公司法重點(diǎn)、難點(diǎn)學(xué)習(xí)問題解答

公司法重點(diǎn)、難點(diǎn)學(xué)習(xí)問題解答

第一章概述

(1)什么是公司？

答：我國《公司法》第二條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有

限責(zé)任公司和股份有限公司?！边@一條規(guī)定只是強(qiáng)調(diào)了公司必須是在中國境內(nèi)依照《公司法》

設(shè)立，而且是僅指有限責(zé)任公司和股份有限公司。

公司的特征：

1、公司必須是依照《公司法》的規(guī)定設(shè)立的社會經(jīng)濟(jì)組織；

2、公司必須是以營利為目的企業(yè)法人，這是與企業(yè)的重要區(qū)別，凡是公司必須是

法人，但法人不一定都是公司和以營利為目的；

3、公司必須是企業(yè)法人。所謂企業(yè)法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，

依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

(2)與公司相比較，合伙出資有什么特殊之處？

答：如果全體合伙人同意，勞務(wù)也可作為出資，而公司則不允許勞務(wù)作為出資。

(3)什么是母公司與子公司？

答：依公司之間的控制或從屬關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司。當(dāng)一個公司擁有另

一個公司一定比例以上、并足以將其控制的股份時，該公司即為母公司；當(dāng)一個公司一定比

例以上的股份被另一個公司所擁有，并因此受到該公司控制的公司即為子公司。

(4)什么是人合公司與資合公司？

人合公司是指公司信用的基礎(chǔ)在于股東個人條件的公司。人合公司的股東對公司的債

務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。資合公司是指公司信用的基礎(chǔ)在于公司資產(chǎn)數(shù)額的公司。公司股東在其

出資范圍內(nèi)對公司承擔(dān)責(zé)任。

(5)什么是集團(tuán)企業(yè)？

答：集團(tuán)企業(yè)或稱企業(yè)集團(tuán)，是伴隨著企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大、競爭的加劇、生產(chǎn)經(jīng)營方式的

轉(zhuǎn)變和股份公司制的發(fā)展，由若干企業(yè)通過資本結(jié)合而形成的企業(yè)集合體。從財務(wù)的角度看，

集團(tuán)企業(yè)最本質(zhì)的特征就是組成集團(tuán)的單個企業(yè)之間必須是以資本為聯(lián)結(jié)的紐帶，特別是以

某一企業(yè)為核心的單向控股關(guān)系。

(6)什么是封閉型公司與開放型公司

答：封閉型公司又稱不上市公司或不公開公司。其特點(diǎn)是法律對股東人數(shù)有最高數(shù)額的

限制，公司的股份全部由該公司設(shè)立時的股東所擁有，限制公司股份轉(zhuǎn)讓，禁止吸引公眾購

買其任何股份或任何債券。

開放型公司又稱上市公司或公開公司。其特點(diǎn)是公司股票可以在證券市場上向社會公開

發(fā)行，也可以在股票交易所自由轉(zhuǎn)讓、流通。

(7)公司與合伙企業(yè)的區(qū)別有哪些？

答：(1)公司的設(shè)立以章程為基礎(chǔ)，合伙企業(yè)的成立則建立在合伙合同的基礎(chǔ)上；

(2)公司與合伙企業(yè)最根本的區(qū)別在于兩者具有不同的法律地位。公司是企業(yè)法人,

而合伙企業(yè)不具有法人資格。(個別情況如德國除外)

(3)合伙企業(yè)與公司在內(nèi)部及外部法律關(guān)系上具有實(shí)質(zhì)性差別。第一，公司有其區(qū)

別于股東的獨(dú)立財產(chǎn)，而合伙企業(yè)的財產(chǎn)則屬全體合伙人共有；第二，公司有獨(dú)立健全的組

織機(jī)構(gòu)，這些機(jī)構(gòu)依法律規(guī)定對公司的內(nèi)部、外部事務(wù)行使職權(quán)，而在合伙企業(yè)中，合伙事

務(wù)合伙人共同管理，每個合伙人都有權(quán)參與業(yè)務(wù)活動，并對外執(zhí)行業(yè)務(wù)；第三、股東出資一

經(jīng)交付公司，即不得主張退股，出資或股份轉(zhuǎn)讓就成為股權(quán)的重要內(nèi)容。而合伙企業(yè)合伙人

出資份額在轉(zhuǎn)讓時受到嚴(yán)格限制；第四，從企業(yè)規(guī)模及存續(xù)期限看，公司一般規(guī)模較大，存

在期間比較長久、穩(wěn)定，而合伙企業(yè)相對而言具有短期性，且由于合伙人身性強(qiáng)而不可能成

為大企業(yè)；第五，債務(wù)承擔(dān)方式不同。公司除無限公司外，股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，

而合伙出資人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(8)什么是公司法？

答：公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、活動、解散及其內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總

稱。作為調(diào)整公司企業(yè)組織與活動的基本法律規(guī)范，公司法以下列特征區(qū)別于其他企業(yè)法律

規(guī)范：

(-)公司法規(guī)范的對象是公司企業(yè)；

(-)公司法為組織法，同時又具有行為法的特征；

(三)公司法律規(guī)范大部分為強(qiáng)制性規(guī)范；

(四)公司法具有國際性。

我國現(xiàn)行的公司法為2005年10月27日由十屆全國人大常務(wù)委員會第十八次會議修訂

的《公司法》。共13章，219條。

(9)我國公司法規(guī)定了哪些種類的公司？

答：我國公司的種類有兩種，即有限責(zé)任公司和股份有限公司。有限責(zé)任公司是指由兩

個以上股東共同出資，每個股東以其認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)

對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司是指全部資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票

籌集資本，股東以其所認(rèn)購股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企

業(yè)法人。其主要對比特征見下表：

有限責(zé)任公司股份有限公司

股東以認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限

1股東以認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任

責(zé)任

實(shí)行資本金制度，公司股份不分成均等

2資本劃分為等額股份

股份

3股東人數(shù)50人以下股東人數(shù)不限，但至少5人為發(fā)起人

4不能公開募股，不能發(fā)行股票通過發(fā)行股票募集資本

5股東出資不能隨便轉(zhuǎn)讓股票可以隨便轉(zhuǎn)讓

6財務(wù)不必公開財務(wù)公開

第二章公司法總則

(10)公司的設(shè)立與公司的成立有什么區(qū)別？

答：公司的設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格而依法進(jìn)行的一系列法律行

為及所經(jīng)法律程序的總稱。固此，公司設(shè)立不僅包括設(shè)立行為，而且也包括公司設(shè)立的所有

必經(jīng)法律程序。本質(zhì)上在于使一個尚不存在或正在形成中的公司逐漸具備條件并取得民事

(商事)主體資格。

公司的設(shè)立與公司的成立不同。成立是指公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，

經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種事實(shí)狀態(tài)。

(11)公司設(shè)立的原則有哪些？

答：從世界范圍而言，公司的設(shè)立大體有以下幾種原則規(guī)定：

1.特許原則

即公司設(shè)立必須經(jīng)國王或國會的許可。特許原則盛行于17至19世紀(jì)的英國、荷蘭等國。

2.核準(zhǔn)原則

是指公司設(shè)立除符合公司法規(guī)定之外，還必須經(jīng)國家授權(quán)的行政機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。核準(zhǔn)與

