會經(jīng)理（高級職員）監(jiān)事會股東大會是公司的權力機構。董事長是公司的法定代表人。公司職工(工會)選舉選舉聘任選舉監(jiān)督監(jiān)督負責負責黨組織中國公司的法人治理結構4/9/2023115第一百一十五頁，共203頁。公司治理模式總結表1.法人治理結構的特點二元結構，“新三會”+“老三會”2.法人治理結構運作的制度環(huán)境市場有效性公司資本結構社會價值觀法律有效性政府行為較差一股獨大較強的機會主義傾向和道德風險較差干預較多3.公司治理模式的優(yōu)點4.公司治理模式的主要問題一股獨大；股東行使權力中的信息問題、投票問題、決策效率問題；董事會和監(jiān)事會的實際作用；治理環(huán)境較差，缺乏有效的外部治理機制；新老三會的關系5.公司治理原則的提出1997，上市公司章程指引；2001，上市公司治理準則（征求意見稿）；2002，上市公司治理準則；6.公司治理原則的特點參照國外公司治理實踐中普遍認同的標準；強調股東利益和股東的平等權益；強調規(guī)范控股股東行為；強調信息披露和兩會建設；強調尊重其他利益相關者利益和公司的社會責任4/9/2023116第一百一十六頁，共203頁?！耙还瑟毚蟆钡暮蠊治鲆还瑟毚蠊蓶|大會董事會監(jiān)事會經(jīng)理大股東意志假定-大股東無視股東的平等權益-缺乏良好的決策機制-缺乏內部制衡機制假定-大股東尊重股東的平等權益-良好的決策機制-有效的內部制衡機制損害小股東利益損害公司利益公司健康成長4/9/2023117第一百一十七頁，共203頁?！鲋袊鲜泄局卫頊蕜t的制定背景在我國，公司治理結構是一個比較新的概念。在企業(yè)改革的早期階段，我國主要強調的是向企業(yè)放權和減少行政干預，關于股東利益、董事會的作用等問題那時候的考慮不很成熟。２０世紀９０年代的上半期，公司治理結構的概念框架才開始引入我國，有關的公司治理結構的概念在十五屆四中全會正式寫進有關文件之中。4/9/2023118第一百一十八頁，共203頁?！鲋袊鲜泄局卫頊蕜t的制定1997

中國證監(jiān)會：上市公司章程指引2000南開大學國際商學院：中國上市公司治理原則(草案)

2001-8-16

中國證監(jiān)會：關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見2001-9-11

中國證監(jiān)會：中國上市公司治理準則(征求意見稿)

2002中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委：上市公司治理準則4/9/2023119第一百一十九頁，共203頁。草案征求意見稿準則總則導言股東權益平等對待所有股東，保護股東合法權益股東與股東大會控股股東與上市公司董事會的責任與效率強化董事的誠信與勤勉義務董事與董事會監(jiān)事會的監(jiān)督責任發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用監(jiān)事與監(jiān)事會管理層的約束與激勵建立健全績效評價與激勵約束機制績效評價與激勵約束機制利害相關者的利益保障利益相關者的合法權利利益相關者信息披露強化信息披露，增加公司透明度信息披露與透明度附則4/9/2023120第一百二十頁，共203頁。■上市公司治理準則的框架目的依據(jù)適用范圍主要內容上市公司治理的基本原則投資者權利保護的實現(xiàn)方式高級管理人員的基本行為準則和職業(yè)道德4/9/2023121第一百二十一頁，共203頁。

中國公司法和治理準則構建的公司治理結構股東大會股東董事會戰(zhàn)略審計提名薪酬與考核監(jiān)事會經(jīng)理人員證監(jiān)會報告產(chǎn)生監(jiān)督4/9/2023122第一百二十二頁，共203頁?！?.完善公司治理的要點探討4.1各國公司治理原則趨同的重要表現(xiàn)4.2公司目標4.3董事會建設4.4投資者關系建設4.5利害相關者關系建設4.6高層管理人員激勵約束機制建設4.7制度環(huán)境建設4/9/2023123第一百二十三頁，共203頁。4.1各國公司治理原則趨同的重要表現(xiàn)OECD公司治理原則中的四個核心標準得到廣泛認同：

