中國人民大學民法學詳細筆記

中國人民大學法學專業(yè)民法專業(yè)課筆記

民法的概念

第一章民法概述

第一節(jié)民法的調(diào)整對象（概念）

民法：民法調(diào)整的是平等主體之間的財產(chǎn)關系、人身關系的法律規(guī)范。

理解：①平等主體（法律地位平等-當事人）

②內(nèi)容：財產(chǎn)關系、人身關系

案例：在法院辦案中，（經(jīng)濟糾紛），時間過長，當事人為外地人，多方花費。官司打贏了，卻被償不

了。他說''官司不如私了"另一個聽說寫了一篇文章，加入所謂''上下打點”等內(nèi)容。法院認為侵害自己名

譽。法院告筆者利報紙。法院為當事人合適嗎？

（好的觀點：是否合適應當看社會效果，而非就案斷案，''不以民法理論約束現(xiàn)實行為案件“）

（法院是法人嗎??）

老師觀點：不太恬當

法院屬于公法人（平等主體：法人、自然人、其它團體）平等否？（法律地位）

身份：國家機關（審判）公民

①主要應看權(quán)利義務關系是否對等，看該案件是否屬于民法糾紛，審理案件時行使審判職能時，因而

是不平等的。

不是民法權(quán)利（公法上的權(quán)力）

②法院是否有名譽權(quán)？無/作為國家機關，應任人評價

③一個法院審理另一個法院能否確保公正？

④民法案件成立看''損害"該案可以說對法院沒有''損害”把法律分為公法與私法

?公法：有國家意志介入（國家作為一方當事人）

特點雙方當事人地位不平等，有管理與被管理、命令與服從，上級與下級等關系（刑法、行政法

等）

?私法：民社會的法律（權(quán)利地位平等的當事人之間的權(quán)利義務關系）

政治國家（實際存在）

市民社會（觀念上存在）自治（沒有身份、地位平等）

民法：平等主體又稱市民法（起源于羅馬法）

民法基本上就是私法，私法最主要就是民法

重視法條形式意義上的民法（法律文本）民法典

《民法通則》實質(zhì)意義上的民法

《合同法》私法自治/而公法中不存在意識自治，強制命令

中國特色要接受約束，''愿意"-意識

《關于貫徹“X*的若干意義》（200條）法律解釋

經(jīng)濟法（在傳統(tǒng)私法領域滲透入國家干預）與民法關系（傳統(tǒng)公與私法涇渭分明）

民法的構(gòu)造

民法

財產(chǎn)關系（財產(chǎn)權(quán)）

物權(quán)

自物權(quán)-所有權(quán)

化物權(quán)

用益物權(quán)擔保物權(quán)

債權(quán)

合同（契約）

侵權(quán)行為

不當?shù)美?/p>

無因管理

人身關系

人格權(quán)

名譽權(quán)

肖像權(quán)….

身份權(quán)

主體、民事責任

第六節(jié)民法的淵源

指民事法律規(guī)范借以表現(xiàn)的形式。

一、憲法

作為根本大法，有關于財產(chǎn)所有制等的規(guī)定。（概括）

二、民事法律

主要表現(xiàn)形式。

?合同法

?物權(quán)法

主要方面解決有關土地立法的問題

擔保與定金不是物權(quán)法

《破產(chǎn)法》缺

《民事訴訟法》中破產(chǎn)訴訟程序日趨增多

?知識產(chǎn)權(quán)法

?親屬法

?商法

需要制定統(tǒng)一民法典

三、國務院發(fā)布的民事法規(guī)、決議和命令

四、最高人民法院的指導性文件

司法解釋（批示、答復等）

（作為判案參考、過份的司法解釋參與審案是對立法權(quán)的破壞。）

五、國務院各部委的部門規(guī)章

（也不屬于行政法規(guī)）

不屬于法律，只是作為司法審判的參考，（不可直接引用）。

六、地方性法規(guī)

《擔保法》在當?shù)卣付ú块T登記

屬于法律（效力上有從屬性，適用上有地域性）可以直接引用。

部門規(guī)章與地方法規(guī)在各自的領域發(fā)揮作用，如若發(fā)生沖突，應找出具體法律根據(jù)，分析法律關系，得出

結(jié)論。

七、國家認可的民事習慣

八、判例法

不是法律淵源和判案依據(jù)。

（我國，法律上并不認可，實際審判中多有參考，具有重要意義）

九、權(quán)威學者的署作

在我國，不能作為法律淵源，在一些國家，得到認可。

第七節(jié)民法的適用范圍

指民事法律規(guī)范在何時、何地、對什么人（什么事）發(fā)生法律效力。

一、時間

法律?般沒有溯及力。

《民法通則》試行意見指出點：

它是司法最早解釋

''比照"與''依據(jù)〃

可以從當時法律精神、法律原則等出發(fā)來審判。

二、民法在空間上的適用范圍

地域范圍地方特殊法

三、民法對人的適用范圍

四、民法對事的適用范圍

平等主體間的財產(chǎn)關系、人身關系

適用時期長久短暫

1927年國民黨立法至今臺灣沿用

第八節(jié)我國民法的歷史發(fā)展

民商合，-

民法為普通法，商法為特殊法

商法起源于17世紀，適用于商人

第二章民法的基本原則

《民法基本原則解釋》徐國棟中國政法大學出版社

一成文法局限性的克服

-、概念及意義

1概念

2民法基本原則的意義

經(jīng)濟法民二廳知識產(chǎn)權(quán)法民三廳立法的準則行為的準則裁判的準則授權(quán)司法機關進行創(chuàng)造性司法

活動

①立法的依據(jù)

分行政法、刑法與民法看主體地位是否平等（經(jīng)濟行政法）

②民事主體進行民事活則的基本準則

③是法院解釋、補充法律的漏洞的原則（克服成文法局限）

民法是20年以來的現(xiàn)象。（引用原則來判案，造成法官自由裁量權(quán)過大）

④是解釋、研究民法的出發(fā)點

二、民法基本原則的內(nèi)容

1平等原則

體現(xiàn)自由意志

''當事人在民事活動中的地位平等"

當事人成為商品交換主體的前提條件，充分體現(xiàn)了商品交換的獨立性，體現(xiàn)了商品交換者的意志自由。

平等與商品經(jīng)濟共存亡

①自然人的權(quán)利能力平等獨立的法人地位，互不隸屬

②在具體的民事行為中地位平等

③民事主體受平等的法律保護

主要是為排除國家的行政干擾（由于長期計劃經(jīng)濟，許多公司為行政機關附屬，干擾過多）

2自愿原則

《民法通則》第4條''民事活動應當遵循自愿原則”

賦予當事人以充分自由度來充分表達自己的意志

平等是自愿的前提和基礎

自愿主要為了排除國家干擾，也有排除其他自然的干擾。從平等而來，強調(diào)意志自由

合同自由（P13）

自愿原則并非絕對的，行使權(quán)利不能造成對他人或社會的傷害，社會公德，強制諦約

3公平原則

《民法通則》第4條''民事活動應當遵循公平的原則”

以利益均衡作為價值判斷來調(diào)整民事主體間的物質(zhì)利益關系，來確定民事主體的權(quán)力和責任。

非常含糊的提法。''公平"對于不同人來說不同標準

任何?部成文法公布后就落后了

成文法法律漏洞判例法法官自由裁量

標準統(tǒng)一（要有穩(wěn)定性）

社會生活變化迅速（要解決矛盾.，創(chuàng)造?些基本原則嚴格規(guī)則與自山裁量之間矛盾

彈性

以克服成文法的剛性

界定了自由裁量的范圍

《刑法》主要體現(xiàn)一種社會正義

體現(xiàn)一種是法的思想，法所追求的就是公平、正義《民法》中法事人可沒有過錯，但造成損害著眼于損害

（有損害就要有救濟）

若沒有過錯，只造成損害，有''無過錯賠償”

在雙方都沒有過錯，卻已造成損害，采用''公平"原則

民法上許多制度不能就制度論制度，而應站在一種價值判斷高度加以理解

長途汽車遇到劫匪，司機與匪徒搏斗，又要開車，導致車翻下山，一老師被扭斷脖子，損害由誰賠償？

①違反合同（應把旅客安全運送至目的地）

②侵權(quán)行為前提1前提2不能適用無過錯責任原則

民法既是法律規(guī)范又是道德規(guī)范

4誠實信用原則主要用于交易領域

人的道德規(guī)范在民法中的體現(xiàn)

民法就是一個市場法市場交易基本的就是誠實信用

只要違約就要承擔違約責任

合同可以除、撤分變更

被奉為''帝王條款"