特許的區(qū)別在于特許是由國王或國會以立法的形式批準(zhǔn)公司設(shè)立，而核準(zhǔn)則由行政機(jī)關(guān)依法

審核批準(zhǔn)公司的設(shè)立。

3.準(zhǔn)則原則

準(zhǔn)則原則的一般情形是指公司法預(yù)先規(guī)定公司的設(shè)立條件，只要符合設(shè)立條件，公司即

可登記成立。

(12)我國公司法的設(shè)立原則？

答：我國公司法對股份有限公司的設(shè)立采核準(zhǔn)主義，有限責(zé)任公司則采嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。

(1)設(shè)立公司必須有明確的出資人和出資額；

(2)設(shè)立公司必須制訂公司章程；

(3)設(shè)立公司必須選定公司的名稱和住所。根據(jù)我國《公司法》和我國《工商企業(yè)名稱

登記管理暫行規(guī)定》的規(guī)定，設(shè)立公司在選定名稱時，應(yīng)遵守如下要求：

1、依照《公司法》設(shè)立的有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣；設(shè)立股

份有限公司的，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司字樣；

2、一個公司只能選用一個名稱。因有特殊原因，經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)使用兩個名稱

的，其資金不得重復(fù)登記；

3、不得選用下列名稱：對國家、社會或者公共利益有損害的名稱；外國國家(地區(qū))名稱;

國際組織名稱；以外國文字或漢語拼音字母組成的名稱；以數(shù)字組成的名稱；

4、公司申請登記時，名稱前應(yīng)冠以企業(yè)所在地的市名或縣名，有的還可以在名稱前冠以

省名或自治區(qū)名。凡冠以市名或縣名的，由該市、縣工商行政管理局核準(zhǔn)；凡冠以省名、自

治區(qū)名而不冠市名、縣名的，由該省、自治區(qū)工商行政管理局核定5、除全國性公司外，都

不得使用“中國”、“中華”等字樣的名稱。凡使用“中國”、“中華”等字樣為企業(yè)名稱

的，由國家工商行政管理局核準(zhǔn)；

(4)設(shè)立公司必須辦理法定登記、審批手續(xù)。

(13)我國的公司登記管理制度有什么內(nèi)容？

答：登記的管轄：在我國，工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān).國家工商行政管理局主

管全國的公司登記工作。

我國的公司登記實(shí)行國家、省(自治區(qū)、直，轄市)、縣(市)三級管轄制度。

設(shè)立登記:是將公司的主要事項(xiàng)依法呈報：公司登記機(jī)關(guān)審核，并依法領(lǐng)取《企業(yè)法人營

業(yè)執(zhí)照》的行為。公司只有完成設(shè)立登記手續(xù)后，才能取得企業(yè)法人資格，才能從事生產(chǎn)經(jīng)

營活動。辦理設(shè)立登記必須先申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，即在正式申請辦理公司設(shè)立之前，應(yīng)先將

擬設(shè)立公司的名稱依照規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)提出申請，待取得公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的《企業(yè)名

稱預(yù)先通知書》后，方可正式辦理公司的報批或設(shè)立登記申請事項(xiàng)。

(1)申請設(shè)立登記：

設(shè)立有限責(zé)任公司的，應(yīng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)

申請設(shè)立登記。設(shè)立國有獨(dú)資公司的，應(yīng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作為申

請人，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自審批

之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記；逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)

關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報批。

設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)由董事會于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登

記。

(2)變更登記：

公司的變更是指構(gòu)成公司基本要素的變化。一般說來，公司設(shè)立登記時已登記的事項(xiàng)發(fā)

生變化，都應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。

但公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，只向原公司登記機(jī)關(guān)備案即可。公司的章程修

改末涉及登記事項(xiàng)的，也應(yīng)將修改后的公司章程，或者公司章程修正案送原公司登

記機(jī)關(guān)備案。

公司變更注冊資本的應(yīng)提交具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。

公司增加注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)申請變更登記，股份有限公司增加

注冊資本的，還應(yīng)提交國務(wù)院授權(quán)部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準(zhǔn)文件。以募

集方式增加注冊資本的，還應(yīng)提交國務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)文件。

公司減少注冊資本的，應(yīng)自減少注冊資本決議或者決定作出之日起90日內(nèi)申請變更登

記，并應(yīng)提交公司在報紙上登載其減少注冊資本公布至少三次的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或

者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。

(3)登記程序：

公司被核準(zhǔn)登記后，公司登記機(jī)關(guān)將核準(zhǔn)登記的公司登記事項(xiàng)記載于公司登記簿上，供

社會公眾查閱、復(fù)制。年度檢驗(yàn):年度檢驗(yàn)于每年的1月1日至4月30日進(jìn)行。登記主管機(jī)

關(guān)應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)，對企業(yè)上一年度的情況進(jìn)行檢查.企業(yè)應(yīng)在每年的3月15日前向登

記主管機(jī)關(guān)報送年檢材料。企業(yè)申報年檢須提交下列文件：

1、年檢報告書；

2、營業(yè)執(zhí)照副本；

3、企業(yè)法人年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表；

4、其他應(yīng)當(dāng)提交的材料。非法人分支機(jī)構(gòu)，除提交第1、2項(xiàng)所列文件外，還應(yīng)當(dāng)提交

所屬法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件應(yīng)當(dāng)加蓋登記主管機(jī)關(guān)的公章。

公司和外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)提交年度審計報告，不足一個會計年度新設(shè)立的企業(yè)法人和按

照章程或合同規(guī)定出資期限到期的外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)提交驗(yàn)資報告。

企業(yè)年檢的主要內(nèi)容包括：

1、企業(yè)登記事項(xiàng)執(zhí)行和變動情況；

2、股東或者出資人的出資或提供合作條件的情況：

3、企業(yè)對外投資情況：

4、企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)情況：

5、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況。

掌握主管機(jī)關(guān)進(jìn)行年檢時，審查的14項(xiàng)內(nèi)容。

登記主管機(jī)關(guān)對有下列情形之一的，不予通過年檢：

1、企業(yè)實(shí)收資本末達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額的；

2、企業(yè)實(shí)收資本雖然達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額，但與注冊資本相差懸殊的；