FairnessTransparencyAccountabilityResponsibility4/9/2023124第一百二十四頁，共203頁。4.1各國公司治理原則趨同的重要表現(xiàn)董事會在公司治理中的作用得到廣泛認同公司治理原則的基本框架得到廣泛認同：公司目標董事會建設:責任與構成信息披露4/9/2023125第一百二十五頁，共203頁。各國公司治理原則存在差異的原因社會價值觀股權結構經(jīng)營環(huán)境和競爭條件專業(yè)組織和協(xié)會的成熟程度法律的完善程度和法律執(zhí)行能力合同執(zhí)行的有效程度4/9/2023126第一百二十六頁，共203頁。

公司目標—股東關系—利害相關者關系不同的治理體系對公司目標的看法不同社會期望股東權利中國上市公司治理準則強調什么？確保股東充分行使權利尊重利益相關者的合法權利保護股東權利—股東關系建設保護利害相關者權利--利害相關者關系建設4/9/2023127第一百二十七頁，共203頁。4.2企業(yè)目標：股東利益VS相關者利益企業(yè)的契約理論企業(yè)的利害相關者企業(yè)目標選擇：利害相關者利益最大化企業(yè)目標選擇：股東利益最大化4/9/2023128第一百二十八頁，共203頁。企業(yè)的契約理論契約理論對企業(yè)性質的解釋企業(yè)是一組契約的結合體企業(yè)是把投入轉化為產(chǎn)出的經(jīng)濟組織，一種生產(chǎn)-銷售組織—M.Dietrich（迪屈奇）4/9/2023129第一百二十九頁，共203頁。

企業(yè)是一組契約的結合體

客戶雇員中介機構供應商出資者管理者4/9/2023130第一百三十頁，共203頁。

契約理論對企業(yè)所有權關系形成的解釋

按照契約理論，企業(yè)與惠顧者(patrons)的關系有兩種：市場合約關系和所有權關系?！蚧蓊櫿咧皇瞧髽I(yè)的交易伙伴—市場合約關系◎惠顧者通過與企業(yè)的交易成為企業(yè)的所有者—所有權關系非惠顧者也可以通過借款、購買生產(chǎn)資料、組織產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售而成為企業(yè)的所有者，但最常見的企業(yè)所有者是企業(yè)的惠顧者，尤其是出資者。4/9/2023131第一百三十一頁，共203頁。企業(yè)的利害相關者惠顧者(patrons)市場合約關系所有權關系—所有者利害相關者（Stakeholders）：那些已經(jīng)貢獻了公司專用化資產(chǎn)而這些資產(chǎn)又在企業(yè)中處于風險狀態(tài)的人和集團—MargaretM.Blair他們是惠顧者。他們也是利害相關者嗎？出資者：股東和債權人雇員：管理人員、技術人員、其他員工上下游：供應商、客戶利害相關者是與企業(yè)相互進行了專用資產(chǎn)投資的特殊惠顧者。4/9/2023132第一百三十二頁，共203頁。企業(yè)目標的選擇：利害相關者利益最大化為什么要把企業(yè)目標設定為利害相關者利益最大化—MargaretM.Blair股東只是利害相關者中的一部分。過度強調股東的力量和權利，會導致其他利害相關者投資不足，進而降低公司潛在的財富創(chuàng)造。以股東與經(jīng)理人員委托代理關系為中心的現(xiàn)存的公司制度安排或許不可能像人們想象的那樣去運行：▼股東缺乏足夠的力量去控制經(jīng)理人員和防止公司資源的濫用▲來自金融市場的壓力會導致經(jīng)理人員缺乏遠見4/9/2023133第一百三十三頁，共203頁。為什么要把企業(yè)目標設定為利害相關者利益最大化

—JohnKay企業(yè)，尤其是股份有限公司，被看成是一種擁有社會責任與公共利益的社會組織。包括股東在內的許多擁有與公司相關的權力與義務的個人和團體都不可能是公司的明確的所有者。經(jīng)理不應是股東的受托代理人，而應是受托管理人；其職責是保持公司資產(chǎn)增值。在那些隱性契約依然發(fā)揮重要作用的地方，具有國際競爭力的公司具有將大量精力用于發(fā)展與利害相關者建立信任關系的特點。4/9/2023134第一百三十四頁，共203頁。股東不可能是公司明確的所有者？—