反對武漢大學2000年第1、2期《法學論談》《質(zhì)疑'、帝王條款”》

民法是一條任性的

5守法原則

（民事主體在民法上可以是自己的立法者，為自己立法

6公序良俗原則公共秩序、善良風俗

克服成文法的局限性

主要用于交易以外的領域、范疇

民法的解釋

運用法律時，找不到相應條文造法之后，解釋

運用基本原則和解釋，都是為了克服成文法的局限。

民法解釋學

最流行的學派：利益衡量學派

eg：《秋菊打官司》中?鏡頭，偷拍賣棉花糖。造成生活難以忍受。上訴。判理原告敗訴

從民法的侵犯肖像權(quán)來看，己侵犯從一種社會利益的角度來看（保護了文藝創(chuàng)作）

eg：授用《民法通則》第四、第五條

梁慧星孟秦國法官

關于廣西報紙轉(zhuǎn)載電視預告

《民商法論叢》第3卷《法學研究》第3

《民商法論》

理論在現(xiàn)實中的運用（認真學習）

第三章民事法律關系

11（主：借貸關系

從：抵押45萬

有條件買賣關系買賣關系60萬

買賣關系繼承關系

裝裱

財產(chǎn)共有關系

買畫

30萬

A獨自賣出

B、C可要求行為無效

B、C可要求賠償

（A將錢分予B、C,B、C接受完全有效）

有條件買賣：條件：所有權(quán)半年之間屬D

繼承：我國采取全面繼承（繼承權(quán)利也要繼承義務）

第一節(jié)民事法律關系概述

-、概念、特點

1民事法律關系主體的平等性

2民事法律關系的保障措施具有補償性

民事法律關系效力有兩個層次

a.當事人自覺地履行

b.依靠國家強制力

刑法的價值在于懲罰犯罪，警戒他人

民法的著眼點不在于反社會，而在于造成了損害。

價值主要出發(fā)點補償

民法在一定情況下帶有一定懲罰性處罰，（帶有公法性質(zhì)）

eg：《消費者權(quán)益法》43條''雙倍賠償”

二、民事法律關系分類

1.根據(jù)調(diào)整的對象，分類財產(chǎn)法律關系和人身法律關系。

依附于特定人身

分界：①性質(zhì)：財產(chǎn)權(quán)

人身權(quán)：無法以財產(chǎn)去度量其價值

②補償方式不一樣

財產(chǎn)填補

其它方法：eg賠理道歉、停止侵害、名譽

③依附性

財產(chǎn)與財產(chǎn)所有人無依附性，可發(fā)生轉(zhuǎn)移

人身權(quán)依附于特定人身

eg：一運動員與妻離婚后分財產(chǎn)，獎牌（妻子要求將它分走一半）怎么處理？

半數(shù)

觀點：①獎牌代表的是榮譽，即使有經(jīng)濟價值，也是依附于榮譽的。

②既是榮譽象征又是財產(chǎn)價值，獎牌歸于丈夫，但他應給妻子一半價值的補償。

③獎牌也是這個家庭獲得收入的一種方式，是夫妻共同努力得來的。

焦點在于：財產(chǎn)與人身關系的界定。

主要方面：標志一種名譽，依附于特定人。（社會對特定人的承認、評價）

不可分割性

次要方面：帶來經(jīng)濟利益

作價補償（相當于獎牌價值的?半給予其妻）

權(quán)利主體確定，義務主體不確定

2.按照法律關系義務主體不同，分為絕對法律關系和相對法律關系

人身法律關系。（義務主體不確定）

明確知道權(quán)利人和義務人財產(chǎn)法律關系

作用：確定當事人的權(quán)利和義務

3.物權(quán)和債權(quán)

第二節(jié)民事法律關系的要素

-、主體

實在的、現(xiàn)實的人。包括自然人、法人。

二、其內(nèi)容在于：主體要享受民事權(quán)利并承擔民事義務。

三、客體：民事權(quán)利和民事義務的對象。

五種物、行為、智力成果，人身利益和權(quán)利

第三節(jié)民事法律事實

現(xiàn)實生活中的行為、事件

一、概念

有意識地創(chuàng)作（內(nèi)心的希望）行為

（更變、解除合同等）

自然地發(fā)生（跟人的意志無關）事件

（導致民事法律關系變化）

eg：偶然在路上拾到一錢包

復雜并非有意識的追求行為

行為是違法的，同樣也可以產(chǎn)生民事法律關系。eg：侵權(quán)行為

并非人內(nèi)心的追求，同樣是行為，也產(chǎn)生民事法律關系

1.行為

法律事實

事件

行為

表示行為：基于人內(nèi)心的意識法律行為合法不合法有效無效

非表示行為：并不是人內(nèi)心所追求的效果

準法律行為：（綜合性質(zhì)）不是當事人主動追求這一效果但又得到法律保護的行為（?）

eg：立遺囑（如何界定（做行為是為了滿足法律上的要求）

合法事實行為（eg：拾得遺失物）

非法違法行為（eg：侵權(quán)行為）

現(xiàn)實生活中，一般要有兩個或兩個以上法律事實共同作用才能建立或變更法律關系。

第四節(jié)民事權(quán)利

一、民事權(quán)利的本質(zhì)

權(quán)利是什么？仁者見仁，智者見智

《走向權(quán)利的時代》夏勇（社科院）主編

理論、與實證分析（詳盡）

《人權(quán)概念起源》夏勇著

1.客觀學說-［德］耶林

權(quán)利就是法律所保護利益

《為權(quán)利而斗爭?》《民商法論叢》5卷以前

現(xiàn)在有復興趨勢：現(xiàn)代社會法學由個人本位到社會本位，越來越擴大民法保護的范圍

傳統(tǒng)上有權(quán)利才有保護（法條存在局限，因而常有找不到保護的情況）因而重又拾起。權(quán)利就是利益，只要

是法律確認的利益就給予保護（也許在民法上并不是成熟的權(quán)利）

電視臺主辦主持人大賽，把電話號碼寫錯，-人家里每天有無數(shù)電話打入，不能正常生活。

無法確切歸入?個權(quán)利

歸之于生命健康權(quán)

精神上的健康受侵犯

各國均有這一傾向：把權(quán)利受侵犯擴張至利益受侵犯

主觀學

法力學曾經(jīng)是最通俗的一種學說

代表大陸法系風格三部：《日本民法典》、《法國民法典》、《德國民法典》

二、民事權(quán)利的分類：

L根據(jù)有無財產(chǎn)內(nèi)容，分為財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)

理論上：財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)（應是等量齊觀的）

現(xiàn)實完全是個財產(chǎn)權(quán)充斥的，財產(chǎn)權(quán)幾乎占所有法條，人身權(quán)只零星散載于其中（把人格權(quán)單例，將是一

項突破）

兩者的劃分只是取其主要方面。（任何一項權(quán)利也不能把它截然劃分為某一權(quán)利。eg：知識產(chǎn)權(quán)）

eg:名星著寫隱權(quán)賣錢

兩個人共同的隱私怎么處分?財產(chǎn)呢？

c.支配權(quán)、請求權(quán)、抗辨權(quán)、形成權(quán)

根據(jù)權(quán)利的作用來劃分

能夠支配物的權(quán)利.eg:物權(quán)中的所有權(quán)（最強烈的）（完全的處分權(quán)利）不能直接支配事物而只能請求

對方為一定行為或不為一定行為。eg:債權(quán)（eg:買賣物品，只能按合同請求，請求權(quán)支配權(quán)）債的履

行只能靠交付（給付）的行為債的客體與請求權(quán)相對應的概念（eg:買賣物品，合同簽訂后發(fā)現(xiàn)對方無力支

付錢，不想履行合同，給予抗辯權(quán)保護其權(quán)利）有正當理由可以抗辯其■請求權(quán)只有單方的意志就可以

產(chǎn)生變更，撤消法律關系的權(quán)利。eg:懸賞廣告。

權(quán)利神圣的理念''權(quán)利的行使就不會侵犯他人利益”■頂峰《拿破侖法典》

關于權(quán)利濫用

進入現(xiàn)代社會，由個人理念轉(zhuǎn)向社會理念，由權(quán)利絕對轉(zhuǎn)向權(quán)利相對，兼顧權(quán)利和義務（既要行使權(quán)利又