3、有其他嚴(yán)重違法、違規(guī)行為的；

4、登記主管機(jī)關(guān)對不予通過年檢的企業(yè)，依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；

5、登記主管機(jī)關(guān)將通過年檢的企業(yè)分為A級和B級兩種類別，A級為遵守工商行政管理

法規(guī)情況良好的；B級為有違反工商行政管理法規(guī)行為的。

（14）公司的名稱有什么規(guī)定？

答：公司的名稱，即“商號”。是公司借以區(qū)別于其他公司的標(biāo)志。對此，各國公司法

大都采取有限制的自由主義原則。我國公司法規(guī)定：

（1）公司名稱是公司章程的必要記載事項(xiàng)之一；

（2）公司只準(zhǔn)使用一個名稱；

（3）公司名稱的構(gòu)成有限制性規(guī)定。

（15）什么是公司章程？

答：公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件，是以書面

形式固定下來的股東共同一致的意思表示。

公司章程的性質(zhì)，有協(xié)議說與自治規(guī)則兩種觀點(diǎn)。

公司的章程：一方面是公司設(shè)立的基本條件和最重要的法律文件：另一方面公司的章程

是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件。另外公司的章程也是公司內(nèi)部管理和對外經(jīng)濟(jì)

交往的基本法律依據(jù)。

公司章程的制定：在設(shè)立階段由公司最初的全體股東制訂.我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任

公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體股東共同進(jìn)行制訂；股份有限公司的章程由全體發(fā)起人共同制訂，并

由創(chuàng)立大會通過：國有獨(dú)資公司的章程由國家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門制定，經(jīng)授權(quán)

也可由董事會制訂，但須報國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。

公司章程的生效的時間應(yīng)是公司成立之時。

公司章程的記載事項(xiàng)：（1）絕對必要記載事項(xiàng)（10項(xiàng)）；（2）相對必要記載事項(xiàng)；（3）

任意記載事項(xiàng)。

（16）如何理解公司資本制度？

答：公司資本是指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值，包括公司的

永久性投資、公司發(fā)行的債券，向銀行的貸款等。（資金與資本兩者是有區(qū)別的，一般認(rèn)為

公司的資金包括資本）

資本的三原則：（1）資本確定原則；（2）資本的維持原則，又稱資本的充實(shí)原則，是指

公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。具體地說，即（A）不得掄逃出

資。（B）虧損必先彌補(bǔ)。（C）累積轉(zhuǎn)投資不得超過凈資產(chǎn)的50%（公司法12條）。（D）股

票的發(fā)行價格不得低于票面金額。（E）公司不得收購本公司的股票。（F）有限責(zé)任公司的初

始股東對現(xiàn)金以外的出資價值負(fù)保證責(zé)任。（3）資本不變原則

我國公司法規(guī)定的資本制度

公司法第26條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳

的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的

注冊資本最低限額”。

（17）什么是公司法人人格否認(rèn)制度？

答：我國公司第20條規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股

東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股

東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益

的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三章有限責(zé)任公司

（18）什么是有限責(zé)任公司？

答：有限責(zé)任公司，又稱為有限公司，是指由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立，

每個股東以其所認(rèn)繳的出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企

業(yè)法人。有限責(zé)任公司具有以下特征：

（-）股東人數(shù)的限制性。我國公司法第24條規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個以下的股

東共同出資設(shè)立。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司雖為資合公司，卻具有一定的人合性，股東須相互信任,

這就決定一其股東人數(shù)不可能太多，有必要作出上限的規(guī)定。

（二）股東責(zé)任的有限性。有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對公司負(fù)責(zé)。止匕外,

對公司及公司的債權(quán)人不負(fù)任何財產(chǎn)責(zé)任，公司的債權(quán)人亦不得直接向股東主張債權(quán)或請求

清償。這是有限責(zé)任公司與無限責(zé)任公司的根本區(qū)別。

（三）股東出資的非股份性。股份有限公司的資本，要劃分成若干金額相等的股份，股

東就其所認(rèn)購的股份對公司負(fù)責(zé)。而有限責(zé)任公司的資本，除采取“出資平等制”或“復(fù)數(shù)股

份制''的國家外，一般不分為股份，每個股東只有一份出資，但其數(shù)額可以不同，股東僅以

其出資額為限對公司負(fù)責(zé)。在我國，有限責(zé)任公司的股東出資一般均采單一出資制，其出資

的非股份性至為明顯。由此形成了有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別之一。

（四）公司資本的封閉性。有限責(zé)任公司的資本只能由全體股東認(rèn)繳，不能向社會募集

股份，不能發(fā)行股票。公司發(fā)給股東出資額的證明書被稱為股單，股單不能在證券市場上流

通轉(zhuǎn)讓。由于有限責(zé)任公司不向社會募集股份，其會計帳簿亦無須公開。對公司股東出資的

轉(zhuǎn)讓也有嚴(yán)格的限制，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，

如果不同意購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。正是因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的資本具有封閉性特

點(diǎn)，有些國家則直接把有限責(zé)任公司稱為封閉性公司。

（五）公司組織的簡便性。有限責(zé)任公司的設(shè)立程序簡便，只有發(fā)起設(shè)立，而無募集設(shè)

立；有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)亦較簡單、靈活，其股東會由全體股東組成，董事由股東會選

舉產(chǎn)生；股東會的召集方法及決議的形成程序亦較簡便。

（六）資合與人合的統(tǒng)一性。有限責(zé)任公司雖然從本質(zhì)上說是一種資本的聯(lián)合，但因其

股東有上限的規(guī)定，資本又具有封閉性的特點(diǎn)，故股東相互間又具有人身信任因素，具有人

合的色彩，這就決定了此種公司一般是適合于中小企業(yè)的組織形式。在國外，以有限責(zé)任公

司發(fā)展為大企業(yè)的較為少見。但在我國因法人股東的特殊性，以及國有企業(yè)通過合資形式改

組為有限責(zé)任公司，故大企業(yè)采用有限責(zé)任公司形式的為數(shù)不少。有限責(zé)任公司資合與人合

的統(tǒng)一性，反映了它是集股份有限公司和無限責(zé)任公司的優(yōu)點(diǎn)而形成的一種公司形式。

（19）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件有哪些？

答：公司設(shè)立條件，是指公司取得法人資格所須具備的基本要素。我國《公司法》第

23條規(guī)定了有限責(zé)任公司的設(shè)立條件：

1、股東符合法定人數(shù)。股東即公司的出資人，為公司的成員。股東可以是自然人，也

可以是法人。少數(shù)國家（比如比利時）則規(guī)定只有自然人可以成為有限責(zé)任公司的股東。作

為我國有限責(zé)任公司股東的自然人，可以是我國公民，也可以是在我國境內(nèi)的外國人和無國

籍人，必須有權(quán)利能力和行為能力。作為股東的法人，就是指依法成立，有必要的財產(chǎn)或經(jīng)