JohnKay權利我對我的傘的權利公司股東對公司的權利公司股東對持有的公司股票的權利公司董事對公司的權利占有權擁有不擁有擁有擁有使用權擁有不擁有擁有不擁有管理權擁有部分擁有擁有擁有收益權擁有部分擁有擁有不擁有資產(chǎn)收益權擁有部分擁有擁有不擁有所有權分析4/9/2023135第一百三十五頁，共203頁。所有權分析（續(xù)）權利我對我的傘的權利公司股東對公司的權利公司股東對所持公司股票的權利公司董事對公司的權利財產(chǎn)權擁有不擁有擁有部分擁有轉讓權擁有不擁有擁有擁有無期限限制是是是不是責任權擁有不擁有擁有擁有債務權擁有不擁有擁有不擁有剩余控制權擁有擁有擁有擁有4/9/2023136第一百三十六頁，共203頁。企業(yè)目標的選擇：股東利益最大化為什么大多數(shù)公司治理原則把維護股東權利放在首位？“剩余”索取權VS合同索取權。有利于防范因擴大董事和經(jīng)理權力可能引致的風險。有助于董事和經(jīng)理在進行困難的決策時，做出必要的和及時的選擇。以股東價值作為長期目標有可能實現(xiàn)“復數(shù)目標”，也有可能實現(xiàn)經(jīng)濟目標與社會目標的統(tǒng)一4/9/2023137第一百三十七頁，共203頁。討論I制度環(huán)境影響公司目標的選擇商品市場的競爭程度和競爭態(tài)勢要素市場的供求關系制約公司行為的立法與司法的力度制約公司股權結構和資本結構的行政與法律的規(guī)定所有權觀念及其法律體現(xiàn)…………4/9/2023138第一百三十八頁，共203頁。討論II兩種公司目標的可相容性？從效率維度出發(fā)的選擇，與從關系維度出發(fā)的選擇的結合—外在的相容？從單一目標出發(fā)，通過適當?shù)臋C制，實現(xiàn)復數(shù)目標—內在的相容4/9/2023139第一百三十九頁，共203頁。

董事會建設為什么董事會建設如此重要董事會在權力鏈中的地位：利益機制和決策機制董事的道德風險董事會建設的要點誰能當董事？通過什么途徑成為董事？董事會專門委員會的設立、權力配置、議事程序和人員構成外部董事問題董事長與總經(jīng)理的合一問題董事會與監(jiān)事會的合一問題中國上市公司治理準則規(guī)定了什么？兩會制關于董事和董事會的規(guī)定：董事的選聘程序/董事的義務/董事會的構成和職責/董事會議事規(guī)則/獨立董事制度/董事會專門委員會診斷董事會所應該提出的22個問題4/9/2023140第一百四十頁，共203頁。4.3董事會建設董事會成員及其職責董事產(chǎn)生的方法董事義務的規(guī)定董事會議事規(guī)則獨立董事制度4/9/2023141第一百四十一頁，共203頁。董事會成員董事會的構成董事會的人數(shù)及成員構成應符合有關法律法規(guī)的要求，并保證其能夠進行富有成效的討論，作出科學、迅速和謹慎的決策；合理的專業(yè)結構

獨立董事董事長的兼職上市公司董事長和總經(jīng)理原則上不應該由同一人擔任；如果董事長和總經(jīng)理由同一人擔任，則公司董事會成員中應至少包括二分之一的獨立董事；公司董事長不得由控股股東的法定代表人或核心領導人兼任4/9/2023142第一百四十二頁，共203頁。董事會的職責確保公司遵守法律法規(guī)的規(guī)定

公平對待所有股東

關注其他利益相關者的利益

其他法律法規(guī)和公司章程規(guī)定的職責

4/9/2023143第一百四十三頁，共203頁。董事的聘選董事的提名：1％以上的股東可以提出董事候選人，經(jīng)股東大會選舉決定。

董事個人信息披露：披露董事候選人的詳細資料。董事選舉方式：董事選舉可以采用累積投票制度。4/9/2023144第一百四十四頁，共203頁。董事的誠信、勤勉義務與責任掌握作為董事應具備的相關知識。保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責。根據(jù)公司和股東的最大利益，誠信、勤勉地履行職責。認真負責地出席董事會，對所議事項表達明確的意見。對作出使公司招致經(jīng)濟損失的決議負有責任的董事應依法承擔相應的責任。4/9/2023145第一百四十五頁，共203頁。關于董事的義務受托義務注意義務忠實義務禁止自我交易禁止競業(yè)禁止收受賄賂禁止侵占和擅自處理公司財產(chǎn)4/9/2023146第一百四十六頁，共203頁。董事責任的豁免與保險關于董事的責任行政責任刑事責任民事責任對公司的責任對第三者的責任違法…………不執(zhí)行規(guī)定…競業(yè)…………重大過失……故意…………違法…………不執(zhí)行規(guī)定…濫用職權……對公司破產(chǎn)負有責任……董事的責任4/9/2023147第一百四十七頁，共203頁。董事會的議事規(guī)則和決策程序會議召集：定期；臨時會議議題會議資料會議記錄和簽名集體決策與對董事長的授權4/9/2023148第一百四十八頁，共203頁。關于董事的越權行為董事之權是一種混合之權職權：執(zhí)行公司事務之權權利：報酬請求權等董事之權：董事長之權和一般董事之權董事越權的防止：通過增強公司內部的制約機制4/9/2023149第一百四十九頁，共203頁。診斷董事會所應該提出的22個問題