要履行義務），濫用權(quán)利不受法律保護而且要承擔責任。權(quán)利濫用（在具體運用上是只能從案件中體現(xiàn)）就

是由判例確定的靈活的，一種彈性限度。

權(quán)利界限如何劃分?利益如何衡量？

第四章自然人

在民法匕無論人地位、身份、國籍、信仰等等，一律看作“平等自然人”。

《民法通則》上使用''公民"，沒有把''自然人"與公法上的、'公民”區(qū)別開來（憲法意義上：指特定國家的人

肯定享有的是公法上的權(quán)利，可以說僅僅是政治權(quán)利。''公民"范圍比民法上的''人"之少）

私法上的人的概念

第?節(jié)自然人的民事權(quán)利能力

《私法中的人》星野英一［日］《民商法論從》第8期

民法上的人完全是個抽象的人，只看兩個資格。

刑法上的人是個實實在在的人

權(quán)利能力行為能力

一、概念：

法律賦予自然人能享有民事權(quán)利、承擔民事義務的資格。（''能力"與智力財產(chǎn)無關，是種抽象概念）

羅馬法中標''人格"''天賦人權(quán)”在民法上存在。

特征：（1）平等性

（2）不可轉(zhuǎn)讓性

（3）絕對性從出生開始就具有，只要活著就有

2、權(quán)利能力的獲得

出生即具有。（是個事實要件而非法律要求）P53

▲特殊情況：在懷胎期，胎兒必須加以保護。（民法上只規(guī)定活著的人與活著的人之間的關系一法律死板，

現(xiàn)實中常不受拘泥）

eg:父（死亡）妻、胎兒（兩天扣出生）

各國法律均給予財產(chǎn)特留份（我國也有規(guī)定）

賠償也給予損害賠償請求權(quán)（我國的缺陷）

《繼承法》胎兒出生時死，特留份按父母財產(chǎn)的法律繼承處理。

三、權(quán)利能力的喪失

止于死亡。（公法上可以剝奪一個人的許多權(quán)利）民法上的權(quán)利不能被剝奪。民法上要剝奪一個人的權(quán)利只

能剝奪其生命。

早期：羅馬法《法國民法典》中還有剝奪民事權(quán)利情況，與現(xiàn)代民法理念不同。死亡：①自然死亡腦死

亡、心臟死亡（我國民法沒有確定標準）

死之之后，才開始遣產(chǎn)繼承。

▲死之時間的確定

父甲1萬父子1萬乙......妻甲、乙死

①甲先死，甲父、乙為同一順序繼承人，甲父0.5萬，乙0.5萬。然后乙死，他的財產(chǎn)增值為1.5萬，妻

有1.5萬。

②乙先死，第一順序繼承人為甲及妻，則甲財產(chǎn)增值為1.5萬人。

若無從知道誰先死，如何判斷？

a.輩份不同，推定為長輩先死

b.如輩份相同，推定為同時死亡，兩者之間不發(fā)生相互繼承。

損害賠償

主要是人格。

人死之后還有權(quán)利嗎？

權(quán)利能力消失于死亡，權(quán)利停止，因而從理論上無名譽權(quán)利。

如何解釋現(xiàn)實問題？

民事權(quán)利的延伸（前至胎兒，后至死者）

③宣告死亡

長期下落不明。事實之外的法律上推定為死亡。

自然死亡。

''被宣告死亡的只在宣告死之期間的進行的民事行為是不■的”

第二節(jié)民事行為能力

要加入民法的競技場，必須拿到行為能力這個通行券

1、年齡的標準

①完全行為能力（通常與成年年齡聯(lián)系）18歲的

所進行民事行為全部有效

特例：已滿16歲未到18歲的能以自己勞動收入為主要生活來源的，視為完全行為能力的人。

②限制行為能力10?18歲

可進行與他的年齡、智力相適應的民事活動。

③無行為能力（10歲以下）

不能進行任何的民事活動。（要進行法定代理人代理）

特例：純粹使之獲利的除外。應有效

g：?成年男子帶鄰居后十歲兒子出外，給其2元購買體育彩票獲汽車頭獎，獎給予誰？

就行為而言，為小孩作為、就錢財而言，為成年男子所有△小孩行為有效無效、有效

△成年男子借助小孩，小孩代理大人，歸成年男子

△給錢小孩，推定為贈予，小孩拿自己的錢去行為。

△從內(nèi)心意志上看，成年人要做，小孩只是個道具

這種觀點最符合事實，最不符合法理。

（人不可能成為借用合同的標的物，不成為民事的客體）。

第三節(jié)監(jiān)護

學校監(jiān)護人地點加害人受害人（未成年）

行為人不是承擔責任者，承擔責任者不是行為人

監(jiān)護是行為能力的補充。

▲監(jiān)護究竟是權(quán)利和義務

若為權(quán)利

從實際上來看，多是盡義務

權(quán)利可以放棄（能夠處分）義務不可以放棄

若為義務，與義務相對的權(quán)利是什么？

看作一種法定的職責。

一般看兩種：①身份監(jiān)護權(quán)

②場所監(jiān)護權(quán)

單位，法定監(jiān)護人之外的單位，它的監(jiān)護職責的根據(jù)在哪里？

此案中不強調(diào)過錯（家長），那么學校呢?有損害，給受害人賠償。

有血緣關系、有相關聯(lián)系的無過錯賠償責任。

學校不可能和家長一樣無論過錯均要賠償相關單位

△不在監(jiān)護人控制之下而只是在他人暫時監(jiān)控之下或在其它單位之中，因而所承擔的責任非法定，而是公

平責任。（它是法官的?種自由裁量權(quán)，只能在具體個案中加以觸決）

委托監(jiān)護

第五節(jié)宣告失蹤和宣告死亡

不是純粹的民法，在民事訴訟法上強調(diào)一種程序

死亡就要開始新的權(quán)利義務關系。

一、宣告失蹤

主要解決?個下落不明的人的財產(chǎn)代管制度。

是一種中間狀態(tài)。該人權(quán)利主體的地位不能改變，身份關系也不改變。

二、宣告死亡（推定死亡）

產(chǎn)生如同死亡的效果，其權(quán)利主體地位喪失，其財產(chǎn)關系開始繼承等關系（發(fā)生轉(zhuǎn)移）（身份地位發(fā)生改變）

被宣告死亡的人重新出現(xiàn)：

財產(chǎn)關系：回復原狀，原物不存在給予補償。

身份關系：eg：沒有締結(jié)新的婚姻：自行恢復

已經(jīng)締結(jié)新的婚姻：且不能自行恢復

只要已經(jīng)締結(jié)過?次婚姻關系，原來的婚姻關系就不能自行恢復。若要結(jié)合，必須再結(jié)?次婚。

又定立新的關系后，不能自行恢復。

宣告死亡不必以宣告失蹤為前提，看時間限制。

△嚴格按照申請順序來

嚴格按照順序（申請順序）來

前順序未同意，后順序者的無效。

前后順序者意見不同，依前者

撤銷死亡宣告，沒有順序。

第七節(jié)個人合伙

有種觀點：第三主體論

我國頒布《合伙企業(yè)法》

△合伙就是一個個體。法律上確定主體關鍵是看人格。

法人有人格。''公司"如與個人依然有關系，不能有獨立人格。

eg：一個人投資1萬和另外兩人合辦企業(yè)，若虧空4萬,債權(quán)人拿走3萬，剩余不能個''人"賠償，''人"

只在1萬元內(nèi)享受人為地把責任分開，以投資額為限承擔責任利益承擔義務''企業(yè)"。才獲得''法人"主體

地位。

人為地把責任分開，以投資額為限承擔責任合伙不能成立主體，責任隨債務變化無限責任（無限連帶，

投資的錢與本身剩之錢沒有分開，異化為另一個主體）

財產(chǎn)關系是衡量主體的主要標志。

△合伙只是一種合同關系，互相之間是因為合同聯(lián)系在一起的。

合伙出資：

?形式不限于出錢，可以是場地、技術(shù)等出資（估價問題）在合同中必須約定好勞務占的股份。

eg：一火鍋店有一規(guī)定''凡國家公務員出示證件可打八折“三學生來，說要打八折，飯店不給。學生上告''侵

犯了平等權(quán)”。一審判學生敗訴。

機械地理解''平等〃含義

要解釋''平等”

店自己要給''公務員"讓利自愿

學生在知道規(guī)定后自己自愿

''平等權(quán)”憲法上/公法上的權(quán)利

私法上的合同關系。

若：該地政府規(guī)定''凡公務員出示證件吃飯要八折”，群眾可告地方政府。

eg：?群眾用''蓋中蓋"，原因為他喜愛鞏俐和濮存昕，看了他們的廣告，但''蓋"并無益處。他告鞏和濮

敗訴。

▲沒弄清法律關系的主體。

只能告哈爾濱制藥六廠，廠商，商品質(zhì)量或廣告商（虛假廣告）

另：''演員是在作證，是一個證詞”?群眾，把演員作為?個獨立主體，它與哈六廠、廣告商為什么關系？

合同關系，只能是廠商與群眾之間

▲在現(xiàn)有法律框架中，群眾無從找到依據(jù)獲勝。

判決理由

■性質(zhì)：（財產(chǎn)是否共有?）

把合伙看作合同，仍為各人所有（所有權(quán)的集合）

（）把合伙財產(chǎn)看作共有財產(chǎn)

共有只是觀念上的占有（共同享有所有權(quán)）（并不能具體到物質(zhì)形態(tài)本身）把所有權(quán)賦予出資每一個人。

△《民法通則》上分為

合伙人出資的財產(chǎn)由合伙人

盈利的財產(chǎn)

-統(tǒng)一管理和使用（沒有直接說''共有"，回避了性質(zhì)判斷問題）合伙出資中不一定全是所有權(quán)。（eg：使用權(quán)

