法律文書學(xué)課件

法律文書學(xué)課件第1頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日第六章排除犯罪的事由一、排除犯罪的事由的概述排除犯罪的事由，也有的稱為正當(dāng)行為，指客觀上造成了一定的損害結(jié)果，形式上符合某種犯罪構(gòu)成，但實(shí)質(zhì)上不具有社會(huì)危害性和刑事違法性，從而不構(gòu)成犯罪的行為。如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、依照法令的行為、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為等。排除犯罪的事由具在以下特征：1.形式上符合某種犯罪構(gòu)成，即從表面上看構(gòu)成某種犯罪。2.實(shí)質(zhì)上不具有社會(huì)危害性和刑事違法性，因而不構(gòu)成犯罪。第2頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日二、排除犯罪的事由的本質(zhì)一是優(yōu)越的利益原理，即為了保護(hù)某種法益而犧牲價(jià)值低的或者同等法益時(shí)，行為就不具有違法性，如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)；二是利益闕如的原理，即當(dāng)應(yīng)受保護(hù)的法益并不存在時(shí)，行為就是正當(dāng)?shù)?，如?jīng)被害人承諾所實(shí)施的行為、基于推定的承諾所實(shí)施的行為。三、排除犯罪的事由的種類我國刑法明文規(guī)定了正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)兩種排除犯罪的事由，但從刑法的相關(guān)規(guī)定來看，事實(shí)上還存在其他排除犯罪的事由，如法令行為、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為、被害人的承諾、推定的承諾、自救行為、自損行為、義務(wù)沖突等等。第3頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日四、正當(dāng)防衛(wèi)（一）正當(dāng)防衛(wèi)概述

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了保護(hù)國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取對不法侵害人造成或者可能造成損害的方法，制止不法侵害的行為。

正當(dāng)防衛(wèi)分為兩種：一般正當(dāng)防衛(wèi)（刑法第20條第1款）與特殊正當(dāng)防衛(wèi)（刑法第20條第3款）。后者是針對正在進(jìn)行的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪所進(jìn)行的防衛(wèi)，不存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}；前者是針對正在進(jìn)行的其他不法侵害所進(jìn)行的防衛(wèi)，具有防衛(wèi)限度因而存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}。第4頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日教學(xué)案例

邢某，男，30歲，某礦區(qū)警衛(wèi)。某日凌晨邢某與另一名警衛(wèi)李某在執(zhí)行警衛(wèi)任務(wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)兩名盜竊分子翻墻盜竊工地上的東西，他倆立即提著警棍上前捉拿。兩名小偷連忙逃跑，隨后邢某追到場外，并將一名小偷擒獲。此時(shí)，小偷另外兩名同伙上前援救，三人圍攻邢某，致使邢某身上多處受傷，警棍也脫手。邢某兩次警告：“再不住手我可就動(dòng)刀子了”。盜竊分子不予理睬，繼續(xù)圍攻邢某。在這種情況下，邢某抽出隨身攜帶的匕首還擊，將其中一名盜竊者當(dāng)場刺死，另一名刺傷。試問：你怎么看待邢某的行為？第5頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日正當(dāng)防衛(wèi)一、正當(dāng)防衛(wèi)的條件成立正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下五個(gè)條件:★起因條件;★時(shí)間條件;★目的條件;★對象條件;★限度條件。具備這五個(gè)條件，則行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。第6頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（一）正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件——存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害行為有不法侵害行為發(fā)生，是正當(dāng)防衛(wèi)最基本的前提條件，這一條件具體包括以下兩個(gè)方面的內(nèi)容：1.有不法侵害行為。

不法侵害既包括犯罪行為，也包括其他違法行為

只是對那些具有進(jìn)攻性、破壞性、緊迫性的不法侵害，在采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的情況下，才宜進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。例如，假冒注冊商標(biāo)罪、重婚罪、賄賂罪等雖然是犯罪行為，卻不能對之進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

對于過失不法侵害和不作為的不法侵害，符合其他條件的，也可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)；例如，聾啞人甲在狩獵時(shí)，誤將前方的A當(dāng)作野獸正在瞄準(zhǔn)即將射擊；與甲一同狩獵．處在甲身后較遠(yuǎn)的乙發(fā)現(xiàn)了聾啞人的行為，于是向甲開槍，打傷其胳膊，保護(hù)了A的生命。對乙的行為應(yīng)評價(jià)為正當(dāng)防衛(wèi)。再如，對假想防衛(wèi)也可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。例如，對進(jìn)入自己的住宅、要求其退出而不拒不退出的人，使用強(qiáng)力將其推出門外，導(dǎo)致其受輕傷的行為，應(yīng)認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)。。第7頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日

對于沒有達(dá)到法定年齡或不能辨認(rèn)控制自己行為的人的侵害，能否實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，應(yīng)根據(jù)不同情況區(qū)別對待：★如果防衛(wèi)人確實(shí)不知道侵害人是未達(dá)到責(zé)任年齡的人或者精神病人，因而實(shí)行防衛(wèi)行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)?！锶绻髦M(jìn)行侵害的人是未達(dá)到責(zé)任年齡的人或者精神病人，一般不能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，應(yīng)盡量采取其他方法躲避侵害，只有在迫不得已的情況下才允許實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。第8頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日不法侵害應(yīng)是人的不法侵害。

在野生動(dòng)物侵害法益時(shí)，可以進(jìn)行反擊，但不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，可能成立緊急避險(xiǎn)；

在飼主唆使其飼養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的情況下，動(dòng)物是飼主進(jìn)行不法侵害的工具，將該動(dòng)物打死打傷的，事實(shí)上屬于使用給不法侵害人造成財(cái)產(chǎn)損失的方法，進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

有飼主的動(dòng)物自發(fā)侵害法益的情況下，不存在正當(dāng)防衛(wèi)，但可以成立緊急避險(xiǎn)。如果不得已打傷打死該動(dòng)物的，則屬于通過給飼主財(cái)產(chǎn)造成損害的方法保護(hù)法益，屬于緊急避險(xiǎn)。對合法行為不得進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。因此，對正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)行為不能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。不法侵害必須是現(xiàn)實(shí)存在的，如果并不存在不法侵害。但行為人誤認(rèn)為存在不法侵害，因而進(jìn)行所謂防衛(wèi)的，屬于假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)不是正當(dāng)防衛(wèi)，按其主觀上有無過失，以過失犯罪或意外事件處理。第9頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日案例討論甲、乙二人一大早去城里進(jìn)貨，因?yàn)槁犝f路上不安全，兩人各帶了一把刀騎著自行車上路。正巧碰上警察正在抓捕逃犯，見二人與通緝的犯罪嫌疑人特征很像，就沖了過去。甲、乙一看許多人沖過來了，十分害怕，以為遭遇歹徒，嚇得邊跑邊喊救命。甲從自行車上一跟頭栽了下來，連車都不顧了，直往村子里跑。跑到村頭一個(gè)工廠，翻墻入院，躲到值班室里身體直發(fā)抖。這時(shí)候，一名警察踢開門沖進(jìn)值班室，甲舉刀就刺，刺倒警察后又跑出去?？匆娺h(yuǎn)處有人，就跑過去說救命，遇到強(qiáng)盜了。問：甲的行為如何認(rèn)定？第10頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日正當(dāng)防衛(wèi)(二)正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件——不法侵害正在進(jìn)行是指不法侵害已經(jīng)開始，尚未結(jié)束1.不法侵害的開始在一般情況下，應(yīng)以不法侵害人著手實(shí)行不法侵害時(shí)為其開始（著手說），但在不法侵害的現(xiàn)實(shí)威脅十分明顯、緊迫，待其著手實(shí)行后來不及減輕或者避免危害結(jié)果時(shí)，也應(yīng)認(rèn)為不法侵害已經(jīng)開始（直接面臨說）。值得注意的是，有些犯罪的預(yù)備行為，相對于其他犯罪而言是已經(jīng)著手的實(shí)行行為，在這種情況下不法侵害已經(jīng)開始。例如，為了殺人而侵入他人住宅的，在不法侵害人開始侵入他人住宅時(shí)，就可以針對已經(jīng)開始的不法侵入住宅的行為進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)（不是針對殺人行為的防衛(wèi)）。第11頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日2.不法侵害的結(jié)束不法侵害已經(jīng)結(jié)束，是指法益不再處于緊迫、現(xiàn)實(shí)的侵害、威脅之中，或者說不法侵害行為已經(jīng)不可能（繼續(xù)）侵害或者威脅法益。

不法侵害人已被制服；

不法侵害人已經(jīng)喪失了侵害能力；

不法侵害人已經(jīng)自動(dòng)中止了不法侵害；

不法侵害人已經(jīng)逃離現(xiàn)場；

不法侵害已經(jīng)造成了危害結(jié)果并且不可能繼續(xù)造成更嚴(yán)重的結(jié)果，等等。在財(cái)產(chǎn)性違法犯罪情況下，行為雖然已經(jīng)既遂，但在現(xiàn)場還來得及挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束，可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。例如，搶劫犯使用暴力劫得財(cái)物，搶劫罪雖已既遂，但在當(dāng)場對搶劫犯予以暴力反擊奪回財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)。第12頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日課堂練習(xí)