WalterJ.Salmon1．外部董事與內部董事的比例是否為3:1或更高？2．內部董事是否僅限于CEO、COO、CFO？3．董事會是否定期與不在董事之列的高級管理人員會晤？4．董事會規(guī)模是否合理（8－15人）？5．是否由審計會而非CEO確定負責審計事務的會計師事務所？6．審計委員會是否定期審查“高風險業(yè)務”？4/9/2023150第一百五十頁，共203頁。診斷董事會所應該提出的22個問題（續(xù)）

WalterJ.Salmon7．公司所聘用的報酬顧問是否向報酬委員會而非人力資源部門經(jīng)理報告？8．即使所采用的報酬公式與行業(yè)規(guī)范不一致，報酬委員會是否有足夠的勇氣根據(jù)長期業(yè)績確定CEO的報酬？9．執(zhí)行委員會的任務是否受到足夠的限制從而防止“雙層結構”董事會的出現(xiàn)？10．外部董事是否每年都審核高級管理人員的更替計劃？11．外部董事是否每年都對CEO的能力、弱點、目標、個人計劃和業(yè)績進行正式評價？4/9/2023151第一百五十一頁，共203頁。診斷董事會所應該提出的22個問題（續(xù)）

WalterJ.Salmon12．

是否由提名委員會而非CEO負責尋找新的董事候選人并邀請候選人參與競選？13．

外部董事是否有辦法更改CEO擬定的會議議程？14．公司是否提前向董事呈報有關的常規(guī)資料和對關鍵問題的分析，以幫助董事為會議作準備？15．

在董事會會議上，除了管理層的發(fā)言外，是否留有足夠的時間進行深入討論？16．

外部董事是否定期舉行沒有管理層出席的會議？4/9/2023152第一百五十二頁，共203頁。診斷董事會所應該提出的22個問題（續(xù)）

WalterJ.Salmon17．

董事會是否自計劃之初就積極參與制定長期經(jīng)營戰(zhàn)略？18．

是否無論在理論上還是在實際上都是由董事會而非現(xiàn)任CEO選擇CEO繼任人選？19．

是否至少部分董事的報酬與公司業(yè)績掛鉤？20．

是否定期考核每個董事的業(yè)績？21．

是否限制不稱職的董事再次參加競選？22．

是否有適當?shù)拇胧┰鲞M董事間的信任？借鑒？4/9/2023153第一百五十三頁，共203頁。獨立董事制度評價概念外部董事VS內部董事執(zhí)行董事VS非執(zhí)行董事獨立董事：獨立的外部董事除了董事身份外與公司沒有任何其他契約關系的董事與公司沒有任何可能影響其對公司決策和事務行使獨立判斷的關系個人關系職業(yè)關系獨立董事制度的運作機制：董事會專業(yè)委員會4/9/2023154第一百五十四頁，共203頁。獨立董事制度評價研究獨立董事制度對公司管理層報酬的影響獨立董事制度對CEO更換決策的影響獨立董事制度對企業(yè)收購行為的影響獨立董事制度與企業(yè)績效關系獨立董事制度對企業(yè)成敗的影響4/9/2023155第一百五十五頁，共203頁。對獨立董事制度的批評

獨立董事并不獨立獨立董事可以使控股股東以公正的外貌來保護自己外部董事用來熟悉復雜的企業(yè)事務的時間是有限的不存在對獨立董事的有效監(jiān)督選擇獨立董事還是選擇監(jiān)事會？