費(fèi)，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的社會組織。中國法人和外國

法人都可以成為股東。我國《公司法》第24條規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個以下的股東出

資成立。

2、股東出資達(dá)到法定最低限額。股東出資構(gòu)成公司注冊資本，就是股東繳納的股本總

額。關(guān)于有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額，各國規(guī)定不一致，西德為2萬法國馬克，奧地

利為10萬奧地利先令，比利時為25萬比禾U時法郎，瑞士為2萬瑞士法郎。我國公司法第

26條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公

司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低

限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有

限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本

的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、

知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法

律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)

財產(chǎn),不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的,從其規(guī)定。全體股東的

貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

此外，注冊資本與公司的投資總額是有區(qū)別的。投資總額指的是企業(yè)按照章程規(guī)定的生

產(chǎn)規(guī)模需要投入的基建資金和生產(chǎn)流動資金的總和，它包括借貸資金，所以比注冊資本大。

3、股東共同制定公司章程。公司章程，是公司最重要的法律文件，規(guī)定了公司的宗旨、

業(yè)務(wù)范圍、資本數(shù)額、組織原則和經(jīng)營管理方法等。公司章程應(yīng)由股東訂立，至于采用什么

方式訂立，各國規(guī)定不一樣，有的是由全體股東共同訂立，有的是由若干名股東訂立，再經(jīng)

全體股東同意。

4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。公司名稱是公司與其他經(jīng)濟(jì)

組織相區(qū)別的標(biāo)志，是公司的法定登記事項(xiàng)。而作為社會組織的公司，其團(tuán)體意志的形成和

實(shí)現(xiàn)均須借助于一定的組織機(jī)構(gòu)，沒有一定的組織機(jī)構(gòu)，公司就不能作為有意志的獨(dú)立主體

進(jìn)行活動，也不可能享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。

5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。場所是公司從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的地

方，是公司組織體賴以生存的空間。西方國家則只要有住所，而不必要求有場所。

(20)有限責(zé)任公司的設(shè)立程序有哪些？

答：按照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司主要經(jīng)過下列程序：

(1)簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議是發(fā)起人之間就設(shè)立公司事項(xiàng)所達(dá)成的明確彼此之

間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議。與旨在規(guī)范成立后公司及成員行為的公司章程不同，它重在約

束、規(guī)范發(fā)起人的行為，其性質(zhì)類似于合伙協(xié)議。在公司設(shè)立程序中，組建公司的方案、股

權(quán)分散或集中的程度、發(fā)起人之間的職責(zé)分工等，均由發(fā)起人協(xié)議形成最初格局。因此，擬

定發(fā)起人協(xié)議不僅對公司組建工作至關(guān)重要，而且對公司的未來發(fā)展也有著難以磨滅的影

響。

(2)訂立公司章程。訂立章程是公司設(shè)立的一個必經(jīng)程序。任何公司的設(shè)立均須訂立

公司章程，訂立公司章程的目的是為了確定公司的宗旨、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍、注冊資本、

組織機(jī)構(gòu)以及利潤分配等重大事項(xiàng)，為公司設(shè)立創(chuàng)造條件并為公司成立后的活動提供一個基

本的行為規(guī)范。

(3)報經(jīng)主管部門審批。根據(jù)《公司法》第8條第2款的規(guī)定，報經(jīng)有關(guān)部門審批并

不是設(shè)立所有有限責(zé)任公司都要經(jīng)過的程序，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批的，方

須經(jīng)過這一程序。

對有限責(zé)任公司的設(shè)立，我國公司法廢止了過去長期實(shí)行的行政許可制度，改用注冊登

記制，以簡化公司的設(shè)立程序，提高公司的設(shè)立效率，適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求。據(jù)此,

設(shè)立一般性的有限責(zé)任公司，在制定了章程，繳納了出資，具備了設(shè)立公司的實(shí)質(zhì)要件之后，

即可直接向注冊登記機(jī)關(guān)申請注冊登記。但法律、法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在

公司登記前仍需依法辦理審批手續(xù)。這類公司主要是意欲進(jìn)入許可制度管理和控制之下的某

些行業(yè)的公司。

(4)繳納出資。公司的資本來源于股東的出資。出資是股東基于股東資格對公司所為的

一定給付。凡股東都須履行約定的出資義務(wù)。除實(shí)行授權(quán)資本制的國家外，公司章程中所記

載的資本總額，在公司成立時都必須落實(shí)到每一個股東名下。盡管有些國家的公司法規(guī)定股

東可以分期繳付股款，但股東已經(jīng)認(rèn)購尚未繳付的出資，也構(gòu)成對公司債務(wù)的確切擔(dān)保。即

使在授權(quán)資本制下，對發(fā)行部分的資本，股東也必須嚴(yán)格履行其出資義務(wù)。因此，繳納出資

是有限責(zé)任公司設(shè)立的關(guān)鍵性程序，沒有股東的出資行為，公司便無從成立。

(5)確立機(jī)關(guān)。公司的機(jī)關(guān)是對內(nèi)管理事務(wù)對外代表公司的法定機(jī)構(gòu)。作為法人組織

的有限責(zé)任公司，其意志的形成和實(shí)現(xiàn)，均須依賴于法人機(jī)關(guān)及其成員的活動。因此，公司

在成立登記前必須對公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)的組成及其成員的分工作出

決定，并須符合法律規(guī)定。

(6)申請登記。設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人

向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。申請設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交登記申請書上、

公司章程、驗(yàn)資證明、股東的法人資格證明或者自然人的身份證明等文件。法律、行政法規(guī)

規(guī)定設(shè)立時必須經(jīng)過審批的還應(yīng)提交有關(guān)審批文件。公司登記機(jī)關(guān)對于申請設(shè)立登記的公司

進(jìn)行認(rèn)真審查，凡符合公司法規(guī)定條件的，予以登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)并發(fā)給《營業(yè)執(zhí)

照》，公司即告成立。

(21)我國公司法對一人有限責(zé)任公司是如何規(guī)定的？

答：一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。

一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章

程規(guī)定的出資額。

一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立

新的一人有限責(zé)任公司。

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照

中載明。

一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。

一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時,應(yīng)當(dāng)采用

書面形式,并由股東簽名后置備于公司。

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)所審

計。

一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)

承擔(dān)連帶責(zé)任。

(22)現(xiàn)行公司法對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)是如何規(guī)定的？

答：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)

書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意

轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，

視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買機(jī)兩個以上股東主張行使

優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先

購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時,應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，