不能與所有權(quán)構(gòu)成共有；勞務也不能；不能說：出資一旦完成就構(gòu)成共有。

合伙人在合伙前要自己商定好性質(zhì)。（在合同中要明確規(guī)定，它一直延續(xù)到一同發(fā)展、解散）

△爭議問題

a.信用（商譽）可否出資？

多數(shù)人認為：可以允許其出資形態(tài)。

信用有價值存在意義。

在合同之前必須折價，商定股份。

b.''單純的不作為“可否出資。

eg：一人找老中醫(yī)合伙，老中醫(yī)叫之用其名號，老中醫(yī)若從此即休息不再行醫(yī)。他能否拿之作出資。

老中醫(yī)若再開店合伙無意義。

單純的不作為不作"就是''合伙"）

單純的合作看作出資（有這一性質(zhì)）

兢業(yè)禁止（不等同惡意競爭）

?合伙債務的承擔

a.無限責任：任何一個合伙人承擔債務是拿他自己的所有財產(chǎn)來償債。（著眼點，針對合伙中每一個人）

b.連帶責任：債權(quán)人可以要求債務人中的任何一個人償還所有債務，而任何一個債務人有義務償還合伙中

的所有債務。之后，該債務人可以找其它債務人，''代位追債權(quán)“按股分擔債務。（關系已經(jīng)轉(zhuǎn)變，變?yōu)楹?/p>

伙人之間的分擔關系，而且，此時，連帶責任變?yōu)榘捶葚熑危┲荒馨捶萑ニ魅鶆铡閭鶆杖藖碚f，它是

一種加重責任。

原因：

a.法律上關于每個人出資額與全部出資額都沒有規(guī)定，合伙人出資的財產(chǎn)可能微乎其微，為保護債權(quán)人利

益，必須規(guī)定為無限責任。

b.法律對于出資的形式（內(nèi)容）沒有加以規(guī)定（限制）為保護債權(quán)人利益，必須規(guī)定為無限責任。

△最根本一點合伙不是一個獨立的人格。

C.各合伙之間是一個整體。（必須是連帶責任）（合伙人之間相互關系）

特征：△對外性（只能拿合伙人的責任綁在?起）

△僅僅對合伙債務承擔連帶責任。

△合伙連帶責任隨合伙債務的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨合伙債務的消滅而消滅。

合伙中一人退出，清算，不再負連帶責任。

沒有清算，不行（合伙債務還在要負責）

△個人債務債權(quán)人與合伙債務債權(quán)人誰優(yōu)先？

H前主要作法，雙重優(yōu)先權(quán)，個人債務債權(quán)人只能就個人財產(chǎn)優(yōu)先：合伙債務債權(quán)人只能就合伙財產(chǎn)優(yōu)先;

且只能在個人（合伙）債務清償之后才能繼續(xù)拿走債務人財產(chǎn)。

eg：張三與他人合伙，出資1萬，債務10萬A

張三木來拿9萬元做生意，負債10萬？B

如何償債？（張三還有10萬元）

債權(quán)人A只能拿張三1萬元，而由債權(quán)人B拿另外9萬元。

△合伙的內(nèi)部關系

①實質(zhì)上是個合同，主要是規(guī)定權(quán)利義務關系、債權(quán)債務關系等。

外部基于法律規(guī)定完全基于''人和"

內(nèi)部基于內(nèi)部互相信任

規(guī)定不嚴密、不規(guī)范

法人內(nèi)部體制是法定的

合伙法律上規(guī)定要?個負責人，合伙人互為代表通常由合伙人推舉，但并非只有負責人才能代表合伙,

合伙人任何人都可以代表合伙，（第三人只須與其任何一合伙人聯(lián)系，就是與該合伙聯(lián)系）

法人必須由法人代裊成為法人的代表，其它人均不可，授權(quán)除外。

規(guī)章很松散；任何人都可執(zhí)行合伙行為；

②合伙的退伙與入伙

只剩下一人，導致合伙的散伙

a.退伙，不必然導致合伙的消失，即：不改變合伙本身的存在

b.入伙，同樣，合伙也不消失重新建立，只改變其內(nèi)部關系。

△不改變合伙，不是合伙消滅與產(chǎn)生的原因

退伙：完全自山的，合伙人也沒有理由加以阻攔

a.法定退伙

b.聲明（任意）退伙

解決問題：

a.一合伙人退出合伙必須要清結(jié)其債權(quán)債務關系。所有清算后，才不對該合伙再承擔債務責任，否則要繼

續(xù)負擔責任。

b.若退伙人的退出會給其它合伙人造成損害，要承擔賠償責任。

入伙：（嚴格）

征得全體合伙人的同意。（合伙看重''人和”）一票否決制

▲新加入的合伙人可否宣布只承擔加入后的債務承擔？

△保護交易正常進行。

不能，只要加入，就要負無限連帶責任。

a.合伙的性質(zhì)決定必須加入后要負無限連帶責任。

b.若原合伙人隱瞞債務，而新加入合伙人只能向原合伙人提出賠償（內(nèi)部關系）

△合伙保持外部統(tǒng)一，一切問題在內(nèi)部解決，目的在于保護第三人。

▲丙要退出而丁要加入，于是兩人約定互相交換，由丁來行使丙的一切債權(quán)債務關系。合伙債權(quán)人向丙要

求負連帶責任。內(nèi)可否以他已退伙而拒絕?不能，這只是丙丁之間約定，對第三人來說不起作用。第三人

可從丙處追回債務，而丙應向丁要求償還。（內(nèi)部關系）。

第五章法人

如今認為：人和人的結(jié)合（兩個以上）就是法人。人和人結(jié)合的最早形式應該是合伙。德國民《民法》上明

確規(guī)定法人制度是《法典》（中國第一批民法博上之一方彥邦的博士論文關于法人制度史?文庫中

西方早?期最普遍的法人為寺廟。

江平編

合伙：

與個人債務責任是否有差別。沒有，沒有構(gòu)成另?個主體。從經(jīng)濟看，合伙是不激勵人投資的，社會經(jīng)

濟關系是不會改變太多的。

一、概念：

法人制度可以推進經(jīng)濟關系發(fā)展。

希望：投資的風險與個人的風險沒有關系（使投資與個人關系在法律上分開）

經(jīng)濟上需要的由風險無法控制到可以預測風險。（根據(jù)投資分享利益）有限責任：根據(jù)投資額承擔責任。

法人制度的意義、必要性；無合伙區(qū)別：最本質(zhì)的也為：（權(quán)利義務）債權(quán)債務關系不致。

特征：

a.法人是依法成立的?種社會組織。

b.法人擁有獨立的財產(chǎn)或經(jīng)費。

c.獨立承擔民事責任。

d.法人能夠以自己的名義參加民事活動。（外觀上看）不足以把''經(jīng)費"概念，行政色彩（歷史上遺留下來的

行政法律用法）它與合伙等區(qū)分開來

《民法新論》的法人本質(zhì)部分。

二、法人的本質(zhì)

三、法人的分類：

1.公法人與私法人（基本不用）

2.社團法人、財團法人

①劃分依據(jù)：根據(jù)法人成立的基礎

人的集合：社團eg：各種公司（人集合起來運用財產(chǎn)去經(jīng)營）

財產(chǎn)的集合：財團

第一位的因素是財產(chǎn)，第二位因素才是人（人是為了管理財產(chǎn)）

eg：慈善機構(gòu)及各種基金會

3.公益法人與盈利法人（針對社團法人）

一根據(jù)目的劃分

盈利社團法人eg：有限責任公司

公益社團法人eg：中國學校

國外私立學校大部分為財團。

一般來說，財團就是公益法人。

4.（我國現(xiàn)行分類）企業(yè)法人與機關法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人，也統(tǒng)稱企業(yè)法人與非企業(yè)法人（實

際上對應盈利法人與公益法人）。

企業(yè)只是一個形態(tài)，不足以說明本質(zhì)（外延較廣）（不科學）經(jīng)濟概念，在民法上不足以說明其性質(zhì)不易界定

社會團體法人

''社團"指一種類的法人，因而不可把''社會團體"縮說為''社團"（x）

兩個不同標準所做的不同分類，應嚴格把它區(qū)分開來。

四、法人的成立

嚴格意義上說應該是''法人的設立成立"指已經(jīng)完成，業(yè)已存在的''法人"

《公司法概論》《法人制度通論》《法人制度論》

江平未涉及法人越權(quán)界定

公司法人/人格

1.法人設立的原則

''原則”指法人設立的基本的依據(jù)方式

''非企業(yè)法人”（機關等）特許設立（由法律或行政上強調(diào)國家控制

的專門程序

企業(yè)法人-原：層層審批，行政色彩濃重的許可設立

93年《公司法》之后，準則主義和許可主義并存。

準則設立主義：法律上規(guī)定一定條件，不需要經(jīng)過行政審批，只需在法律上登記（不是一個行政管理模式,

強調(diào)當事人意志）由過份強調(diào)國家意志到強調(diào)當事人自由意志）符合市場經(jīng)濟。

△設立當中法人的民事責任：

根本不成為一個法人時（實體沒有成立），怎么辦？

①設立當中的法人的性質(zhì)