《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中國的獨立董事能獨立地發(fā)揮作用嗎？4/9/2023156第一百五十六頁，共203頁。4.4投資者關系建設投資者保護—投資者關系建設的核心投資者保護機制的含義投資者保護的主要原則投資者保護的主要機制社會層面的投資者保護制度建設公司層面的投資者保護制度建設4/9/2023157第一百五十七頁，共203頁。投資者保護問題—投資者關系建設的由來投資者保護問題的實質防止內部人（管理層和大股東）對外部投資者的掠奪投資者被掠奪的具體形式轉移定價轉移資產(chǎn)追求非利潤最大化目標定向發(fā)行和回購證券在職高消費和管理層高工資隨意決策限制小股東權利4/9/2023158第一百五十八頁，共203頁。投資者保護機制的含義投資者保護機制外部投資者藉以防止權利被內部人剝奪的一套機制外部投資者即不控制公司的投資者，包括中小股東非控股的大股東債權人4/9/2023159第一百五十九頁，共203頁。投資者保護的主要機制政府干預前提：政府是有效的廉潔的股權集中在缺乏有效法律保護的情況下，保護中小股東的問題將更為突出公司維護自身聲譽的行為經(jīng)濟前景好時，公司可能善待股東；經(jīng)濟前景不好時，公司可能置股東于不顧交叉上市不是所有公司都會在海外上市4/9/2023160第一百六十頁，共203頁。投資者保護的主要原則公平對待所有股東在投資者保護和公司管理層相機抉擇、公司效率以及其他利益相關者利益之間取得合理平衡建立保護投資者的法律規(guī)則建立強有力的證券執(zhí)法機構對侵害投資者利益的違規(guī)行為進行嚴厲懲罰建立嚴格的信息披露標準，提高公司運作的透明度，保證公司信息完整準確地傳遞給投資者建立對管理層和公司業(yè)績的監(jiān)督和評價機制4/9/2023161第一百六十一頁，共203頁。社會層面的投資者保護制度建設政治層面：清晰界定政企關系法律層面：建立保護投資者權益的完善的法律體系，包括公司法、破產(chǎn)法、收購兼并法和證券法等司法層面：要有足夠的政治獨立性、足夠的司法權、和法律實施資源、能做出信息充分而又公正的判決的司法體系自律層面：自覺遵循上市規(guī)則、公司治理規(guī)則、信息披露要求市場層面：公司控制權市場，經(jīng)理市場，產(chǎn)品市場證券中介機構層面：股票分析師，會計事務所，律師事務所媒體層面：媒體對公司欺詐行為和損害投資者利益行為的揭露與分析4/9/2023162第一百六十二頁，共203頁。公司層面的投資者保護制度建設股東投票權和投票程序清晰界定董事會的構成，董事會和單個董事的職責、權利和責任清晰規(guī)定管理層和董事的提名和報酬禁止公司內部人的自我交易在發(fā)生公司并購和不再掛牌上市時，對小股東進行保護的規(guī)則通過派生訴訟和集體訴訟，股東擁有對管理者和董事的求償權4/9/2023163第一百六十三頁，共203頁。

高管人員激勵誰是公司的高層管理人員？董事/監(jiān)事/高層經(jīng)理委托代理模型中代理人激勵的兩個條件參與約束激勵相容信息不對稱的情況下，委托人對代理人的最優(yōu)激勵方案是一種結果導向的方案最優(yōu)激勵方案的構成是固定工資加獎勵工資，而獎勵工資來自產(chǎn)出分成（剩余分成），這實際上賦予了代理人剩余索取權，因此，最優(yōu)激勵方案實質上是通過產(chǎn)權的重新安排實現(xiàn)的。4/9/2023164第一百六十四頁，共203頁。股票期權的激勵邏輯股票期權是一種選擇權（Option）：時間t，公司授予A經(jīng)理N0年后以t當天公司股票價格購買本公司M股普通股股票的權利，并在N0年后擁有出售這些股票的權利股票期權的收益來源：行權價與行權日市價之間的差價行權限制性條款：對期權贈予日到期權行權日的業(yè)績指標的規(guī)定基期t行權期t+N0出售期t+N待權期鎖定期4/9/2023165第一百六十五頁，共203頁。各種激勵工具的有效性研究經(jīng)理股票期權股票增值權股票贈予績效股績效單位1.使經(jīng)理人員利益與股東利益一致XXXXX2.留住經(jīng)理人員ZZXZZ3.提高公司長期經(jīng)營業(yè)績ZZZXX4.提供長期資本積累XXXZZ5.提供競爭性報酬ZZXXXX表示顯著有效，Z表示部分有效4/9/2023166第一百六十六頁，共203頁。4.6

高層管理人員激勵約束機制建設委托代理模型與高層管理人員的激勵高層管理人員自由裁量權的制約高層管理人員的職業(yè)道德規(guī)范4/9/2023167第一百六十七頁，共203頁。委托代理模型什么是委托－代理關系？從法學角度描述的委托－代理關系，指的是這樣一種情形：委托人與代理人簽訂一個合約，由代理人代表委托人來行事。在行事過程中，代理人可以選擇自己的行動，這一