其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先

購買權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

（23）什么是股東？

答：有限責(zé)任公司的股東，即認(rèn)繳有限公司股本，承擔(dān)公司虧損責(zé)任，并享有相應(yīng)權(quán)利

的人。多數(shù)國家法律都規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以是法人，也可以是自然人。我國《有

限責(zé)任公司規(guī)范意見》曾規(guī)定，除國家有禁止或限制的特別規(guī)定外，有權(quán)代表國家投資的政

府部門或機(jī)構(gòu)、企業(yè)法人，具有法人資格的事業(yè)單位和社會團(tuán)體，自然人均可成為有限責(zé)任

公司的股東，包括在我國境內(nèi)的外國人和無國籍人，即任何個人、任何法人都可成為有限責(zé)

任公司的股東，不受年齡、性別、國籍、居住地影響，除非是政策限定的特定身份的人，如

國家機(jī)關(guān)、部隊(duì)等不能成為股東。

有限責(zé)任公司的股東名冊，是指記載股東姓名、名稱及出資情況的簿冊。我國《公司法》

規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項(xiàng)：股東的姓名或者名稱、住所；股東

的出資額，出資證明書編號。

（24）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利與義務(wù)有哪些？

答：股東的權(quán)利。一般來說，有限責(zé)任公司股東的權(quán)利分為自益權(quán)和共益權(quán)兩種。

一是自益權(quán)。自益權(quán)即股東因出資而享有的從公司得到經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。自益權(quán)主要包

括獲取紅利的權(quán)利和公司解散時分配剩余財產(chǎn)的權(quán)利。自益權(quán)是股東投資的主要目的，因此

是股東權(quán)利。

二是共益權(quán),共益權(quán)即股東因出資而享有的參與公司經(jīng)營管理與監(jiān)督的權(quán)利。其表現(xiàn)為：

第一，有限責(zé)任公司股東享有經(jīng)營管理公司的權(quán)利。介于無限公司和股份有限公司股東

的經(jīng)營管理權(quán)之間。股東有權(quán)了解公司經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，可以參加或推選代表參加股東

會，也可選舉或被選舉為董事會成員。股東就是通過參加股東會和董事會，對公司重大事務(wù)

進(jìn)行表決，從而參與公司經(jīng)營管理的。

第二，有限責(zé)任公司股東享有監(jiān)督權(quán)。股東可以選舉和被選舉為公司監(jiān)事會的成員，可

以通過監(jiān)事會列席董事會議，對董事會的決議和董事長、公司經(jīng)理的決定提出質(zhì)詢并要求

答復(fù)。有限責(zé)任公司的帳簿一般是不對象開放的，但對公司的股東卻不能保密與封鎖，股東

可以查詢公司帳簿，檢查公司的經(jīng)營與財務(wù)狀況。股東還可以通過股東會罷免不稱職的董事

等。

第三，有限責(zé)任公司股東享有表決權(quán)。這種表決權(quán)一般是指股東在股東會上對股東會議

事項(xiàng)參與表決的權(quán)利。表決權(quán)是根據(jù)股東的出資情況來定，"一股一權(quán)''制：即每一等額出資

為一表決權(quán)。我國《公司法》第41條也規(guī)定股東會成員按其出資比例行使表決權(quán)。

第四，有限責(zé)任公司股東享有股東會議的召集權(quán)，一般來說，股東會議是由董事召集或

按公司規(guī)定定期召開的。但如果股東認(rèn)為有必要，可以邀請一定數(shù)量股東來召集股東會。

此外，股東還有出資轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，有些國家（包括我國）還規(guī)定股東有優(yōu)先購買其他股

東轉(zhuǎn)讓的出資的權(quán)利和優(yōu)先認(rèn)購公司新增的注冊資本的權(quán)利。股東還享有公司章程規(guī)定的其

他權(quán)利。

股東的義務(wù)。具體表現(xiàn)：

第一，有限責(zé)任公司股東有繳納所認(rèn)繳的出資義務(wù)。繳納出資，這是股東最起碼的義

務(wù)。由各國經(jīng)濟(jì)制度的區(qū)別，各國對于如何履行出資義務(wù)的法律規(guī)定亦不同，如繳納期限問

題上。股東出資可以用貨幣也可以用實(shí)物等，股東出資以后，公司應(yīng)當(dāng)鑒發(fā)證明股東已繳納

出資額的出資證明書，又稱為股單。

第二，西方有些國家的公司法規(guī)定有限責(zé)任公司有填補(bǔ)出資的責(zé)任。填補(bǔ)出資往往發(fā)生

在一些比較特殊的情況下，如公司設(shè)立實(shí)物出資作價過多，股東應(yīng)負(fù)繳納不足額的責(zé)任；股

東因某種原因有能繳納出資，其他股東對該股東不能繳納的部分負(fù)連帶填補(bǔ)責(zé)任等。

第三，有限責(zé)任公司股東享有承擔(dān)公司債務(wù)的義務(wù)。但股東承擔(dān)債務(wù)僅以其出資額為限。

如其出資額不足抵償債務(wù)，債權(quán)人無權(quán)要求股東進(jìn)一步償還公司債務(wù)。

第四，股東還應(yīng)履行公司章程所規(guī)定的其他義務(wù),如不得抽回其出資義務(wù)等。

(25)什么是有限責(zé)任公司的股東會？其行使權(quán)利方式如何？

答：有限責(zé)任公司可以設(shè)立股東會，也可以不設(shè)立股東會。我國國有獨(dú)資公司和中外合

資的有限責(zé)任公司，都不設(shè)立股東會。公司設(shè)立股東會的，股東會由全體股東組成，是公司

權(quán)力機(jī)構(gòu)。

1、地位和性質(zhì)。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。從理論上講，有限責(zé)任公司的股東會

與股份有限公司的股東大會的性質(zhì)、權(quán)限、作用差不多。但是由于股份有限公司的股東很多，

而且分布面很廣，因此召開股東大會很困難，也不便于它行使職權(quán)，而有限責(zé)任公司的股東

較少，召開會議較容易，行使職權(quán)也比較方便，因此有限責(zé)任公司的股東會比股份有限公司

的股東大會重要。在不設(shè)股東會的有限責(zé)任公司里，董事會是企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

股東會是股東行使權(quán)利的機(jī)關(guān)，它對外并不代表公司，對內(nèi)并不執(zhí)行業(yè)務(wù)，因此不是公

司的常設(shè)機(jī)關(guān)。

2、行使權(quán)利方式。股東行使權(quán)利通過股東會議的形式，有限責(zé)任公司股東會可召開定

期會議或臨時會議。一是定期會議。其是按照公司章程的規(guī)定召開的，西方各國有限公司一

般一年召開一次股東會，決定股息分配方案，審查批準(zhǔn)公司年度報告、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表,