''無權(quán)利能力團體"或''非法人組織”

借鑒II本（權(quán)利義務規(guī)定）

②實務中，多采用看作''合伙"

完全歸于個人債務（山發(fā)起人承擔）不利于保護債權(quán)人。

把設立過程看作''合伙〃

五、法人的民事能力

獲得主體資格，要有權(quán)利能力、行為能力

區(qū)別：①法人

自然人的行為能力是與其大腦、身體、智力發(fā)展水平相聯(lián)系。（意識能力）

現(xiàn)代公司制度是法人發(fā)展的最高形式。

法人擬制說：法人無意識能力

法人實在說一組織體說：以其細致精巧的組織來展示其意識能力具有行為能力

特點：

①自然人的權(quán)利能力和行為能力不是同時獲得的，而法人的權(quán)利能力和行為能力同時獲得（設立之日）

②自然人權(quán)利能力是一致的（無限的可能性）而行為能力是不一致的，二者不重合，一虛一實；法人權(quán)利能

力的范圍就是行為能力的范圍，法人對內(nèi)有一目的，對內(nèi)就限制了其權(quán)利能力和行為能力；對外（經(jīng)營范

圍）；權(quán)利能力與行為能力的范圍就是重疊的。

③法人不能進行目的外的活動

只能在權(quán)利能力和行為能力范圍內(nèi)活動便于監(jiān)督管理控制或分擔責任。

''越權(quán)行為無效”

在現(xiàn)代民法中開始動搖：

民法上（交易的安全）靜態(tài)安全動態(tài)安全

羅馬法：歸屬（定份止爭）

發(fā)展趨勢：山保護靜態(tài)安全（歸屬性）轉(zhuǎn)向動態(tài)安全的保護（交易安全）即：更強調(diào)交易安全。

eg：善意取得

若保護靜態(tài)安全：

無人交易

增加成本

保護交易安全：保護善意取得者

▲關鍵是價值取向問題

市場經(jīng)濟時代保護交易

嚴守''越權(quán)行為無效，不利于保護''善意第三人把應承擔的風險轉(zhuǎn)給第二人。

所以，現(xiàn)代社會不再嚴同《合同法》50條

六、法人的責任

△法人獨立承擔責任，而不是有限責任。（因必須以其（法人）全部財產(chǎn)來擔負債務）（資不抵債，債權(quán)主只

能申請宣布法人破產(chǎn)）

''有限責任公司與''合伙"區(qū)分開來（投資人全部財產(chǎn)）

相對于法人的股東來說（投資多少以之為限）

△法人獲得獨立人格（人格把股東與?債權(quán)人隔開）公司的面紗；法人的面紗。

利：激勵投資

債權(quán)人：受到損害

在定情況下要揭掉這一面紗

經(jīng)典案例：SolemnUSolomn（公司）

38780鎊建立公司

8780鎊薪水買1萬磅公司債（有擔保）

購20007股，1股給自己，另6股分給家人。

一年后，欠債，乘IJ（公司）7773磅告公司，公司債權(quán)人

其余債權(quán)人受損害

揭開公司的面紗，把投資人責任與債務直接聯(lián)系

債權(quán)人：證明股東個人利益與公司利益一致，利用了''面紗〃

第六章物

第一節(jié)物

權(quán)利的內(nèi)容是某種利益

-、物的概念和特征

（一）物的概念

1.物與權(quán)利客體

物權(quán)，直接地排它地支配物

民事權(quán)利的客體即權(quán)利的內(nèi)容。

物權(quán)客體：一定物體。

債權(quán)客體：特定人的為與不為

對物的界定：瑞士在總則物權(quán)中

德、日、臺灣民法把物與其它權(quán)利客體共同規(guī)定在總則中。

人格權(quán)客體：人本身

身份權(quán)客體具有一定關系的他人人身；知識產(chǎn)權(quán)客體為精神產(chǎn)物（無體物）

準物權(quán)客體為一定權(quán)利

在全部放在一起做總體統(tǒng)一規(guī)定

2.物的概念：

存在于人體之外，能夠為人力所支配并能滿足人類社會需要，能夠成為獨立一體的有體物和自然力。

能夠支配不僅指從物質(zhì)上，而且包括從法律上，還包括土地使用權(quán)等權(quán)利；《繼承法》第3條、'財產(chǎn)”還包

括箸作權(quán)等）

（二）物的特征：

1.必須存在于人體之外

△活人的身體能否成為物？

不可以。人身為權(quán)利主體，不能成為物（觀點一）

錯誤理山：把人格與人身混為一體，人身是人格的載體，人格依附于人身。二者不可分離。

（觀點二）

eg：某家人拾一嬰兒，養(yǎng)至2歲，親生父母想要回，但該家人要求償還撫養(yǎng)費，親父母不予，該家不還。

可以嗎?有追償?shù)臋?quán)利⑶但不能以滯留方式

△人的身體的?部分在沒有和身體分離之前都不能成為物，如自然地與身體相分離，則能成為物（不是人

身組成部分），所有權(quán)歸原主人，也可經(jīng)明示或默示的方式加以拋棄。如為截取，原主人有追物返還權(quán)。

△讓予、轉(zhuǎn)讓還沒有和身體轉(zhuǎn)讓的一部分，合同有效嗎?分離身體一部分的合同或契約有效嗎，應看是否

符合社會的善良風俗和公共秩序；如合同規(guī)定只有當與身體分離時才生效，那么這合同有效。一旦合同可

以強制執(zhí)行，就無效。

eg：有償獻血合同，必須在任意供給（自愿）之情況下才生效。

如此時有人緊急需血，該人乂不愿獻血，該怎么辦？

△人工填補身體的一部分，看其與身體結(jié)合程度

結(jié)合緊密成為身體組成部分，不是物；結(jié)合不緊密仍為物。

eg：鑲金牙；補充的頭膜等

△尸體觀點'：有體性、獨立性、無人格性可以成為

所有權(quán)、繼承權(quán)客體物

收益、處分權(quán)可拋棄

這一觀點與法律、社會觀點不一致

觀點二：物，是所有權(quán)，繼承權(quán)客權(quán)，但必須受限制，是埋葬、管理祭祀的客體，不能拋棄和轉(zhuǎn)讓

矛盾的

觀點三，物，不能成為所有權(quán)、繼承權(quán)客體，可以是埋葬、管理、科學研究、祭祀的客體。

觀點四：非物，人格權(quán)在人死后并不完全消失，應加以保護

特定親屬權(quán)的標的物

它是依照法律、習慣處理的。

eg：人死后，醫(yī)院在沒有專家和親屬在場的情況下解剖，親屬告醫(yī)院侵犯死者名譽權(quán)，成立嗎？

觀點：身體前期利益（出生之前）+中期利益+后期利益（死亡之后）

身前利益延續(xù)，保護之，符合社會公共道德

人格利益的判斷嚴格于人格權(quán)利

生前對遺體進行處分的遺囑或合同，如不違反社會公共秩序和善良風俗，均為有效的。

2.物主要限于有體物

羅馬法中：可以感覺之物一有體物所有權(quán)

不可感覺之物一無體物所有權(quán)之外。

《法民法典》繼承羅馬法；德、日民法排斥無體物成為物權(quán)客體。

有體物：占有一定空間；無體物；不占空間但有經(jīng)濟價值。

臺灣法沒做規(guī)定，胡長清先生認為應為有體物。

原因

把物和權(quán)利一分為：，所以不應包括無形權(quán)利。

如債權(quán)等也稱為物，還可成為所有權(quán)，債權(quán)也為所有權(quán)，所以無體物不屬物之范疇。

物有體無體不等于有形無形。

我國，沒有明確規(guī)定，主要為有體物。有觀點：也不限于有體物，還包括人可支配的自然力，有獨立性的

空間或有經(jīng)濟價值的（不占空間），但排除權(quán)利。

商業(yè)秘密、商品權(quán)….等等有專門法規(guī)去保護，民法也未加以規(guī)定。

3.能夠滿足人們需要，即有價值一包括金錢價值，即物質(zhì)價值，也包括精神價值，即文化價值、情感價值。

eg：一粒米、一滴水不是民法中的物

一張照片有可能成為物。

4.必須具有稀缺性。

5.能為人支配，物質(zhì)上而且是法律上的支配

物質(zhì)上，指有一定量且有一定方法來計算；法律上，指有一定經(jīng)濟價值且能成為權(quán)利客體

民法上的物與物理上的物不一致。

若不能從法律上支配就不成為物。eg：海洋、光線等。

凡占有一定空間均成為物

6.物必須獨立成為一體。

①物的特定性和獨立性。

a.特定性：物必須具有被特別認定的性質(zhì)，沒有和整體區(qū)分開來的聚合物不成為物，難以特定化的物體如

海水、大氣以及人工制造物品及聚合物的一部分不能成為物。例外，隨科技發(fā)展，有的可以特定化，eg：

瓶裝氧氣。

法律有明文規(guī)定例外。

日本稱：企業(yè)抵押。

eg：浮動擔保：（改變傳統(tǒng)擔?？腕w特定化的性質(zhì)。）以企業(yè)現(xiàn)在、將來的動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形財產(chǎn)及債權(quán)