某甲強(qiáng)奸某乙的過程中，強(qiáng)行親吻某乙并將舌頭伸進(jìn)某乙的嘴里，乙用力將甲的半截舌頭咬斷，甲當(dāng)場疼得昏死過去。乙穿好衣服后用自己手提包里的絲巾將甲勒死。乙的行為如何定性？第13頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3.防衛(wèi)不適時(shí)——

事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)防衛(wèi)不適時(shí)不是正當(dāng)防衛(wèi)，分三種情況處理：一是故意犯罪，即明知不法侵害尚未開始或已經(jīng)結(jié)束，而故意對不法侵害人造成侵害；二是過失犯罪，應(yīng)當(dāng)預(yù)見不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，對不法侵害人造成侵害；三是意外事件，客觀上不能預(yù)見不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束，因而對不法侵害人造成損害。

第14頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日課堂練習(xí)（2003）年卷二12、張某的次子乙，平時(shí)經(jīng)常因瑣事滋事生非，無端打罵張某。一日，乙與其妻發(fā)生爭吵，張某過來勸說。乙轉(zhuǎn)而辱罵張某并將其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌張某，張某起身逃跑，乙隨后緊追。張某的長子甲見狀，隨手從門口拿起扁擔(dān)朝乙的頸部打了一下，將乙打昏在地上。張某順手拿起地上的石頭轉(zhuǎn)身回來朝乙的頭部猛砸數(shù)下，致乙死亡。對本案中張某、甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性？A.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)B.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)C.張某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)D.張某和甲的行為均構(gòu)成故意殺人罪第15頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（三）正當(dāng)防衛(wèi)的對象條件——防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人只能針對不法侵害人本人，不能針對其他的第三人包括侵害者的家屬；對于針對第三者進(jìn)行所謂防衛(wèi)的，應(yīng)視不同情況處理。如果故意針對第三者進(jìn)行所謂防衛(wèi)，應(yīng)作為故意犯罪處理；如果誤認(rèn)為第三者是不法侵害人而進(jìn)行所謂防衛(wèi)的，則作為假想防衛(wèi)處理。（過失犯罪或意外事件）針對不法侵害人進(jìn)行防衛(wèi)包括以下兩種情況:★針對不法侵害人的人身進(jìn)行防衛(wèi)。★針對不法侵害人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行防衛(wèi)。即當(dāng)不法侵害財(cái)產(chǎn)人使用自己的財(cái)產(chǎn)作為犯罪工具或者手段時(shí)，如果能夠通過毀損其財(cái)產(chǎn)達(dá)到制止不法侵害、保護(hù)合法權(quán)益的目的，則可通過損毀其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。第16頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（四）正當(dāng)防衛(wèi)的目的條件—制止不法侵害，保護(hù)合法權(quán)益不具有防衛(wèi)意圖的行為：1、防衛(wèi)挑撥：是指故意挑逗、引誘對方實(shí)施不法侵害，然后以正當(dāng)防衛(wèi)為借口加害于對方的行為。這種行為不具有防衛(wèi)意識(shí)，是利用正當(dāng)防衛(wèi)的合法形式來實(shí)施危害他人利益的犯罪行為，應(yīng)以有預(yù)謀的故意犯罪論處。

甲與乙都是公交公司的司機(jī)，兩人常為工作問題口角甚至動(dòng)手，但甲每次都吃虧。甲決定教訓(xùn)一下乙。一日，甲在腰間暗藏一把扳手并借機(jī)同乙爭吵起來。乙毫無思想準(zhǔn)備又像往常一樣主動(dòng)揮拳揍甲，甲挨了一拳后抽出扳手迎上前去朝乙的頭部猛擊，致使乙身受重傷。甲的行為如何定性？2、為了保護(hù)非法利益而實(shí)施的防衛(wèi)。例如:走私犯為了保護(hù)走私的贓貨而將小偷打傷或打死第17頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3、偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權(quán)益的行為，巧合了正當(dāng)防衛(wèi)的其他條件。對于偶然防衛(wèi)，不能認(rèn)定為是正當(dāng)防衛(wèi)。

例如:甲故意用槍射擊乙時(shí)，乙剛好在持槍瞄準(zhǔn)丙實(shí)行故意殺人的行為，但甲對乙的行為一無所知。對此，也不能認(rèn)定甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。4、發(fā)生的互毆、聚眾斗毆、械斗等行為。由于雙方都是為了侵害對方，而不是為了保衛(wèi)合法權(quán)益，所以不是正當(dāng)防衛(wèi)，符合構(gòu)成要件的，成立聚眾斗毆罪、故意傷害罪等。但是，在斗毆中，也可能出現(xiàn)正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)：其一，在相互斗毆中，一方求饒或者逃走，另一方繼續(xù)侵害的，“斗毆”事實(shí)上已經(jīng)結(jié)束，前者可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。其二，在一般性的輕微斗毆中，一方突然使用殺傷力很強(qiáng)的兇器，另一方面生命受到嚴(yán)重威脅的，后者可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。第18頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日(五)正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件——不能明顯超過必要限度造成重大損害1、“必要限度”，以足以制止不法侵害、保護(hù)法益為必要限度一方面要分析不法侵害行為的危險(xiǎn)程度、侵害者的主觀心理狀態(tài)，以及雙方的手段、強(qiáng)度、人員多少與強(qiáng)弱、在現(xiàn)場所處的客觀環(huán)境與形勢等。另一方面，還應(yīng)權(quán)衡防衛(wèi)行為所保護(hù)的法益性質(zhì)與防衛(wèi)行為所造成的損害后果。(1)明顯超過必要限度，意味著防衛(wèi)行為明顯超過了防衛(wèi)的客觀需要，即根據(jù)所保護(hù)的法益性質(zhì)、不法侵害的強(qiáng)度與緊迫程度等，防衛(wèi)行為顯然缺乏必要性。(2)造成重大損害,指與不法侵害可能造成的損害相比，防衛(wèi)行為造成的損失過于重大，造成不法侵害人死亡、重傷。(3)關(guān)于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)谋匾薅炔贿m用針對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪所進(jìn)行的防衛(wèi)。第19頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日小案例1、張某是某村的瓜農(nóng)。一天晚上，他帶著自己裝配并在有關(guān)部門辦了登記的火藥槍去看瓜。當(dāng)他發(fā)現(xiàn)賴某正在偷他的西瓜時(shí)，張某立即向賴某開槍，砂粒射入賴某的雙眼，致使賴某雙目失明。張某行為如何定性？2、一天深夜，錢某在胡同里持刀攔住下夜班的女青年楊某、王某逼迫二人交出財(cái)物。楊某奮力與錢某進(jìn)行搏斗。這時(shí)，王某拾起路邊的一塊磚頭向錢某的頭部砸去，結(jié)果錢某身受重傷倒地昏迷。二人隨后報(bào)警，錢某經(jīng)搶救無效死亡。王某的行為如何定性？第20頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日(二)防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任對于不屬于“嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)，明顯超過必要限度造成重大損害的，成立防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)在主觀上一般是過失，但也不排除間接故意的可能性。防衛(wèi)過當(dāng)不是獨(dú)立罪名。對于防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名。防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。第21頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日

二、特殊正當(dāng)防衛(wèi)刑法第20條第3款規(guī)定：“對正在進(jìn)行的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！边@便是特殊正當(dāng)防衛(wèi)，可以稱為無過當(dāng)防衛(wèi)。特殊正當(dāng)防衛(wèi)與一般正當(dāng)防衛(wèi)在成立條件上有兩個(gè)區(qū)別：(1)特殊正當(dāng)防衛(wèi)所針對的只能是正在進(jìn)行的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪；而一般正當(dāng)防衛(wèi)所針對的是需要防衛(wèi)的任何犯罪與其他違法行為(以需要防衛(wèi)為前提)。因此，只有保護(hù)人身安全時(shí)，才可能屬于特殊正當(dāng)防衛(wèi)；保護(hù)其他法益時(shí)，則不能進(jìn)行特殊正當(dāng)防衛(wèi)。(2)特殊正當(dāng)防衛(wèi)沒有必要限度，因而不存在防衛(wèi)過當(dāng)；一般正當(dāng)防衛(wèi)具有必要限度，因而存在防衛(wèi)過當(dāng)。正因?yàn)槿绱?，對特殊正?dāng)防衛(wèi)的條件需要正確掌握。第22頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日特殊正當(dāng)防衛(wèi)的最重要條件是，對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)。對此，有如下幾點(diǎn)需要注意：(1)對于非暴力犯罪以及作為一般違法行為的暴力行為，不適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，仍然存在防衛(wèi)過當(dāng)問題；對于輕微暴力犯罪或一般暴力犯罪，也不能適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定；只是對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)，才不存在防衛(wèi)過當(dāng)。(2)條文中的殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架主要是對暴力犯罪的列舉，其中的“殺人”限于故意殺人。至于對刑法規(guī)定的轉(zhuǎn)化型殺人、搶劫等能否進(jìn)行特殊正當(dāng)防衛(wèi)，則應(yīng)具體分析，關(guān)鍵在于是否嚴(yán)重危及人身安全，而不能以其行為最終成立何種罪名為標(biāo)準(zhǔn)得出結(jié)論。第23頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日(3)并非對于行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)的都適用上述規(guī)定，只有當(dāng)這些暴力犯罪以及其他暴力犯罪，嚴(yán)重危及人身安全時(shí)，才適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。這里的人身安全，應(yīng)僅限于生命與重大的身體安全。暴力犯罪一般性地危及人身安全的，即造成死亡或者嚴(yán)重的重傷的危險(xiǎn)性并不緊迫時(shí)，不屬于嚴(yán)重危及人身安全。例如，行為人以搶劫故意采用麻醉方法取得他人財(cái)物的，屬于搶劫罪，但這種行為并非嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，對之進(jìn)行防衛(wèi)的，不適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。再如，以一般暴力行為實(shí)施綁架行為，但并沒有以殺害或者嚴(yán)重重傷相威脅的，也不屬于嚴(yán)重危及人身安全。只有導(dǎo)致死亡或者嚴(yán)重重傷的危險(xiǎn)很緊迫時(shí)，才能稱為嚴(yán)重危及人身安全。第24頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日(4)嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，并不限于刑法條文所列舉的上述犯罪，還包括其他嚴(yán)重暴力犯罪，如搶劫槍支彈藥罪、劫持航空器罪等；也不限于直接對人的身體行使有形力的暴力犯罪，如果對物行使有形力但嚴(yán)重危及人身安全的，也屬于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，如嚴(yán)重放火罪、爆炸罪等等。(5)即使是嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，但在暴力犯罪已經(jīng)結(jié)束的情況下，不得因?yàn)榉佬l(wèi)行為原本針對的是嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，而繼續(xù)進(jìn)行所謂“防衛(wèi)”直至不法侵害者死亡。例如，在殺人犯已被防衛(wèi)人制服的情況下，防衛(wèi)人應(yīng)停止防衛(wèi)行為；繼續(xù)進(jìn)行所謂“防衛(wèi)”的，便是防衛(wèi)不適時(shí)，不能適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。