任免公司董事審計員等。定期股東會的召集人，有的國家規(guī)定為董事，有的規(guī)定為管理董事,

也有的規(guī)定為董事長。召集人應(yīng)于會議召開前一周或半月前通知各股東。二是臨時會議。其

可由一定數(shù)量的董事、股東或監(jiān)事會提出召開。我國《公司法》第43條規(guī)定，代表1/4以

上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事同意，可以召開臨時股東會。臨時董事會由董事長

或其他董事主持。

股東會決議可分為普通決議和特別決議兩種。我國《公司法》第39條規(guī)定，關(guān)于公司

增加或減少注冊資本、公司分立、合并、解散或者變更形式的會議，關(guān)于修改章程的決議是

特別決議，必須經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。其他決議的表決程序，則由公司章

程規(guī)定。股東會對所議事項(xiàng)作成會議記錄，出席會議股東在會議記錄上簽名。

(26)有限責(zé)任公司的股東會的職權(quán)有哪些？

答：有限責(zé)任公司的股東會一般擁有以下職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉

和罷免董事；選舉和罷免監(jiān)事會成員中的股東代表；審查通過公司年度財務(wù)預(yù)算、決算方案

和利潤分配、虧損彌補(bǔ)方案等；對公司增加或減少注冊資本、股東轉(zhuǎn)讓出資等作出決議；

對公司合立、分立終止和清算等重大事項(xiàng)作出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他權(quán)

力。

我國的國有獨(dú)資公司，不設(shè)立股東會。由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，授

權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)。但是公司的合并、分立、解

散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定。

(27)什么是執(zhí)行董事？

答：我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)

行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事是公司的法定代表人，可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職

權(quán)參照董事會的職權(quán)規(guī)定，由公司章程規(guī)定。

(28)公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的董事會是如何規(guī)定的？

答：我國《公司法》第四十五條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。

1、地位。董事會依法設(shè)立，為公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營、

業(yè)務(wù)的指揮和管理。在設(shè)立股東會的公司，董事會是股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在不設(shè)股東會的

公司，董事會則是權(quán)力機(jī)構(gòu)。

2、設(shè)置。有限責(zé)任公司董事會，其成員為三人至十三人。在設(shè)立股東會的公司，董事

由股東會選舉和罷免。在不設(shè)立股東會的公司，董事由股東委派。兩個以上的國有企業(yè)或

者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工

代表。董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事

長一至二人。董事長副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。國有獨(dú)資公司的董事會成員，由

國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門按照董事會的任期委派或者更換。國有獨(dú)資公司董

事會中也應(yīng)有職工代表，也由公司職工民主選舉產(chǎn)生。其董事長由國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或者

部門在董事會成員中指定。

3、職權(quán)。我國《公司法》規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

(1)負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；

(2)執(zhí)行股東會的決議；

(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；

(7)擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

(9)聘任或者解聘公司經(jīng)理(總經(jīng)理)，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、

財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項(xiàng)；

(10)制定公司的基本管理制度。

董事會行使職權(quán)時，也要受到一定的限制，根據(jù)各國的公司法，大致有下述三方面的

限制。第一，董事會作為公司的代理人，不得違反公司章程，不得從事公司業(yè)務(wù)范圍以外的

活動；第二，董事會行使職權(quán)不得違反國家法律法規(guī)；第三，董事會決議和股東會決議有沖

突時，以股東會決議為準(zhǔn)。

4、董事會會議。董事會對公司的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決策權(quán)是通過董事會議實(shí)現(xiàn)的。董事會議也

分為定期會議和臨時會議兩種,定期會議一般半年或一年召開一次，由法律或公司章程規(guī)定。

臨時會議則由經(jīng)理或一定數(shù)量董事提議召開。我國規(guī)定有1/3的董事提議，可召開臨時

董事會議。

董事會議由董事長主持，董事長因特殊原因不能履行該項(xiàng)職責(zé)時;可委托其他董事主持。

董事會的決議要生效必須符合一定條件。西方各國往往規(guī)定：第一，參加會議的董事一

定要達(dá)到法定人數(shù)，如董事總數(shù)的1/3。第二，出席會議的董事多數(shù)通過決議。我國《公司

法》則規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會的議事方式和表決程序，主要由公司章程規(guī)定。

5、董事長

董事長是有限責(zé)任公司的法定代表人，在不設(shè)置董事會的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事為法

定代表人。我國《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》規(guī)定，在董事長不能出任公司法定代表人時，由

公司章程作出規(guī)定。

董事長由董事會選舉和罷免，有限責(zé)任公司在董事長之下可設(shè)副董事長。副董事長協(xié)助

董事長工作，當(dāng)董事長不能履行職務(wù)時，可代行董事長職權(quán)。副董事長也由董事會選舉產(chǎn)

生。我國《公司法》還規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長都由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)

或者國家授權(quán)的部門從董事會成員中指定。

董事長的職權(quán)主要有召集和主持股東會、董事會決議；檢查股東會、董事會決議和實(shí)施

情況，在董事會閉會期間，對公司主要業(yè)務(wù)活動給予指導(dǎo)以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（29）公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的監(jiān)事會是如何規(guī)定的？

監(jiān)事會是公司經(jīng)營活動的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。西方各國對監(jiān)察機(jī)構(gòu)的稱呼有所不同，有的稱為監(jiān)

察人或會計監(jiān)察人，有的稱為監(jiān)察委員會。

1、監(jiān)事會的設(shè)置。我國公司法規(guī)定，經(jīng)營規(guī)模較大的有限責(zé)任公司，設(shè)立監(jiān)事會；股

東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)置1至2名監(jiān)事。

2、監(jiān)事會組成。我國公司法規(guī)定監(jiān)事會成員不得少于3人（含3人），監(jiān)事會由股東代

表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司

職工民主選舉產(chǎn)生。我國《公司法》還規(guī)定監(jiān)事的任職資格同于董事、經(jīng)理的資格。公司的

董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。

3、職權(quán)。監(jiān)事會作為監(jiān)察機(jī)構(gòu)，其職權(quán)是廣泛的。我國《公司法》規(guī)定監(jiān)事會或監(jiān)事

職權(quán)有：檢查公司財務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為

進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時

股東會；公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。監(jiān)事還能列席董事會議。

為了促使監(jiān)事會有效地履行職責(zé)，我國《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》還規(guī)定監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)按

期向股東會議全體股東和全體職工報告工作。

監(jiān)事會行使職權(quán)，主要也是通過作出決議的方式來體現(xiàn)的。因此，監(jiān)事會應(yīng)定期或不定

期的召開監(jiān)事會議。監(jiān)事會的決議必須經(jīng)多數(shù)監(jiān)事同意才能作出。監(jiān)事不履行監(jiān)督義務(wù)，致