等權(quán)利（提供擔保人可不經(jīng)擔保人同意自由處理財產(chǎn)，新納入財產(chǎn)也納入擔保）

②獨立性：物必須具有經(jīng)濟的獨立性，這是與支配性相適應全面、排它支配，因而必須單獨地、個別地存

在。是否具有獨立性由交易習慣決定：是否滿足人們經(jīng)濟生活的需要或滿足人們?定的利益，而不能以形

式來看。

交易當時（那個時間點）

eg：筷子一必須一雙才能成為物；房間一必須為一間

（?間屋只有一個所有權(quán)，兩個人只能共有）

一粒米一形式上獨立，但不具有民法上的獨立性。（交易上是難以獨立的）

德、瑞士：不能單以物的重要組成成分成為權(quán)利客體。

臺灣：沒有分離的出產(chǎn)物為不動產(chǎn)一部分，不成為物權(quán)客體。

②如何判斷一個物

a.一個物的判斷標準。

要看個社會的通常交易觀念，它是發(fā)展變化的。

eg：空間、地下的空間所有權(quán)？

b.復數(shù)的物

II《企業(yè)抵押法等》

與其中每一個單獨的物價值要大，而且可能獲更多融資，涉及不動產(chǎn)（主要還為動產(chǎn)，讓步擔保：工廠安

裝全部機器設備，商店全部商品，對于不能使用不動產(chǎn)擔保的企業(yè)融資更有利）

讓步擔保的效力?有法律效力。范圍界定：

具體物在變動種類、反在地、等是確定的、用之擔保也稱集合物：沒有失去獨立性的各個物的整

體。

物的價值（物的支配秩序）主要不體現(xiàn)于物的所有權(quán)而是體現(xiàn)于物的使用權(quán)（單獨物上之所有權(quán)要受集合物

上所有權(quán)的限制）

c.物的成分

物的重要成分一實質(zhì)上的成分（緊密結(jié)合，不對物的非重要成分一虛假的組成部分其進行價值毀損，就不

能分離）

物的重要成分不能成為物權(quán)客體，（單獨，對原物價值性質(zhì)有重要影響）物的非重要成分則能單獨成為特權(quán)

客體。

二、物的分類：

（一）動產(chǎn)與不動產(chǎn)

一法律上對物進行的最重要分類。

不動產(chǎn)主要為團體（土地）

私人之物主要為動產(chǎn)早期

私人也可有土地所有權(quán)

古羅馬（設有各自不同的規(guī)則）

日爾曼法（適用了不同規(guī)則）

區(qū)分原因

a.二者經(jīng)濟價值有很大區(qū)別：傳統(tǒng)上不動產(chǎn)價值要大于動產(chǎn)，因而法律上要做特殊處理：也有觀點認為，

航空飛行器船泊。

證券價值非常大且起過不動產(chǎn)，不用再區(qū)分了。在法律上已被認為不動產(chǎn)來處理。

b.位置固定不動程度不同：不動產(chǎn)基本不變，動產(chǎn)在短期內(nèi)可以幾易其主。公示方法不同，不動產(chǎn)登記；

動產(chǎn)占有。

c.利用的方法不同：用益物權(quán)只能以土地為客體，而動產(chǎn)無所謂的用益物權(quán)。

2.法律上產(chǎn)生的效果

a.讓予所有權(quán)的方式，不動產(chǎn)要登記，而動產(chǎn)只用交付。

b.設定擔保物權(quán)的方式，不動產(chǎn)?般為抵押，動產(chǎn)?般而為質(zhì)押現(xiàn)已有抵押。

c.留滯權(quán)只能成立于動產(chǎn)

d.管轄不同：不動產(chǎn)涉及訴論可能需要專屬管轄，而動產(chǎn)?般不專屬管轄。

債務人履行遲延的區(qū)別、動產(chǎn)與不動產(chǎn)和租賃（受租人代表權(quán)限方法）、動產(chǎn)與不動產(chǎn)的取得時效（取得所

有權(quán)問題）

3.區(qū)分標準：

《法民》都加以例舉《德民》土地為唯?不動產(chǎn)

《日》《臺》并不排斥土地成分觀念，卻將土地上的定著物和土地分別看作不動產(chǎn)，其余為動產(chǎn)。

4.概念

①不動產(chǎn)：不能變動位置的物，主要為土地，《德》：建筑物、《法》：性質(zhì)用法上的：從物標上的不動產(chǎn)：

以不動產(chǎn)為標的權(quán)利登記上的不動產(chǎn)：某種票券

《民法通則》無定義但《建設》上有解釋；《擔保法》92條土地、房屋、林木及其經(jīng)定著物不動產(chǎn)

處理方法：德：土地及定著物看為一不動產(chǎn)一一元主義

日、臺：土地和其定著物著為二、不動產(chǎn)一二元主義

中：地土地、房屋看作兩個物地土地管理部門

房產(chǎn)

②土地；指地球的組成部分（指人類可支配的部分。）

地表（地殼）以及地空及地下。

《民法通則》土地不包括林地

《土地管理法》包括（以之為準）

土地橫向一塊特定有''四至"的地球的表面。

（還可包括未來月球球面等）

（權(quán)利社會化：個人本位社會本位）

海面也是土地

eg:海面以卜的土沙、巖石；附著于土地的礦物如無專門法，不能成為獨立物國家專門的礦產(chǎn)資源法

調(diào)整一國家專有獨立物（所有權(quán)）

特定性與獨立性的界定：登記（只有集體土地有所有權(quán)登記而國有土地只有使用權(quán)登記而無所有權(quán)登記）

③定著物

根據(jù)交易上的觀念持續(xù)地附著土地實現(xiàn)其經(jīng)濟目的，但是還有成為土地成分的物。

eg:甲有100畝土地，上種梧桐樹，把土地與乙交換。15年后，甲要求乙償還梧桐樹價值。合理嗎？

主要有房屋和其它建筑物，不能成為物權(quán)客體。

標準：觀點從上地和物從物理結(jié)合關系上區(qū)分：結(jié)合而為不動性不動產(chǎn)進行具體分析：

要結(jié)合但又不能太緊密，介于二者之間

a.必須附著于土地eg:水稻、穴道不是定著物，依附緊密，成為''部分”

b.經(jīng)濟上必須持續(xù)依附于土地而使用，滿足土地的需要。

c.沒有成為土地?部分給土地施的肥是

d.是否成為獨立的不動產(chǎn)

④房屋等建筑物不構(gòu)筑物

《房地產(chǎn)管理法》：房屋包括建筑物和構(gòu)筑物。

定著物包括房屋和樹（林）木

房屋為何為定著物

特點：a.固定性eg:廣告牌電線桿不是

b.房屋的門窗、電器看為一部分

c.房屋的同一性抵押權(quán)（原來房屋變了自動）

（房屋增建、擴建、部分折除不影響同一性）消失修繕也不改變整個拆除重建

d.房屋因火燒尋原因毀壞，要看其殘存程度若仍能使用，為動產(chǎn)若骨架尤存，為原來房屋否則，不是原

來房屋。

e.工地和房屋的關系

房屋所有權(quán)與房屋所占用土地的使用權(quán)總是同時轉(zhuǎn)讓和抵押，為只屬于同一個人。

eg:甲委托乙看屋乙、在甲院建屋，屋應如何處置？

要看是否有否當?shù)臋?quán)源。應當屬于甲，甲給予乙補償。

2正在建筑中的房屋，何時成為不動產(chǎn)？

是以遮風擋雨（社會觀念所認定的完全），否則，看為動產(chǎn)

⑤林木

臺樹木大設積土地分離時，（和庭院中石頭一樣），成為土地的一部分

日：林木為土地的一部分，樹木的集合可以獨立成為所有權(quán)，讓予，進行登記；那么土地所有權(quán)地上權(quán)部

分處理不涉及樹木。

中國：林木為土地上定著物，是獨立的區(qū)別于土地的所有權(quán)，可以登記。土地所有權(quán)變動不影響林木所有

權(quán)的意義。

⑥不動產(chǎn)上的出產(chǎn)物

有期出產(chǎn)物天然孳息

無期物本身的天然用途而產(chǎn)生的天然孳息

無期出產(chǎn)物：并不就是天然孳息

主要指土地也有建筑物

《德》種子播動后成為土地一部分

△出產(chǎn)物沒有和土地分離之前為土地一部分，當事人有約定的除外。

2.動產(chǎn)