第25頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日總結(jié)：不成立正當(dāng)防衛(wèi)的幾種情形1、欠缺防衛(wèi)目的：防衛(wèi)挑撥、流氓斗毆、偶然防衛(wèi)、保護(hù)非法利益行為；2、不法侵害并不現(xiàn)實(shí)存在：假想防衛(wèi)；3、防衛(wèi)不適時(shí)：事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)；4、防衛(wèi)對象錯(cuò)誤：打擊錯(cuò)誤；5、防衛(wèi)超過必要限度：防衛(wèi)過當(dāng)。第26頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日課堂練習(xí)

1、15歲的甲獨(dú)自一人在家，凌晨2時(shí)乙闖人其家，以暴力相威脅欲行搶劫，甲假裝害怕，同時(shí)做好反抗準(zhǔn)備，從炕頭上抓起一把尖刀，轉(zhuǎn)身猛刺乙胸腹部兩下，致乙死亡。甲的行為屬于()。A防衛(wèi)過當(dāng)B正當(dāng)防衛(wèi)C故意殺人D故意傷害致死2、甲持刀追殺乙，乙的朋友丙路過，用氣槍打傷了甲，丙的行為是()A.正當(dāng)防衛(wèi)B.緊急避險(xiǎn)C.故意犯罪D.防衛(wèi)過當(dāng)3、賭博犯甲于某日在乙家賭博，乙將身邊的8000元現(xiàn)金都輸給了甲，乙十分氣惱，向甲要回8000元現(xiàn)金，甲不同意，于是，乙就動(dòng)手將甲打倒在地，用刀逼甲拿錢，甲為了不受傷害，將乙打傷。甲的行為是()。A.正當(dāng)防衛(wèi)B.緊急避險(xiǎn)C.事后防衛(wèi)D.不屬于正當(dāng)防衛(wèi)4、賭博犯甲于某日在乙家賭博，乙將身邊的8000元現(xiàn)金都輸給了甲，乙十分氣惱，向甲要回8000元現(xiàn)金，甲不同意，于是，乙就動(dòng)手將放在桌上的賭資搶走，甲為了不使8000元錢被搶回，將乙打傷。甲的行為是()。A.正當(dāng)防衛(wèi)B.緊急避險(xiǎn)C.事后防衛(wèi)D.不屬于正當(dāng)防衛(wèi)第27頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日5、甲平日游手好閑，一日得知鄰居乙的新婚丈夫出差只有乙一人在家，于是深夜翻墻闖入乙家中，要與乙發(fā)生性關(guān)系，乙拒絕，甲拿刀直逼乙。乙口頭表示同意并往床上退。甲以為得逞，積極逼近乙。乙從身后拿起一把剪刀朝甲腹部猛捅數(shù)次，跳下床跑向院外，甲追趕數(shù)步摔倒地上死亡問:乙的行為是否超過了正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度?6、甲外出時(shí)在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門侵人甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)?()(2002年試卷二第6題，單選)A.故意傷害罪B.正當(dāng)防衛(wèi)C.防衛(wèi)不適時(shí)D.民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪第28頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（2009）年卷二3．關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A．制服不法侵害人后，又對其實(shí)施加害行為，成立故意犯罪B．搶劫犯使用暴力取得財(cái)物后，對搶劫犯立即進(jìn)行追擊的，由于不法侵害尚未結(jié)束，屬于合法行為C．動(dòng)物被飼主唆使侵害他人的，其侵害屬于不法侵害；但動(dòng)物對人的自發(fā)侵害，不是不法侵害D．基于過失而實(shí)施的侵害行為，不是不法侵害解析：D第29頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日五、緊急避險(xiǎn)（一）緊急避險(xiǎn)概念為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的損害另一較小合法利益的行為。緊急避險(xiǎn)的本質(zhì)，是避免現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)、保護(hù)較大合法權(quán)益。緊急避險(xiǎn)的特征，是在法律所保護(hù)的權(quán)益遇到危險(xiǎn)時(shí)，別無選擇，只有損害另一較小合法權(quán)益來保護(hù)較大的合法權(quán)益。可見，緊急避險(xiǎn)行為雖然造成了某種合法權(quán)益的損害，但行為人的目的還是為了保護(hù)更大的合法權(quán)益，因此，行為人主觀上沒有罪過，客觀上對社會(huì)有益，是合法、正當(dāng)?shù)男袨榈?0頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日小案例某居民區(qū)發(fā)生火災(zāi)?；馂?zāi)是由居民李某用電不慎造成的，消防隊(duì)趕到時(shí)發(fā)現(xiàn)火苗較大且火勢隨著風(fēng)勢隨時(shí)有蔓延的危險(xiǎn)，消防大隊(duì)隊(duì)長張某指揮消防隊(duì)員緊急拆毀李某鄰居王某的房子的屋頂?shù)哪静牟⑼跄臣抑袊娝?，最終火被撲滅，但王某家卻損失近2萬元。問：張某的行為是否構(gòu)成“故意毀壞財(cái)物罪”？第31頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（二）緊急避險(xiǎn)的條件1、緊急避險(xiǎn)的前提條件——必須有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的存在（1）危險(xiǎn)的概念危險(xiǎn)指國家、公共利益、個(gè)人的人身、財(cái)產(chǎn)或其他權(quán)利面臨某種威脅,即將給合法權(quán)利造成損害的事實(shí)狀態(tài)。緊急避險(xiǎn)所面對的正是這種事實(shí)狀態(tài)。危險(xiǎn)的范圍包括：A來自大自然自發(fā)力量的危險(xiǎn)；B來自動(dòng)物的襲擊；C人的生理、病理原因所引起的危險(xiǎn)；D人的不法侵害所引起的危險(xiǎn)等。第32頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日應(yīng)當(dāng)注意:對人所實(shí)施的合法行為不能視作危險(xiǎn)，從而采取緊急避險(xiǎn)的措施。

例如:公民對不法侵害行為實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)，不法侵害者不能實(shí)行緊急避險(xiǎn)。又如:當(dāng)警察依法追捕罪犯時(shí)，犯罪分子不能借口緊急避險(xiǎn)而逃避追捕并損害第三者的合法權(quán)益。應(yīng)當(dāng)注意:所謂現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，不包括職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人所面臨的對本人的危險(xiǎn)。

例如:執(zhí)勤的警察在面臨罪犯的不法侵害時(shí)，不能為了自己的利益進(jìn)行緊急避險(xiǎn)。又如:發(fā)生火災(zāi)時(shí),消防人員不能為了避免火災(zāi)對本人的危險(xiǎn)，而采取緊急避險(xiǎn)。第33頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日(2)假想避險(xiǎn)本來不存在危險(xiǎn)，行為人誤以為存在危險(xiǎn)，實(shí)施了所謂的避險(xiǎn)行為，這種情況是假想避險(xiǎn)。行為人不能成立故意犯罪，根據(jù)行為人是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)為到危險(xiǎn)并不存在，分別認(rèn)定為過失或意外事件。2、緊急避險(xiǎn)的時(shí)間條件——危險(xiǎn)必須是正在發(fā)生所謂危險(xiǎn)正在發(fā)生，是指從危險(xiǎn)出現(xiàn)一直到危險(xiǎn)結(jié)束之間的持續(xù)狀態(tài)危險(xiǎn)的出現(xiàn)，是指危險(xiǎn)已經(jīng)發(fā)生，這種危險(xiǎn)已經(jīng)對合法權(quán)益造成現(xiàn)實(shí)的威脅，此時(shí)如果不實(shí)行緊急避險(xiǎn)，對合法權(quán)益的損害就不可避免。危險(xiǎn)的結(jié)束，是指危險(xiǎn)對合法權(quán)益的威脅已經(jīng)過去，損害已經(jīng)造成且不會(huì)造成進(jìn)一步損害，或者危險(xiǎn)已經(jīng)消失，不會(huì)再對合法權(quán)益造成損害的情形。