使公司遭受重大經(jīng)濟(jì)損失的，選舉他們的機(jī)構(gòu)有權(quán)罷免其職務(wù)。

4、性質(zhì)。監(jiān)事會是對公司事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督機(jī)構(gòu)，而不是決策機(jī)構(gòu)，決策機(jī)構(gòu)是公司的股

東會。此外，監(jiān)事會僅有權(quán)召開臨時股東會的提議權(quán)，董事會則具有召開臨時股東會的召集

權(quán)。

（30）公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的經(jīng)理是如何規(guī)定的？

答：我國公司法第50條規(guī)定：有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。

經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；

（~）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

（八）董事會授予的其他職權(quán)。

公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

經(jīng)理列席董事會會議。

第51條還規(guī)定股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)

董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

（31）我國公司法是如何規(guī)定董事、經(jīng)理任職資格的？

答：我國公司法第147條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高

級管理人員：

（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑

罰，執(zhí)行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年；

（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有

個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人

責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（五）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者

聘任無效。

董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職

務(wù)。

（32）我國公司法關(guān)于董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任、義務(wù)是如何規(guī)定的？

答：我國公司法第148、149、150、151條規(guī)定：

董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)

和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵

占公司的財產(chǎn)。

董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給

他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進(jìn)

行交易；

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商

業(yè)機(jī)會，目直或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有:

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，

給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的,董事、監(jiān)事、高級管

理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。

董事高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)

情況和資料,不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。

（33）什么是國有獨(dú)資公司？

答：我國《公司法》第二章第三節(jié)規(guī)定了國有獨(dú)資公司的形式，這是我國《公司法》的

主要特色之一。國有獨(dú)資公司，是指國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的公

司。國有獨(dú)資公司具有如下特征：

第一，國有獨(dú)資公司屬國有公司。國有獨(dú)資公司是由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的

部門代表國家單獨(dú)投資設(shè)立的，國家是公司的唯一股東，由國家投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部

門代表國家擁有并行使股權(quán)。但國有獨(dú)資公司與傳統(tǒng)的國有企業(yè)不同，盡管兩者同屬“國有”,

國有獨(dú)資公司的法律地位卻發(fā)生了很大變化，其管理體制、責(zé)任能力等也有較大差別。

第二，國有獨(dú)資公司是特殊的一人公司。代表國家向國有獨(dú)資公司出資的人只有一個，

即國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門。

第三，國有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司采取有限責(zé)任公司的形式，

但由于其股東的特殊性和唯一性?！豆痉ā穼@種公司形式專門作了特別規(guī)定，其組織制

度、股權(quán)的行使等方面都不同于一般的有限責(zé)任公司。但是，國有獨(dú)資公司的根本點(diǎn)與其他

有限責(zé)任公司是一致的，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東以其出資額為限對公

司承擔(dān)責(zé)任，公司與股東是相互獨(dú)立的實(shí)體。除有特別規(guī)定外，《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公

司組織和行為的一般規(guī)定適用于國有獨(dú)資公司。

第四，國有獨(dú)資公司的出資人須經(jīng)國家特別授權(quán)。代表國家設(shè)立國有獨(dú)資公司的投資人

必須是經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者經(jīng)國家授權(quán)的部門。從我國目前的國家資產(chǎn)管理體制來

看，國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)包括國家投資公司、國家控股公司、國有資產(chǎn)經(jīng)營公司、符合《公

司法》規(guī)定的大型國有獨(dú)資公司以及企業(yè)集團(tuán)中的集團(tuán)公司；國家授權(quán)的部門是經(jīng)國家批準(zhǔn),

代表國家對授權(quán)范圍內(nèi)的國有資產(chǎn)行使股權(quán)的特定政府部門，如國有資產(chǎn)管理部門，有關(guān)行

業(yè)主管部門等。

(34)如何理解國有獨(dú)資公司的法律地位？

答：理解國有獨(dú)資公司的法律地位主要解決兩個問題：一是國有獨(dú)資公司是不是一個獨(dú)

立的法人實(shí)體；二是國有獨(dú)資公司與國家之間的法律關(guān)系。

《公司法》規(guī)定的國有獨(dú)資公司這一形式，其根本意圖旨在為國有企業(yè)徹底轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)

制，成為真正的市場主體提供一條出路。黨的十四屆三中全會《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)

體制若干問題的決定》，就國有企業(yè)的改革和解決深層次矛盾的問題明確指出，建立現(xiàn)代企

業(yè)制度，是我國國有企業(yè)改革的方向；國有企業(yè)實(shí)行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探

索?！蛾P(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》還就國有企業(yè)采用的公司形式進(jìn)一

步指出，具備條件的國有大中型企業(yè)，單一投資主體的可以依法改組為獨(dú)資公司；多個投資

主體的可以依法改組為有限責(zé)任公司和股份有限公司；生產(chǎn)某些特殊產(chǎn)品的公司和軍工企業(yè)

應(yīng)由國家獨(dú)資經(jīng)營.據(jù)此，《公司法》對國有獨(dú)資公司作出了專節(jié)規(guī)定?？梢?，無論是從法

律還是在政策上，國有獨(dú)資公司都被作為一種根本不同于傳統(tǒng)的國有企業(yè)的企業(yè)組織形式并

寄予厚望。

國有獨(dú)資公司的法律地位根本不同于傳統(tǒng)的國有企業(yè)，它是一個真正的法人實(shí)體，而后

者則不能被稱為真正的企業(yè)法人。這種本質(zhì)區(qū)別突出表現(xiàn)在兩者與國家之間的財產(chǎn)關(guān)系和責(zé)

任關(guān)系上。如前所述，公司作為法人，其本質(zhì)特征在于公司與作為出資人的股東之間財產(chǎn)獨(dú)

立、責(zé)任獨(dú)立。但國有企業(yè)與國家之間的財產(chǎn)關(guān)系與責(zé)任關(guān)系都是模糊不清的，真正建立在

規(guī)范的基礎(chǔ)上的國有獨(dú)資公司則截然不同。

首先，國有獨(dú)資公司與國家之間的財產(chǎn)關(guān)系是清晰的。根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》,

“企業(yè)的財產(chǎn)屬全民所有，國家依照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。企業(yè)對

國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利?！度袼兄乒I(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)

換經(jīng)營機(jī)制條例》擴(kuò)大了企業(yè)的經(jīng)營權(quán)利，但其性質(zhì)并沒有改變，企業(yè)并不能獨(dú)立支配企業(yè)