不動產(chǎn)以外的物

不毀損物的形態(tài)，不減損物的價值而可以改變其位置的物，叫動產(chǎn)，附著于土地但還未成為定著的屬動產(chǎn)。

與土地還沒有分離的動產(chǎn)，一般為不動產(chǎn)，已經(jīng)登記或（成長中的孳息）

烙印后，可做為獨立所有權(quán)，動產(chǎn)。

登記的債權(quán)（記名的債權(quán)書）

不記名的債權(quán)證書，法律上推定為債權(quán)人動產(chǎn)

（二）流通物、限制流通物，禁止流通物。

流通物

限制流通物：有一禁止流通物:

①性質(zhì)：上公共物和個人身體

（大家共同占有的）

公共物其中部分成為個人所有可以流通

②法律上：古物利法物

③國家或經(jīng)濟團體因經(jīng)濟原因而使用的財產(chǎn)。eg:國有或集體所有，以及為H的而使的財產(chǎn)。

在它的公有目的沒有共同消滅以前，沒有行為能力

④道路、河流尋公共物

在公有目的沒有消滅時，沒有行為能力。

⑤禁止物eg:鴉片等

（二）特定物和不特定物（事實）

依照當事人的意見或其他意見而指定的物根據(jù)交易的主觀方面來決定的代替物與不可替代物?般與種類

物與不特定物相對應《合同法》

（四）主物和從物

1.概述：民法中無概念執(zhí)行意見見中有''附屬物"獨立地發(fā)揮作用，經(jīng)濟中不能獨立發(fā)揮作用，而只是幫助

他物完成任務。

法律意義上的影響

①主物的處分要影響從物買賣、拍賣等

②拋棄主物

③破產(chǎn)：使其財產(chǎn)所有權(quán)消滅，從事的也被消滅

④事實性法律行為影響（?）

2.區(qū)分的標準：

①經(jīng)常補充主物發(fā)生作用，（要從觀念上看）即：實際上輔助發(fā)揮作用。

不是不間斷的（偶然的間斷也不影響）

德：臨時的、暫時的分離不能打破主從關系

①有保護的關系如：眼鏡與眼鏡盒

②使主物發(fā)生作用eg:鎖與鑰匙

③裝飾性的

例外：①家具和房屋NO家具例外

刀和叉

根據(jù)一般的交易習慣和所有權(quán)人明確意識表示

②天花板及其組成的燈

②沒有成為主物的一部分

已經(jīng)與主物合為一體不是eg:讓窗與房屋

用法上存在主從關系

③有附從關系

兩個以上物有共同經(jīng)濟目的，無從確定主物時，按一般交易關系且不間所有人意見。

④主物與從物是否屬于同一個人

德：不需要

日：必須為同一個人，保護從物所有權(quán)人

臺：公益的：可以不屬于同一個人

非公益的，可以

⑤從物是否限于動產(chǎn)

德：瑞士；不限于

我國：無明確規(guī)定，有認為不動產(chǎn)也可屬于從物

⑥主物必須特定

3.工廠的機器是否是工廠這些主物的從物對工廠設定抵押時，效力及于機器（工廠建筑物的從物）

臺：機器可以單獨設定抵押，不是工廠從物。

4.主物權(quán)利與從物權(quán)利

主權(quán)利和從權(quán)利

（五）可分物和不可分物

分割不一樣

可分物：不毀損形狀，性質(zhì)，價值就可分割

不可分物：不毀損其性質(zhì)和價值不可分割

不些物經(jīng)過特殊處理可能改變分與不可分

（六）原物和孳息

eg:甲與乙約好，乙殺牛肉3元?斤歸甲，內(nèi)臟歸乙。在請內(nèi)臟時發(fā)現(xiàn)牛黃，歸誰?歸甲

eg:甲丟牛，乙兩，在兩在牛犢，賣給丁1000元，1000元應歸誰，歸原所有權(quán)人于是善意取得遺失物、

盜竊物、搶動物不構(gòu)成善意取得

1.孳息是物產(chǎn)生的收益；產(chǎn)生收益的為原物

德、臺灣：原物可為物、權(quán)利

分類：天然孳息依照物的用法所產(chǎn)生的收益（主要觀點）

不消耗原物所產(chǎn)生的收益

定期獲得的收益

有機出產(chǎn)物不限于原物的用法；而無機出產(chǎn)物必限于原物的用法

有機的出產(chǎn)物eg:果樹必須與原物分離

無機的出產(chǎn)物eg：礦山礦物

a.獲得方法多種多樣：人工開采、養(yǎng)殖導經(jīng)過加工、縫合尋原因產(chǎn)生所有權(quán)的變動，不是原物的孳息

b.?般來說，是按原物通常用法所產(chǎn)生的。物的通常用法按照社會看法來定，但也會發(fā)生變化按特定社會

時間地點的觀念來認定。

c.對原物有權(quán)利，可收取孳息

即使無權(quán)利，也有可能收取孳息，但對原物主人要賠償或返還。

法律孳息：原本因法律關系所得收益

日：''原本"只能為物

德、法、臺：不限于物，權(quán)利也可以

a.為原本的收益，通常包括物和權(quán)利。

b.收益指他人因使用原本所支付的報酬

c.因法律關系而產(chǎn)生的。可以山法律行為所產(chǎn)生，也可因法律直接規(guī)定。

d.必須看返還請求權(quán)

股息紅利是票的法律孳息嗎?不是

與債權(quán)不一樣

6.孳息的歸屬

①天然慈息

a.生產(chǎn)主義：慈息歸對原物進行生產(chǎn)的人，鼓勵勞動，保護勞動者利益。

b.原物主:義：歸原物權(quán)利人，從一般社會觀念上看。權(quán)利人不限于原物的所有權(quán)人

所有權(quán)人（主要）占有人，地上權(quán)人、永佃權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、典權(quán)人、親權(quán)人、監(jiān)護人。

②法定孳息

并非原物組成部分，不存在孳息與原物分離問題，法律關系簡單，歸原物所有人。

（二）替代物與不替代物，消耗物與不可消耗物

通常的社會交易觀今來界定

1.能以物的種類、質(zhì)量、數(shù)量來認定的動產(chǎn)；

個性不被社會所重視。

意義：消費借貸（寄托）只能以替代物為客體

2.不能以種類、質(zhì)量、數(shù)量來認定，個性被社會所重視一不替代物，只能是使用借貸。

3.消費物：依通常用法使用一次就消耗或可以讓予的物耗eg:錢（從法律上、交易觀念上來看）

4.不消耗物：按照其用途對它進行使用，不改變其性質(zhì)形狀面貌的。

3、4二者之間可以互相轉(zhuǎn)化

eg:在書店里的書消耗物在圖書館里的書不可同年出版的同種書籍替代物消耗物。

替代物與可消耗物之間不是一一對應的

消耗物通常為可替代物。eg:十年陳釀酒

某些合同不能以替代物尋為標的物。（?）

（八）單?物、合成的、集合

單一物：形體上獨立成為個體的物

天然形成：由于人為原因成為單?物；由于社會觀念把它看作單物（eg:?雙鞋）

合成物：山數(shù)個獨立的物結(jié)合而成的物、實際上是單一物的物的特殊形成

eg:房屋（包括門、窗導）

集合物；單一物或集合成物集合在一起。

由于事實上的原因：法律上的原因eg:羊群

集合物與個體之間產(chǎn)生權(quán)利之爭

在定條件下產(chǎn)生一個權(quán)利

（九）無主物：現(xiàn)在個屬于任何所有的物，此前是否屬于某人則在所不息

eg:埋在地下從來沒有被人所有過的物，古生物化廠埋藏于地下曾有人擁有過現(xiàn)在能推測遺失物與漂流

物并不一事實上就是無主物。

（4）遺失物

所有權(quán)人或占有人沒有拋棄之意而偶然喪失物品

必要條件：a.必須為動產(chǎn)（包括有價證券、讓存折尋）

（漂流物在我國屬于遺失物）

家準遺失物臺灣：以主人是含主動尋找追索

是，不是遺失物

否，是遺失物

沉沒的物品（如船只、貨物）

遺失物強調(diào)所有權(quán)仍屬于原所有人

不是，而為無主物或看沉沒的地點

b.必須為非無主物

c.必須不是隱藏物

d.遺失人喪失占有并不是出于本意，而是由于其它客觀原因。

拾得遺失物必須返還主人（主人可給予報酬）

（十一）埋藏物

包藏于其它物之中，不容易從外部發(fā)現(xiàn)，也不知其原所有權(quán)人是誰。

必要條件：2.必須為動產(chǎn)