第34頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日避險(xiǎn)不適時(shí)——事先避險(xiǎn)和事后避險(xiǎn)——其處理原則與防衛(wèi)不適時(shí)的處理原則相同，行為人要對由此造成的損害結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。3、緊急避險(xiǎn)的對象條件——避險(xiǎn)行為所造成的損害是對第三者造成的損害

緊急避險(xiǎn)是通過對另一權(quán)益的損害來避免危險(xiǎn)的，所以，緊急避險(xiǎn)所造成的損害是對第三者利益的損害。其本質(zhì)是為了保全一個(gè)較大的合法權(quán)益，而將其面臨的危險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給另一個(gè)較小的合法權(quán)益。

損害另一合法權(quán)益，通常是指損害第三者的合法權(quán)益，而不是針對危險(xiǎn)來源本身造成的損害。例如:在受到野獸襲擊時(shí)，闖人他人住宅躲避的，屬于緊急避險(xiǎn);如果直接造成野獸傷亡的，則不可能成立緊急避險(xiǎn)。應(yīng)當(dāng)注意:實(shí)行緊急避險(xiǎn)的，險(xiǎn)情引起人要對損失負(fù)法律責(zé)任。如果找不到險(xiǎn)情引起人，或者險(xiǎn)情是因自然災(zāi)害引起的，應(yīng)由受益人適當(dāng)補(bǔ)償。第35頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日課堂練習(xí)（09年）4．甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車?yán)^續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A．屬于正當(dāng)防衛(wèi)B．屬于緊急避險(xiǎn)C．構(gòu)成搶奪罪D．構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪第36頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日4、必須出于不得已而損害另一法益

必須出于不得已，是指在法益面臨正在發(fā)生的危險(xiǎn)時(shí)，沒有其他合理辦法可以排除危險(xiǎn)，只有損害另一較小法益，才能保護(hù)面臨危險(xiǎn)的法益；如果有其他辦法排除危險(xiǎn)．則不允許實(shí)行緊急避險(xiǎn)。這樣要求是因?yàn)?，法益都是受法律保護(hù)的，如果能以不損害法益的方法保護(hù)法益，就不允許以損害一種法益的方法保護(hù)另一法益。這是緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的重要區(qū)別在可以或者具有其他合理方法避免危險(xiǎn)的情況下，行為人采取避險(xiǎn)行為的，應(yīng)視行為的具體性質(zhì)、情節(jié)以及行為人的主觀心理狀態(tài)分別認(rèn)定為故意犯罪、過失犯罪或者意外事件。5、緊急避險(xiǎn)的主觀條件——必須要有避險(xiǎn)目的

避險(xiǎn)目的，是避免危險(xiǎn)的威脅，保護(hù)合法權(quán)益第37頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日6、緊急避險(xiǎn)的限度條件

緊急避險(xiǎn)的限度條件指避險(xiǎn)行為不能超過必要限度造成不應(yīng)有損害。根據(jù)緊急避險(xiǎn)的性質(zhì)和目的，緊急避險(xiǎn)所損害的利益必須小于所保護(hù)的利益，而不能等于或大于所保護(hù)的利益，這是衡量緊急避險(xiǎn)是否超過必要限度的界限。超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，是避險(xiǎn)過當(dāng)。這是因?yàn)閾p害的利益和保全的利益都是合法的利益，只有保全的利益大于損害的利益才是合法的。如果保全的利益小于或者等于被損害的利益，緊急避險(xiǎn)就失去了意義。至于如何權(quán)衡權(quán)益的大小，具體分析如下:★財(cái)產(chǎn)權(quán)益的大小，可用財(cái)產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行比較。不允許損害他人重大財(cái)產(chǎn)以保護(hù)自己的較少財(cái)產(chǎn)?！镌谌松頇?quán)利中，生命是最高的權(quán)利，不允許為了保護(hù)一個(gè)人的健康而犧牲另一個(gè)人的生命，也不允許犧牲別人的生命來保全自己的生命?！锶松頇?quán)利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利相比較，人身權(quán)利要大于財(cái)產(chǎn)權(quán)益，不允許犧牲他人生命來保護(hù)財(cái)產(chǎn)。第38頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日漁民甲與乙一起出海打魚，不料遭遇臺(tái)風(fēng)漁船觸礁并沉入海中。甲與乙跳入海中逃生，兩人同時(shí)抓住唯一的一只救生圈，但救生圈只夠保證一個(gè)人的安全，兩人幾次差點(diǎn)都沉入海中。情急之下，甲一腳將乙踢開，乙從救生圈上脫手后沉入海中淹死。甲靠救生圈維持最終游回岸邊。問：甲的行為如何定性？第39頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（三）避險(xiǎn)過當(dāng)及其刑事責(zé)任

避險(xiǎn)行為超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，成立避險(xiǎn)過當(dāng)。避險(xiǎn)過當(dāng)不是獨(dú)立的罪名，故不能定“避險(xiǎn)過當(dāng)罪”，也不能定“避險(xiǎn)過當(dāng)致人重傷罪”、“避險(xiǎn)過當(dāng)致人死亡罪”等罪名；只能根據(jù)避險(xiǎn)行為所符合的犯罪構(gòu)成，確定罪名。對于避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。第40頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日五、緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的聯(lián)系（一）緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的相同點(diǎn)?！钅康南嗤憾际菫榱吮Ｗo(hù)合法權(quán)益；☆前提相同：都是在合法權(quán)益正在受到緊迫危險(xiǎn)時(shí)才實(shí)施；☆責(zé)任相同：都可以在合理限度內(nèi)給某種利益造成一定的損害，不負(fù)刑事責(zé)任，超出法定限度，都要負(fù)刑事責(zé)任第41頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（二）緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別1.危害的來源不同。正當(dāng)防衛(wèi)所面臨的是“正在進(jìn)行的不法侵害”。緊急避險(xiǎn)所面臨的是“正在發(fā)生的危險(xiǎn)”，危害的來源除了人的不法行為外，還包括大自然自發(fā)力量帶來的危險(xiǎn)、動(dòng)物的侵害、人的生理、疾病等原因帶來的危險(xiǎn)等。2.行為的表現(xiàn)方式不同。正當(dāng)防衛(wèi)行為是與不法侵害人進(jìn)行對抗，對其予以積極的反擊、抵抗的行為；緊急避險(xiǎn)則是對危險(xiǎn)的消極躲避，盡管避險(xiǎn)行為相對于受損害的第三人而言具有積極性。避險(xiǎn)行為具有兩面性。3.損害的對象不同。正當(dāng)防衛(wèi)所損害的對象只能是不法侵害者本人，避急避險(xiǎn)所損害的則往往是第三者的權(quán)益。第42頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日4.行為實(shí)施的條件不同。在面臨不法侵害時(shí)，公民即使有其他方法保護(hù)合法權(quán)益免受損害，也可以實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)；而公民面臨正在發(fā)生的危險(xiǎn)時(shí)，只有不得已情況下才能實(shí)行緊急避險(xiǎn)。5.主體范圍不同。法律對正當(dāng)防衛(wèi)的主體沒有作任何限制，但緊急避險(xiǎn)制度卻不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人避免本人危險(xiǎn)。6.限度條件不同。正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件為“不能明顯超過必要限度造成重大損害”，緊急避險(xiǎn)的限度條件是“不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損害”。緊急避險(xiǎn)損害的利益必須小于被保全的利益；而正當(dāng)防衛(wèi)造成的損害可以大于不法侵害人可能造成的損害。第43頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日課堂練習(xí)1、甲路過乙的家門，乙吹口哨驅(qū)使自家的狗咬甲，甲將撲上前來的狗踹瘸了腿。甲路過乙的家門，乙吹口哨驅(qū)使自家的狗咬甲，甲避開狗后狠狠打了乙嘴部一拳，乙疼痛不已，無法繼續(xù)驅(qū)使狗。甲路過乙的家門，丙驅(qū)使乙家的狗上前來咬甲，甲奮力將乙家的狗踹傷后打跑。試對上述情況下甲的行為進(jìn)行定性。第44頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日六、其他排除犯罪的事由（略講）法令行為；一厘米主權(quán)在柏林墻推倒的前兩年，東德一個(gè)名叫亨里奇的守墻衛(wèi)兵，開槍射殺了攀爬柏林墻意圖逃向西德的青年克利斯。在墻倒后對他的審判中，他的律師辯稱，他僅僅是施行命令的人，基本沒有挑選的權(quán)利，罪不在己。而法官則指出：“作為警察，不施行上級(jí)命令是有罪的，然而打不準(zhǔn)是無罪的。作為一個(gè)心智健全的人，此時(shí)此刻，你有把槍口抬高一厘米的主權(quán)，這是你應(yīng)自動(dòng)承擔(dān)的良心義務(wù)。這個(gè)世界，在法律之外還有‘良心’。當(dāng)法律和良心抵觸之時(shí)，良心是最高的行動(dòng)原則，而不是法律。尊崇性命，是一個(gè)放之四海而皆準(zhǔn)的準(zhǔn)繩?！蹦阌邪褬尶谔Ц咭焕迕椎闹鳈?quán)——在那個(gè)萬不得已的局勢下，打，但應(yīng)當(dāng)故意打不準(zhǔn)——不把人家打死，這是最低限度的道德，這也是最高境界的良心。任何人都不能以“聽從命令”為借口，去跨越道德倫理的底線。這就是“一厘米主權(quán)”的道德義務(wù)，否則就必需承擔(dān)罪責(zé)。