古代房屋經(jīng)千萬年被埋入地下非埋藏物

古人類的遺駭

例外：有研究價值的木乃伊

b.必須埋藏：隱藏或埋沒干其它物品當中，一般不易于用眼睛發(fā)現(xiàn)

c.物的所有權(quán)歸屬不能判明（有所有權(quán)）

eg:有價值的歷史遺物國家所有不是埋藏物

被發(fā)現(xiàn)的古物等如不是文物無主物

埋藏物與遺失物相似

即使埋在地卜.也為遺失物，但經(jīng)歷時間久遠也會轉(zhuǎn)變

埋藏物遺失物

大多出于埋藏人自己意志不是出于遺失人本意而喪失占有不必

必須隱藏于他物之中

eg:甲賣屋給乙，乙拆房發(fā)現(xiàn)房壁中有金元寶?歸誰？

《民法通則》歸國家，由國家給予發(fā)現(xiàn)人獎勵

埋藏物，應歸甲。

即使為文物，遺傳文物，也應歸甲

第二節(jié)貨幣和有價證券

一、貨幣

1.貨幣為動產(chǎn)

2.貨幣種類物

3.貨幣為可消費物

4.貨幣的占有權(quán)和所有權(quán)合而為一，因為貨幣是一般等價物。維護一般交易安全

5.貸幣的所有權(quán)沒有追及力，沒有物權(quán)請求權(quán)（沒有權(quán)力要求追回原物）只有債權(quán)請求權(quán)或不當?shù)美埱蠓?/p>

還權(quán)

6.取得或喪失貨幣是法律行為而是遺實行為，所以即使無行為能力人也能單獨地取得貨幣的占有權(quán)和所有

權(quán)

7.貨幣原則上不能成立間接占有，因為所有權(quán)隨占有而轉(zhuǎn)移，在借貸關系中，貸幣一旦借給債務人，所有

權(quán)即為債務人所有。

8.對貸幣占有不發(fā)生實效取得

二、有價證券

1.概論

①有價證券的意義及種類

a.證券和有價證券

記載財產(chǎn)權(quán)的書面文件。廣義的包含證據(jù)，證券設權(quán)證券有價證券。

證據(jù)證券狹義：僅僅證明它所記載的權(quán)利

eg:債權(quán)證書合同所記載權(quán)利的發(fā)生、轉(zhuǎn)移和不因占有為要件（?）

廣義設權(quán)證券

有價證券

權(quán)利與證券本身可分離不可分離

設權(quán)證券：通過做成證券而創(chuàng)建eg:遺囑或記載不動產(chǎn)的物權(quán)的書面文件廣義上也包括有價證券:

權(quán)利的產(chǎn)生、享有、轉(zhuǎn)移、證券分離

有價證券狹義eg:票據(jù)；有限公司不記名股票

廣義：債權(quán)人對于債務人必須以證券來讓明是合法權(quán)利人。eg：存折類似于狹義證據(jù)證券。

b.有價證券類別績權(quán)證券：eg:匯票導（以金錢）

按記載權(quán)利為標準社員權(quán)證券：實質(zhì)上就是股票

按記載的人分為記名證券

指示證券

不記名證券

c.有價券的目的及意義：

債權(quán)人：減輕了舉證責任

債務人：易于免除債務人義務

促進證券上權(quán)利的流通，可以相信讓券上的權(quán)利，并依賴它行使這?權(quán)利

資本財產(chǎn)多由證券所構(gòu)成

大量發(fā)行證券造成銀行金融業(yè)發(fā)達

d.有價券的發(fā)行及其方式：

記名證券：只能針對普通債權(quán)來發(fā)行

票據(jù)：只能針對一定的金額來發(fā)行有嚴格主體

股份公司能發(fā)行股票因為它擁有股東權(quán)，其它組織不能

必須是書面的，一般為手寫、機寫導

公司票必須由董事長簽署

若特殊情況，也有不必鑒署：eg:火車票等

特定的文據(jù)

②權(quán)利和有價證券

a.權(quán)利的發(fā)生（創(chuàng)立）

b.權(quán)利的設立

有價證券多以證券以外權(quán)利為基礎來創(chuàng)立權(quán)利

也有不以任何權(quán)利為基礎發(fā)行說：做成證券人以自山意思發(fā)行

設權(quán)證券權(quán)利和生學說（若被盜無權(quán)利）

通常為創(chuàng)設說創(chuàng)設說，因為做成證券權(quán)利產(chǎn)生

（保護票據(jù)取得人）

因為其它兩者對于善意取得合同說，證券上權(quán)利僅在做成人與接

者無善意保護受人之間訂有一個交付契約

權(quán)利的內(nèi)容，強調(diào)證券的唯一性

有些證券是無因的

有些為有因的：倉單，提單尋

權(quán)利轉(zhuǎn)移

不記名證券：必須要取得證券所有權(quán)

記名證券：不必

權(quán)利的行使

指示：不記名證券：繳回證券

證券中的權(quán)利還主要是由證券所有人行使

單位（發(fā)獎券）甲、乙、丙、「（搶回）

因為3中獎，歸誰？

第七章民事法律行為

第一節(jié)概述

-、民事法律行為的含義及效力

（一）法律事實和法律效力

法律行為指以意思表示為要素，法律因為有意思表示而使它發(fā)生法律效力的法律事實。

法律效力（臺稱：法律現(xiàn)象中：法律后果）依照法律規(guī)定法律事實完成時導致的法律上的變動，主要表現(xiàn)為

權(quán)利義務的產(chǎn)生，變更和消失。（其它如權(quán)力能力和代理權(quán)的發(fā)生等也包括在法律變動中）

法律事實是法律賦予法律效力的一切事實

L權(quán)利的絕對發(fā)生，也稱原始取得

eg:拾得無主物、附合加工、取得時效（也有人認為不是原始取得：因為物原為他人，自己占有一段時間后

要為自己的；駁：自己的權(quán)利不以他人權(quán)利為基礎，因法律而產(chǎn)生）善意取得。

2.權(quán)利的相對發(fā)生，也稱繼受取得：

基于取得人意思依照法律行為而取得的權(quán)利；不是根據(jù)取得人意思而是根據(jù)法律規(guī)定取得的

a.移轉(zhuǎn)的既受取得、創(chuàng)設的既受取得

就他人一經(jīng)存在的權(quán)利上個變更其內(nèi)容而進行既受取得，取得人與被取得權(quán)利完全一樣，只是主體發(fā)生變

化。

既受繼創(chuàng)設：就他人既存的權(quán)利基礎上創(chuàng)設新的權(quán)利而進行既受職得eg：在土地所有權(quán)上創(chuàng)設地上權(quán)、地

益權(quán)（所有權(quán)不是由許多要素權(quán)利的集合，而是一個不可分的整體）

b特定的既受取得與概括的既受取得

就各個權(quán)利分別進行既受，就單獨的各個權(quán)利進行取得都要有相對獨立的原因（分別）

概括：多數(shù)權(quán)利成為?體而進行既受取得，只要對這個整體權(quán)利有個原因即可，但對其中的個別權(quán)利的

原因一概不問。

有的權(quán)利作為?個整體進行概括取得經(jīng)濟利益要大于特定取得經(jīng)濟、法律意義，主要體現(xiàn)在繼承上

繼受取得，''任何人都不能把大于自己的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人”

與舊權(quán)利消3權(quán)利的變更

滅新權(quán)利產(chǎn)生不一樣a內(nèi)容的變更

量的變更

質(zhì)的變更

b效力的變更

性質(zhì)eg：固有資債損害賠償資債

狀態(tài)eg：抵押權(quán)次序發(fā)生變化

作用eg：抗辯權(quán)

4權(quán)利義務的消滅

消滅指權(quán)利不存在

喪失指權(quán)利脫離主體。分為權(quán)利本身客觀地喪失它的存在和權(quán)利與原主體分離。

A基于權(quán)利人的意思而消滅或喪失，是處分權(quán)的一種（處分行為包括權(quán)利的消滅與喪失，還

包括其它行為，有法律行為也有事實行為）

a讓予eg：買賣消滅權(quán)利

b拋棄：依照權(quán)利人的意思而使權(quán)利消滅

債權(quán)必須有債權(quán)人與債務人雙方意思，經(jīng)合同

B非給權(quán)利人的意思而消滅或喪失

eg：物丟失、訴訟時效、沒收、物的效用已經(jīng)喪失

（二）法律事實

1概念

法律賦予法律效力的一切事實

要取證：誰主張誰取證，證明事實存在之后，適用法律

2構(gòu)成

有時要幾個事實才產(chǎn)生法律后果

3分類：見下頁圖

法律事實（臺灣）

人的行為

適法（合法）行為（符合法律而為法律所容許的行為：符合法律上這個行為所構(gòu)成的要件的行為）

無過失有賠償責任行為eg：防衛(wèi)過當、緊急避險過當、自助行為（私助救濟）、無識別能力的未成年人的行

為

違法行為（違反法律而為法律所不容的行為）

事實行為：所產(chǎn)生的結(jié)果而專門賦予它效力

表示行為（準法