第45頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日其他排除犯罪的事由正當(dāng)業(yè)務(wù)行為；被害人的承諾；推定的承諾；自救行為；自損行為；義務(wù)沖突等等。第46頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日第七章故意犯罪的形態(tài)一、犯罪形態(tài)概述犯罪形態(tài)是指在故意犯罪在其發(fā)展過程中由于主客觀方面的原因停頓下來而呈現(xiàn)的狀態(tài)。犯罪形態(tài)有犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂四種，其中前三種是犯罪的未完成形態(tài)，既遂是犯罪的完成形態(tài)。過失和間接故意沒有犯罪預(yù)備,未遂,中止形態(tài),只有直接故意有犯罪形態(tài).犯罪形態(tài)之間的關(guān)系：預(yù)備行為在刑法中沒有直接具體的規(guī)定,為了實(shí)行行為創(chuàng)造條件和便利的行為.既遂是分則條文規(guī)定的具體犯罪的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài),預(yù)備,中止,未遂為特殊形態(tài)（以總則22—24條對犯罪標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)進(jìn)行修正的結(jié)果）.第47頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日二、犯罪既遂（一）犯罪既遂的概念1、目的達(dá)到說2、結(jié)果發(fā)生說3、構(gòu)成要件齊備說：是指行為人所實(shí)施的犯罪行為具備了刑法分則規(guī)定的該種犯罪構(gòu)成的全部要件。該觀點(diǎn)是刑法學(xué)界的通說。第48頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日二、犯罪既遂（二）犯罪既遂的類型1、結(jié)果犯：特定犯罪結(jié)果發(fā)生是既遂標(biāo)志:

如殺人,實(shí)行終了未必是既遂;故意殺人出現(xiàn)被害人的死亡才既遂;故意傷害罪,故意毀壞財(cái)物罪,盜竊罪,擾亂社會(huì)秩序罪等同；2、危險(xiǎn)犯:

以出現(xiàn)特定的危險(xiǎn)狀態(tài)為既遂標(biāo)志:

如破壞交通工具罪,破壞交通工具,足以使交通工具發(fā)生傾覆,毀壞危險(xiǎn),尚未造成嚴(yán)重后果的,處3年以上10年以下有期徒刑.放火罪,爆炸罪,投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪,破壞電力設(shè)備罪等也是危險(xiǎn)犯.第49頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3、行為犯：以危害行為的完成為既遂標(biāo)志：如脫逃罪,以逃離監(jiān)管人員的實(shí)際監(jiān)控為既遂(即使立即被抓回,也是既遂);偷越國境罪,越國境即既遂;偽證罪,虛假陳述完成,即既遂;誣告陷害罪,告發(fā)行為完成即既遂。多環(huán)節(jié)犯罪,只要求有一步完成即既遂,如拐賣婦女兒童罪,買的婦女,未賣出也既遂;綁架罪,行為人控制了被綁架人,但尚未開始勒索財(cái)物,仍屬既遂;販毒罪,買了尚未賣,既遂;非法拘禁罪,刑訊逼供罪,煽動(dòng)分裂國家罪等也是行為犯.4、舉動(dòng)犯:一著手實(shí)行犯罪行為,立即宣告既遂.沒有未遂.

如:教唆煽動(dòng)型犯罪,原本為某些犯罪的預(yù)備行為而刑法提升為犯罪的既遂行為定罪的,如組織,領(lǐng)導(dǎo),參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪；組織,領(lǐng)導(dǎo),參加恐怖組織罪.第50頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（三）對既遂犯的處罰刑法分則規(guī)定的所有犯罪都是犯罪既遂形態(tài)，分則所規(guī)定的法定刑都是以既遂犯為標(biāo)準(zhǔn)的，因此對于既遂犯直接依照刑法分則規(guī)定的法定刑量刑第51頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日三、犯罪預(yù)備（一）犯罪預(yù)備的概念和特征是指行為人為了實(shí)行犯罪而準(zhǔn)備工具、創(chuàng)造條件，但由于行為人意志以外的原因未能著手實(shí)行犯罪的形態(tài)。犯罪行為=預(yù)備行為+實(shí)行行為；兩階段例如:兩人搶劫商店,開門進(jìn)入后見店里很多人搓麻,則持刀呆在那里,被人扭送公安機(jī)關(guān),此為犯罪預(yù)備,因?yàn)樗麄冞€未暴力危脅,恐嚇,若拿刀喊都別動(dòng)時(shí),構(gòu)成未遂;四人持刀搶劫出租車,被司機(jī)懷疑,開到檢查站,警察詢問則知是要搶劫,因此是搶劫的預(yù)備,不應(yīng)為未遂;甲去乙家殺人,在路上肚子疼,沒有去成,是為犯罪預(yù)備.第52頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日預(yù)備行為與實(shí)行行為的區(qū)別

看是否是分則條文規(guī)定的犯罪行為，分則規(guī)定的都是犯罪的實(shí)行行為.例如殺人的實(shí)行行為是剝奪生命,而為殺人的準(zhǔn)備活動(dòng),如,買刀,磨刀,尋找毒藥,跟蹤守候等,就是預(yù)備行為.

實(shí)質(zhì)的區(qū)別在于:能否直接侵害法益.例如買刀,磨刀,尋找毒藥等行為本身,不可能致人死亡。相對于故意殺人罪而言,這僅僅是預(yù)備行為。再如，盜竊罪的實(shí)行行為是秘密竊??；而此前"踩點(diǎn)"，練習(xí)扒竊技能,準(zhǔn)備工具,屬于預(yù)備行為。搶劫的實(shí)行行為是暴力、脅迫取財(cái)；在此前，蹲點(diǎn)守候，尾隨，接近被害人等行為，屬于預(yù)備行為。但是，如果行為人實(shí)行了某一分則條文規(guī)定的犯罪行為，即使是為實(shí)行另一犯罪作準(zhǔn)備的，也是實(shí)行行為.

例如為殺人而制造槍支或者偷竊槍彈的,其行為本身屬于非法制造槍支罪或者盜竊槍支罪的實(shí)行行為。如果行為人盜槍之后又使用該槍支殺人的,2個(gè)實(shí)行為(盜竊槍支和故意殺人),構(gòu)成2個(gè)罪：(1)盜竊槍支罪；(2)故意殺人罪。相反，如果行為人買刀然后又使用該刀殺人的，只認(rèn)為是一個(gè)實(shí)行行為，一罪。因?yàn)樾谭ㄖ袥]有規(guī)定"買刀罪"，"買刀"不是實(shí)行行為而是預(yù)備行為.第53頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日三、犯罪預(yù)備特征1、主觀上：為了實(shí)行犯罪；2、客觀上：實(shí)施了犯罪預(yù)備行為

準(zhǔn)備工具：指準(zhǔn)備實(shí)行犯罪使用的各種物品如為殺人而購買刀、槍、毒藥.

制造條件：指為實(shí)行犯罪制造機(jī)會(huì)或創(chuàng)造條件。

如①進(jìn)行犯罪前的調(diào)查;②排除實(shí)行犯罪的障礙;③前往犯罪現(xiàn)場或者誘騙被害人赴犯罪地點(diǎn);④跟蹤或者守候被害人;⑤勾引共同犯罪人;⑥商議或者擬定實(shí)施犯罪的計(jì)劃等.第54頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3、未能著手實(shí)行；

著手例子:如舉槍殺人,舉槍是著手;刀殺,舉刀要?dú)⑹侵?提刀跟蹤是預(yù)備;毒殺投毒是著手,買藥,尋找投放的時(shí)機(jī)和地點(diǎn)是準(zhǔn)備行為;盜竊,在手伸出正要偷是著手,若踩點(diǎn)是預(yù)備;入室盜竊,開始扭門撬鎖是著手;柜臺(tái)展示的東東,伸手接近是著手;超市出收銀臺(tái)是既遂.兩人商量第二天劫機(jī),仿真手槍,機(jī)票都買了,晚上一人投案自首,另一人被抓,則另一人是預(yù)備犯,留下的問題是投案自首者算什么?犯罪中止4、因意志之外的原因；

張三為殺人而準(zhǔn)備了大量的毒藥,尚未投放即被告發(fā).李四埋伏在路旁伺機(jī)攔路搶劫,未遇到被劫者即被警察抓獲.

第55頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日三、犯罪預(yù)備(二)犯罪預(yù)備與犯意的表示犯意表示一般是指以口頭、書面或者其他方式，將真實(shí)犯罪意圖表現(xiàn)于外部的行為。其特征是：表示人具有真實(shí)的犯罪意圖；并用口頭、書面、手勢或者其他可以使人知曉的方法向他人表露犯罪意圖；犯意表示是犯意的單純流露，不能為犯罪制造條件。犯意表示不構(gòu)成犯罪，行為人也不承擔(dān)刑事責(zé)任。(三)預(yù)備犯的刑事責(zé)任刑法第22條第2款規(guī)定，對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。第56頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日四、犯罪未遂（一）犯罪未遂的概念和特征指犯罪分子已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞的犯罪形態(tài)。1、犯罪分子已經(jīng)著手實(shí)行犯罪所謂著手，即犯罪分子開始實(shí)施刑法分則條文規(guī)定的具體犯罪的實(shí)行行為。

注意：著手不是犯罪行為的起點(diǎn)，而是犯罪的實(shí)行行為的起點(diǎn)，它是區(qū)分預(yù)備行為與實(shí)行行為的顯著標(biāo)志。著手的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：首先要對實(shí)行行為的內(nèi)容加以判斷，然后再來具體分析實(shí)行行為的起點(diǎn)是什么，這個(gè)起點(diǎn)就是著手。第57頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日常見罪的“著手”與“既遂”的分析A、盜竊罪：實(shí)行行為：秘密竊取。“著手”：入戶、入室盜竊的，開始扭門撬鎖為著手；在開放性的場所，正要拿取財(cái)物時(shí)或者手伸進(jìn)他人衣袋、提包內(nèi)側(cè)為著手?！凹人臁保喝霊?、入室盜竊的場合，小件物品，如現(xiàn)金、首飾、衣物等，拿在手里、裝在衣兜里、提包中、打成包裹的，為既遂；大件物品，通常以搬出戶外或者院外的為既遂B、搶劫罪：實(shí)行行為：暴力、脅迫搶取財(cái)物。著手：為取得財(cái)物而開始對他人施加暴力或者發(fā)出威脅。既遂：從被害人處強(qiáng)取財(cái)物為既遂。但是，分歧：在搶劫行為造成重傷死亡結(jié)果的情況下，司法實(shí)務(wù)認(rèn)為：一般無論是否搶到財(cái)物，都按既遂犯處罰C、搶奪罪：實(shí)行行為：公然奪取財(cái)物。著手：抓住他人財(cái)物為著手，財(cái)物脫離被害人控制為既遂。D、詐騙罪：虛構(gòu)騙局使他人陷入錯(cuò)誤作出財(cái)產(chǎn)處分行為。著手：開始虛構(gòu)騙局；既遂，被害人作出錯(cuò)誤的財(cái)產(chǎn)處分，犯罪人獲得財(cái)物。E、保險(xiǎn)詐騙罪：一般：開始虛構(gòu)騙局為“著手”，得到賠償為既遂。第58頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日常見罪的“著手”與“既遂”的分析F、非法拘禁罪：實(shí)行行為，非法剝奪他人自由，著手，開始剝奪自由的行為；既遂：被害人失去人身自由。G、綁架罪：暴力劫持人質(zhì)，向第三人強(qiáng)要。著手，開始暴力控制被害人人身的行為；既遂，已經(jīng)扣作人質(zhì)。不以開始強(qiáng)要行為、滿足條件為必要。H、拐賣婦女兒童罪：實(shí)行行為：拐與賣；著手：開始拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一；既遂：前述行為之一完成為既遂。不以賣出為必要。I、強(qiáng)奸罪：暴力脅迫強(qiáng)行奸淫；著手，對婦女開始暴力或脅迫；既遂：婦女“插入說”，幼女：“接觸說”第59頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日常見罪的“著手”與“既遂”的分析K、脫逃罪：實(shí)行行為：逃離監(jiān)所，開始脫逃行為，如開始打開監(jiān)室的門、在墻上打洞、翻越圍墻等為著手，既遂：脫離監(jiān)管人員的實(shí)際控制為既遂。L、偽證罪：虛假陳述完畢為既遂M、放火罪：著手：開始點(diǎn)火，既遂，目的物“獨(dú)立燃燒說”N、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪：著手：開始投放毒物；既遂：毒物投放完畢、發(fā)生公共危險(xiǎn)狀態(tài)O、破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪，著手：開始破壞行為；既遂：足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞?！白阋浴?，指具體現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)。第60頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日四、犯罪未遂2、犯罪行為未能達(dá)到既遂狀態(tài)：犯罪行為未達(dá)到犯罪構(gòu)成的全部要件。這是犯罪未遂和既遂的區(qū)別。3、犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因這是區(qū)別未遂犯與中止犯的標(biāo)志。所謂意志以外的原因，指違背犯罪人的犯罪意志、并足以阻止犯罪行為達(dá)到既遂狀態(tài)的各種因素，這些因素與犯罪人的主觀愿望相違背，與犯罪行為的發(fā)展進(jìn)程相沖突。包括以下情況：（1）被害人的反抗；（2）第三者的阻止；（3）犯罪人主觀上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。（4）自然力的阻礙；（5）物質(zhì)的阻礙；（6）犯罪人能力不足等第61頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日四、犯罪未遂（二）犯罪未遂的種類（書）1、以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)，分為實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂。2、以犯罪行為是否能夠達(dá)到既遂狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，分為能犯未遂和不能犯未遂。不能犯未遂的類型(認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤)

①對象不能犯，即對象不存在例:把稻草人當(dāng)作人開槍射擊；誤以為尸體而實(shí)施的槍殺行為；偷銀行的鈔票,結(jié)果是紅紙.

②手段不能犯，例:誤將白糖當(dāng)作毒藥而下毒.

迷信犯和不能犯未遂的區(qū)別

（三）未遂犯的刑事責(zé)任刑法第23條第2款規(guī)定：對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰。適用該規(guī)定時(shí)，要考慮以下因素：1、屬于何種類型的未遂犯；2、距離犯罪既遂的遠(yuǎn)近；3、未遂犯本身所造成結(jié)果的輕重。第62頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日五、犯罪中止（一）犯罪中止的概念和特征指在犯罪過程中，行為人自動(dòng)中止犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪形態(tài)。1、時(shí)間性條件在犯罪預(yù)備階段、犯罪實(shí)行階段及犯罪實(shí)行后階段均可以成立中止犯。產(chǎn)生犯意后沒有實(shí)施任何犯罪行為便放棄犯意的，不成立中止。犯罪既遂后自動(dòng)恢復(fù)原狀的，不成立犯罪中止；成立犯罪預(yù)備與未遂后，也不可能有犯罪中止如盜竊既遂后積極退還贓物、賠償損失不認(rèn)為是中止；受賄退還贓物不成立中止。

第63頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日甲某正在用菜刀砍殺妻子乙某時(shí),被鄰居阻止，并奪下刀子。事后，在鄰居的批評指責(zé)下，隨同鄰居一起將乙某送醫(yī)院搶救。乙某沒有死亡.因?yàn)榧啄彻室鈿⑷俗镆呀?jīng)未遂,所以事后的參與搶救行為不認(rèn)為是中止（08年）1、甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價(jià)值12000元的項(xiàng)鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項(xiàng)鏈根本不值錢，就轉(zhuǎn)身回來，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說："出來混，也不知道戴條好項(xiàng)鏈"，然后將項(xiàng)鏈扔給乙。對甲的行為，應(yīng)當(dāng)如何定性？A．搶奪罪（未遂）B．搶奪罪（中止）C．搶奪罪（既遂）D．搶劫罪（轉(zhuǎn)化型搶劫）第64頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日

2、自動(dòng)性條件行為人在確信能夠?qū)⒎缸镞M(jìn)行到底的情況下，基于本人的自由意志而決定放棄犯罪行為，或者主動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生。該條件是成立犯罪中止的實(shí)質(zhì)性條件。也是犯罪中止和犯罪預(yù)備、犯罪未遂區(qū)別的標(biāo)志。對此應(yīng)從兩個(gè)方面考察：（1）行為人自認(rèn)為能夠完成犯罪，是認(rèn)定自動(dòng)性條件的基本前提。只要行為人自信能夠?qū)⒎缸镞M(jìn)行到底，不管客觀上是否可以完成，均可以成立中止犯。相反，如果客觀上行為可以進(jìn)行到底，但行為人主觀上卻認(rèn)為不能完成犯罪的，不成立中止犯。

（弗蘭克公式：能達(dá)目的而不欲，欲達(dá)目的而不能）

（2）行為人出于本人的意愿而停止犯罪，是自動(dòng)性條件的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。不是因外界不可阻礙力量放棄.典型,因害怕而停止,屬于中止.例如,甲走殺乙的路上看見警察,則因害怕而放棄,是中止;某婦女投毒水缸害婆婆,因怕神的報(bào)應(yīng)而打破水缸,成立中止.因錯(cuò)覺,錯(cuò)誤,生理缺陷通常認(rèn)為是意志以外的原因.如盜竊時(shí)因風(fēng)吹草動(dòng)而逃走,是未遂不是中止;

第65頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日1．屬自動(dòng)停止的幾種情形：（1）良心發(fā)現(xiàn)、悔悟、對被害人的同情和憐憫、受到別人的規(guī)勸。（2）因害怕受到法律的制裁、神的處罰、鬼怪等的糾纏而停止犯罪通常認(rèn)為是自動(dòng)停止，希望爭取法律的寬大處理也屬自動(dòng)停止。（10年）5．甲與一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙將毒藥拌入菜中意圖殺甲。因久等未歸且又懼怕法律制裁，乙遂打消殺人惡念，將菜倒掉。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（B）A．犯罪預(yù)備B．犯罪預(yù)備階段的犯罪中止C．犯罪未遂D．犯罪實(shí)行階段的犯罪中止（3）看到呼嘯的警車，嚴(yán)打的標(biāo)語等使其意識(shí)到法律的存在而停止是自動(dòng)停止。但假如是在被害人家里翻箱倒柜找東西時(shí)聽到呼嘯的警車誤以為是沖著他而來因害怕被抓住而停止的，屬被迫停止，構(gòu)成未遂。第66頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日2．不屬自動(dòng)停止的幾種情形：（1）因生理或心理的嚴(yán)重缺陷而未能將犯罪繼續(xù)下去的是意志以外的原因，如有人怕血而癱倒在地。（2）因認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤產(chǎn)生錯(cuò)誤或錯(cuò)覺，誤以為發(fā)生了阻止犯罪到既遂的因素，是意志以外的原因。如聽到開門的聲音以為主人回來了。（3）因有路人經(jīng)過害怕被抓住而停止，通常認(rèn)為屬意志以外的因素。（4）因犯罪對象沒有出現(xiàn)而未達(dá)到既遂狀態(tài)的，屬意志以外的原因。（5）碰到了有利的意志以外的原因也可能導(dǎo)致成立犯罪預(yù)備或未遂。也就是犯罪過程中碰到了有利情況，無需采用犯罪手段就能達(dá)到目的而停止犯罪行為。如盜竊時(shí)被害人見其可憐自愿給錢；強(qiáng)奸時(shí)被害人見是夢中情人而自愿配合第67頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3、中止的客觀性，即要求客觀上有中止行為。

如行為人在其放火行為還沒有既遂的情況下，喊了一聲“救火啊”，然后逃走了，即使他人將火撲滅，也不能認(rèn)為行為人的犯罪屬于中止。4、有效性條件

犯罪人徹底拋棄了犯罪意圖，放棄實(shí)施犯罪行為，或者有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。有效性條件在不同階段的要求不一樣，分兩種情況：（1）在預(yù)備階段和實(shí)行階段，行為人放棄了犯罪意圖，消極地停止實(shí)施犯罪行為，即可構(gòu)成有效性條件。第68頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日五、犯罪中止（2）實(shí)行行為實(shí)施終了，行為人主觀上必須放棄了犯罪意圖，并且積極地采取措施，最終有效地防止了危害結(jié)果的發(fā)生，避免了危害結(jié)果的出現(xiàn)

例:某甲在某乙的水里投毒，行為已經(jīng)終了，要達(dá)到中止，如果某乙還沒有喝水，就要把水倒掉；如果某乙已經(jīng)喝了，應(yīng)該送到醫(yī)院搶救，如果某乙沒有死亡，那么某甲就構(gòu)成故意殺人中止;如果某乙搶救無效死亡，那么某甲構(gòu)成故意殺人既遂。如果某乙喝水以后，某甲因害怕不去搶救，但希望他沒事，最后某乙因第三人救助而得救，那么某甲構(gòu)成故意殺人未遂。第69頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日放棄可重復(fù)實(shí)施的侵害行為的定性問題行為人已經(jīng)著手實(shí)行特定犯罪的實(shí)行行為，未能發(fā)生預(yù)期的結(jié)果，在能夠繼續(xù)重復(fù)實(shí)施同一性質(zhì)的危害行為并造成預(yù)期危害結(jié)果的情況下，行為人出于自己的自由意志而放棄犯罪，因而使危害結(jié)果不再發(fā)生的情況。如開槍射擊，第一槍未射中，在可以開第二槍的情況下，不再射擊的行為，就是如此。這種情況屬于中止論。第70頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日(二)中止犯的刑事責(zé)任中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰.。注意：免除處罰的也構(gòu)成犯罪。第71頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日課堂練習(xí)1.(2003-2-2)甲攜帶兇器攔路搶劫,黑夜中遇到乙便實(shí)施暴力,乙發(fā)現(xiàn)是自己的熟人甲,便喊甲的名字,甲一聽便住手,還向乙道歉說:"對不起,認(rèn)錯(cuò)人了."甲的行為屬于下列哪一種情形?()

A.實(shí)行終了的犯罪未遂

B.預(yù)備階段的犯罪中止

C.未實(shí)行終了的犯罪未遂

D.實(shí)行階段的犯罪中止2.(2004-2-2)藥店?duì)I業(yè)員李某與王某有仇。某日王某之妻到藥店買藥為王某治病，李某將一包砒霜混在藥中交給王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某謊稱已服完。李某見王某沒有什么異常，就沒有將真相告訴王某。幾天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行為屬于:()

A.犯罪中止B.犯罪既遂C.犯罪未遂D.犯罪預(yù)備第72頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日D、B3.(2003-2-42)根據(jù)犯罪主觀要件,犯罪形態(tài)的理論分析,下列關(guān)于犯罪中止的表述哪些是錯(cuò)誤的?()A.甲為殺人而與李某商量并委托購買毒藥,李某果然為其買來了劇毒藥品.10天后甲放棄了殺人意圖，將毒藥拋入河中.甲成立犯罪中止,而李某不應(yīng)成立犯罪中止.B.乙基于殺人的意圖對他人實(shí)施暴力,見被害人流血不止而心生憐憫,將其送到醫(yī)院,被害人經(jīng)治療后仍鑒定為重傷.乙不是犯罪中止.C.丙對仇人王某猛砍20刀后離開現(xiàn)場.2小時(shí)后,丙為尋找,銷毀犯罪工具回到現(xiàn)場,見王某仍然沒有死亡,但極其可憐,即將其送到醫(yī)院治療.丙的行為屬于犯罪中止.D.丁為了殺害李四而對其投毒,李四服毒后極端痛苦,于是丁將李四送往醫(yī)院搶救脫險(xiǎn).經(jīng)查明,毒物只達(dá)到致死量的50%,即使不送到醫(yī)院,李四也不會(huì)死.丁將被害人送到醫(yī)院的行為和被害人的沒有死亡之間,并無因果關(guān)系,所以丁不能成立犯罪中止.第73頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日答案:BCD（10年）57．關(guān)于犯罪中止，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（AB）A．甲欲殺乙，埋伏在路旁開槍射擊但未打中乙。甲槍內(nèi)尚有子彈，但擔(dān)心殺人后被判處死刑，遂停止射擊。甲成立犯罪中止

B．甲入戶搶劫時(shí)，看到客廳電視正在播放庭審紀(jì)實(shí)片，意識(shí)到犯罪要受刑罰處罰，于是向被害人賠禮道歉后離開。甲成立犯罪中止C．甲潛入乙家原打算盜竊巨額現(xiàn)金，入室后發(fā)現(xiàn)大量珠寶，便放棄盜竊現(xiàn)金的意思，僅竊取了珠寶。對于盜竊現(xiàn)金，甲成立犯罪中止D．甲向乙的飲食投放毒藥后，乙嘔吐不止，甲頓生悔意急忙開車送乙去醫(yī)院，但由于交通事故耽誤一小時(shí)，乙被送往醫(yī)院時(shí)死亡。醫(yī)生證明，早半小時(shí)送到醫(yī)院乙就不會(huì)死亡。甲的行為仍然成立犯罪中止第74頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日第七章共同犯罪第一節(jié)共同犯罪概述一、共同犯罪的概念共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二、共同犯罪的成立條件1．主體要件：必須是兩個(gè)以上的人。（1）兩個(gè)以上有刑事責(zé)任能力的自然人實(shí)施的共同犯罪；（2）單位和單位的共同犯罪；（3）自然人和單位的共同犯罪；第75頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日2、主觀條件：共同的犯罪故意。這個(gè)共同犯罪的故意——包括以下兩方面：（一）需要具有同一性質(zhì)犯罪的故意：

例1：甲男、乙女通奸，共謀殺害乙女的丈夫丙，某日乘丙熟睡，共同協(xié)力將丙勒死。甲乙都有殺人故意，成立故意殺人罪的共同犯罪例2：數(shù)人同租一船走私，有的走私毒品，有的走私香煙，各自有其不同的犯罪故意，不認(rèn)為是共同犯罪，應(yīng)分別定罪量刑。例3：丙邀約丁為自己的盜竊望風(fēng)，丙在盜竊財(cái)物時(shí)被被害人發(fā)現(xiàn)，丙為抗拒抓捕而對被害人實(shí)施暴力?！糠址缸锕餐f數(shù)人共謀犯罪，故意的內(nèi)容有部分屬于同一種罪的，也可以成立共同犯罪。

第76頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日（二）各共犯人之間有意思聯(lián)絡(luò)，對相互協(xié)作犯罪亦持故意心態(tài)。

如果2人以上在同時(shí)同地加害同一對象，但無意思聯(lián)絡(luò)的，不認(rèn)為是共犯。如2人不約而同在一個(gè)倉庫中盜竊，沒有意思聯(lián)絡(luò)的，不認(rèn)為是共犯。形成共犯故意的時(shí)間一般應(yīng)當(dāng)在犯罪既遂以前，大致分為兩種情況：1、在著手實(shí)行犯罪以前就已經(jīng)形成共同犯罪故意——事前通謀的共犯：例1：如甲起意盜竊金飾店，找乙做幫手，二人晚上撬開店門，竊取大量金飾。例2：甲在盜竊汽車之前，與乙商定由乙負(fù)責(zé)隱藏、銷售，然后盜竊汽車交給乙，乙銷售給他人。2、在著手實(shí)行犯罪過程中臨時(shí)形成共同犯罪的故意——事中通謀的共犯甲乙二人在飯店吃飯時(shí)與鄰桌客人丙丁發(fā)生爭執(zhí)，二人對丙丁大打出手造成輕重傷，二人沒有預(yù)謀臨時(shí)才形成傷害他人的故意。第77頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日

在他人實(shí)施犯罪的過程中“中途加入”共同實(shí)行犯罪的，成立“承繼的共犯”。

如周某為搶劫財(cái)物在昏暗場所將受害人打昏致重傷，周某的朋友高某碰巧經(jīng)過此地，高某知道真相后應(yīng)周某要求提供照明，使周某順利將被害人錢包拿走，二人構(gòu)成搶劫罪共犯，但周某單獨(dú)對重傷結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。

對承繼的共犯注意兩點(diǎn)：一是對于承繼的共同正犯,只有后行為者與先行為者形成意思聯(lián)絡(luò)之后,才能對意思聯(lián)絡(luò)范圍內(nèi)的行為承擔(dān)刑事責(zé)任.二是后行為者不應(yīng)當(dāng)對介入之前的實(shí)行行為及其后果承擔(dān)責(zé)任.

事前無通謀，在他人犯罪既遂以后，提供幫助行為的，不成立共犯。

甲搶劫銀行后被警方通緝，逃亡到乙家，乙將甲隱匿，乙不構(gòu)成搶劫罪共犯，乙單獨(dú)成立窩藏罪。第78頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3、客觀要件：必須有共同的犯罪行為。

在共同犯罪故意支配下，各共犯人的行為指向同一犯罪目標(biāo)，彼此聯(lián)系、相互配合，結(jié)成了一個(gè)整體，共同導(dǎo)致了危害結(jié)果的發(fā)生。

這里所稱的共同犯罪行為是廣義的，既包括實(shí)行行為，也包括組織、教唆、幫助、共謀行為。

如甲乙丙三人共謀走私毒品，共同集資100萬元，由丙購買毒品走私。甲乙雖未親自實(shí)行走私行為，但也成立共犯。甲教唆乙殺害丁，丙給乙提供一把匕首，乙持匕首將丁殺害于丁家門口。甲乙丙構(gòu)成故意殺人罪共犯。

第79頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日行為的形式：共同的作為、共同的不作為，不作為和作為的結(jié)合形式。例1：甲乙二人生育有一女丙，有先天殘疾，二人將丙棄置醫(yī)院逃離，甲乙二人成立遺棄罪的共犯。例2：甲和倉庫保管員乙共謀竊取庫房筆記本電腦，乙值班時(shí)，甲前往盜竊，乙佯裝不知，任其盜走電腦。

共謀而未實(shí)行是否構(gòu)成共同犯罪？

例如甲、乙共謀攔路搶劫，到約定的晚上10點(diǎn)，甲按時(shí)到兩人約定的地方搶劫，但乙卻因故未去，結(jié)果僅甲一人實(shí)施了搶劫行為，乙是否構(gòu)成搶劫罪？——部分實(shí)行，全部責(zé)任

第80頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日二、不認(rèn)為共同犯罪的幾種情況1、二人以上共同過失行為，不構(gòu)成共同犯罪；我國刑法第25條第２款規(guī)定：“二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰?！钡?，在交通肇事逃逸致人死亡的場合例外：根據(jù)司法解釋，交通肇事后，車主、乘客、單位的主管人員指使肇事司機(jī)逃逸致被害人死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。這里承認(rèn)過失犯罪共犯的存在，只能作為特例掌握。

第81頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日2、間接正犯（實(shí)行犯）不是共同犯罪；

指把他人當(dāng)成工具使用實(shí)行犯罪的情況，即借他人之手實(shí)施犯罪而自己并不直接實(shí)行犯罪，所以稱為間接正犯（1）利用無責(zé)任能力者犯罪；

甲教唆15周歲的乙盜竊；唆使12周歲的丙殺人，此時(shí)乙和丙都是無責(zé)任能力人，是甲犯罪的工具，所以甲構(gòu)成間接正犯而不是教唆犯，甲犯盜竊罪和故意殺人罪，而乙和丙不構(gòu)成犯罪。（2）利用他人過失或不知情的行為人犯罪；

甲醫(yī)生欲殺病人丙，將一支毒針交給乙護(hù)士，謊稱是治病的藥物，讓乙護(hù)士給丙注射，乙不知實(shí)情，給丙注射，致丙死亡。甲和乙不是共同犯罪，甲構(gòu)成故意殺人罪，而乙視其主觀有無過失構(gòu)成醫(yī)療事故罪。第82頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日3、一方故意一方過失的，不能成立共同犯罪。

某財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)員甲一日與人閑聊時(shí)，無意中說出了公司現(xiàn)金存放的保險(xiǎn)柜的密碼，恰巧為正在密謀偷錢的乙聽到。當(dāng)晚，乙即潛入該公司，以甲所透露之密碼打開了保險(xiǎn)柜，竊得人民幣數(shù)十萬元。4、兩人以上實(shí)施犯罪時(shí)故意內(nèi)容不同的，不構(gòu)成共同犯罪；

例如一人基于強(qiáng)奸的故意，另一人是基于殺人的故意，即使是同時(shí)對同一對象實(shí)施的，也不能視為共同犯罪，只能按照各自的罪過和行為分別處理。5、同時(shí)犯，不構(gòu)成共同犯罪所謂同時(shí)犯，是指二個(gè)以上的人在同一或者極為接近的時(shí)間、場所，對同一犯罪對象實(shí)施同種犯罪，主觀上沒有犯意聯(lián)系的情況。由于不具備共同犯罪的故意，因而不是共同犯罪，而是基于各自的故意所實(shí)施的數(shù)個(gè)單獨(dú)的犯罪，行為人對其行為只能由各人分別承擔(dān)刑事責(zé)任。

甲乙二人乘商場失火之際，不謀而合同時(shí)到失火地點(diǎn)竊取商品，兩人主觀上沒有意思聯(lián)絡(luò)，不成立共同犯罪。第83頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日6、超出共同故意范圍的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪；指在共同犯罪的過程中，其中有共同犯罪人實(shí)施了超出共同犯罪故意范圍以外的犯罪行為。這種超出共同犯罪故意范圍的行為就叫做共犯的過限行為。對于共犯中發(fā)生的過限行為，由實(shí)施者單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任，其他共同犯罪人不承擔(dān)責(zé)任。

例如，甲、乙共同盜竊，甲人戶竊取財(cái)物，乙在外面放哨。甲人戶盜竊又臨時(shí)起意犯下強(qiáng)奸。在這種情況下，甲、乙的共同故意是盜竊，甲單獨(dú)實(shí)施了強(qiáng)奸，超出了二人盜竊共同故意的范圍，屬于過限行為。顯然這強(qiáng)奸罪責(zé)只能由甲本人承擔(dān)，乙不承擔(dān)強(qiáng)奸共犯的罪責(zé)：甲乙構(gòu)成盜竊罪共犯，并且甲還單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

注意在盜竊、搶奪犯罪過程中，因?yàn)楫?dāng)場使用暴力轉(zhuǎn)化為搶劫罪的情形。如張三、李四在共同盜竊過程中，遭到事主的抓捕。張三、李四分頭逃跑。事主在追張三過程中，張三使用暴力反抗，致事主死亡，轉(zhuǎn)化為搶劫罪。兩人的行為應(yīng)如何定性？應(yīng)該認(rèn)為張三單獨(dú)承擔(dān)搶劫罪責(zé)，李四只對盜竊罪承擔(dān)罪責(zé)，不隨張三轉(zhuǎn)化為搶劫罪。第84頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日7、事前未通謀的窩藏行為、包庇行為，不構(gòu)成共同犯罪；

這是因?yàn)?，事后的窩藏、包庇行為如果事前沒有通謀時(shí)，對危害結(jié)果的發(fā)生就不存在因果關(guān)系，因而不能構(gòu)成共同犯罪。事前通謀的窩藏行為或包庇行為，對危害結(jié)果的發(fā)生存在因果關(guān)系，并且具有共同的故意，則應(yīng)成立共同犯罪。8、片面共犯問題

所謂片面共犯，是指對他人犯罪行為暗中進(jìn)行幫助的行為。簡單地說，就是對他人犯罪“暗中相助”的行為。幫助人與被幫助人是否構(gòu)成共犯？在暗中相助的情況下，因?yàn)橹挥袉蜗虻囊馑?，沒有來自被幫助人的雙向意思聯(lián)絡(luò)，所以是單向的共犯，亦稱片面的共犯。

甲看見乙在追殺自己的仇人丙。甲看乙老追不上，就給丙使了一個(gè)暗絆，使乙得以追上丙并將其殺害。問甲的行為是不是共犯？對于乙而言，不知有甲暗中幫助，自然不存在與甲構(gòu)成共犯的問題。但是對于甲而言，明知乙在殺人，暗中提供幫助，有單方參與犯罪的意思，應(yīng)按乙的共犯對待，否則無法追究其罪責(zé)。第85頁，共181頁，2023年，2月20日，星期日9、先后故意實(shí)施的相關(guān)犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的，不成立共同犯