的財產(chǎn)。各級政府和行業(yè)主管部門對企業(yè)行使直接控制的權(quán)力，如批準(zhǔn)企業(yè)重大固定資產(chǎn)的

處置，決定國家與企業(yè)財產(chǎn)收益的分配方式，決定或批準(zhǔn)企業(yè)的生產(chǎn)性建設(shè)項(xiàng)目，批準(zhǔn)企業(yè)

的資產(chǎn)經(jīng)營方式等。國家以政府管理者和企業(yè)資產(chǎn)所有者雙重身份管理國有企業(yè)，政企職責(zé)

嚴(yán)重混淆,企業(yè)要做的不僅是要提高經(jīng)濟(jì)效益，還在很大程度上承擔(dān)著社會職能如興建醫(yī)院、

學(xué)校、托兒所甚至派出所、法庭。在這種制度下，國有企業(yè)很難徹底轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制成為真正

的市場主體和法人實(shí)體。而國有獨(dú)資公司則擁有了公司法人財產(chǎn)權(quán)，依法獨(dú)立支配公司的財

產(chǎn)。公司的股權(quán)持有人是明確而具體的，兩者的權(quán)限劃分是清晰的，國家作為股東，依照法

律和公司章程的規(guī)定行使股權(quán)，對公司重大的法定事項(xiàng)作出決策，但不能干涉公司董事會的

經(jīng)營自主權(quán)。國有獨(dú)資公司財產(chǎn)上的獨(dú)立性為其成為法人提供了前提條件和物質(zhì)基礎(chǔ)。

其次，國有獨(dú)資公司與國家之間的責(zé)任關(guān)系是清晰的。國有獨(dú)資公司以公司的全部財

產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，國家股東則以其投資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，使得國有獨(dú)資公司真

正做到了自負(fù)盈虧，一旦公司因經(jīng)營不善達(dá)到資不抵債的境地，可以依法宣告破產(chǎn)。但國

有企業(yè)不易做到這一點(diǎn)。由于國有企業(yè)不擁有可供支配的財產(chǎn)，因而其獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任在很大

程度上也就成為一句空話。根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》第37條的規(guī)定，

國有企業(yè)是以其留用資金而不是企業(yè)的全部財產(chǎn)清償債務(wù)的；并規(guī)定當(dāng)企業(yè)不能清償?shù)狡趥?/p>

務(wù)，但政府認(rèn)為企業(yè)不宜破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)給予資助或者采取其他措施，幫助企業(yè)清償債務(wù)。這

就是說，無論從立法規(guī)定還是從現(xiàn)實(shí)情況來看，國有企業(yè)相當(dāng)一部分責(zé)任仍然要由國家承擔(dān)。

在上述財產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立的基礎(chǔ)上規(guī)范建立并動作的國有獨(dú)資公司能夠成為真正的公司法

人。

（35）我國國有獨(dú)資公司設(shè)立的方式、條件及程序是如何規(guī)定的？

答：（1）設(shè)立方式。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的設(shè)立方式有以下兩種：1、

新建設(shè)立。指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門新投資開辦國有獨(dú)資的有限責(zé)任公

司。通過新投資開辦國有獨(dú)資公司，國家可以從發(fā)展國民經(jīng)濟(jì)重要產(chǎn)業(yè)、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和重要

生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目上的需要出發(fā)，在一定程度上直接實(shí)現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策和資源的合理配置，并

達(dá)到國有資產(chǎn)保值增值的目的。2、改建設(shè)立。指國有企業(yè)依法改建為國有獨(dú)資公司。國有

企業(yè)改建為國有獨(dú)資公司的根本目的是為了解決長期困擾國有企業(yè)的政企不分，經(jīng)營自主權(quán)

難以落實(shí)，約束機(jī)制不健全，經(jīng)濟(jì)效益不高以及企業(yè)負(fù)擔(dān)過重等影響企業(yè)活力的問題，徹底

轉(zhuǎn)移企事業(yè)經(jīng)營機(jī)制，使之真正成為自負(fù)盈虧、自主經(jīng)營的市場主體。依照《公司法》的規(guī)

定建立的、真正規(guī)范的國有獨(dú)資公司能夠?qū)崿F(xiàn)這一目的。

（2）設(shè)立條件和程序。《公司法》并未對國有獨(dú)資公司的設(shè)立條件和程序作出特別規(guī)定，

因此，國有獨(dú)資公司應(yīng)當(dāng)按《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和設(shè)立程序進(jìn)行。設(shè)

立國有獨(dú)資公司應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件，即：1、股東符合法定條件。國有獨(dú)資

公司由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門代表國家投資，并行使股東權(quán)。國家授權(quán)部門

或國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)與以往的政府部門對國有企業(yè)的投資不同，必須依照政企分開的原

則，國有獨(dú)資公司與其投資主體之間，不應(yīng)再是行政隸屬關(guān)系，而是被投資公司與股東的關(guān)

系；國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門基于出資者的地位，享有法定的和章程規(guī)定的權(quán)

力，而不是用行政命令的手段指揮和干預(yù)國有獨(dú)資公司的自主經(jīng)營活動。2、股東的出資達(dá)

到法定資本最低額。由于國有獨(dú)資公司一般規(guī)模都較大，因此，其實(shí)際注冊資本數(shù)額大都遠(yuǎn)

遠(yuǎn)超過法律規(guī)定的最低限額。但國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門的投資必須依法進(jìn)行，

而不能有任何超越法律規(guī)定的特權(quán)。也就是說，必須在公司注冊登記前，繳足其全部出資，

以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)一次性存入擬設(shè)立的國有獨(dú)資公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶；以實(shí)物或其

他財產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。3、制定公司章程。國有獨(dú)資公司的章

程由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門直接制定，或者由公司董事會制訂報其批準(zhǔn)。公司

章程是國有獨(dú)資公司組織和行為的準(zhǔn)則，對公司和公司的出資人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等都具

有拘束力。4、有公司名稱，建立符合要求組織機(jī)構(gòu)。國有獨(dú)資公司必須遵守國家有關(guān)公司

名稱使用的管理規(guī)定，并依照《公司法》對國有獨(dú)資公司組織體制的特殊規(guī)定，建立科學(xué)的

內(nèi)部組織管理機(jī)構(gòu)。5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。這是任何一個公司

從事生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，國有獨(dú)資公司也不例外。

國有獨(dú)資公司必須遵守《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立需履行的程序。即應(yīng)制定章程、

足額繳納出資并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門作為申請

人，向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記；公司登記機(jī)關(guān)對符合法律規(guī)定條件的予以登記，對不符

合法律規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為國有獨(dú)資公司的成立日期。

（36）如何理解國有獨(dú)資公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)？

答：國有獨(dú)資公司的單一性，決定了在國有獨(dú)資公司中沒有設(shè)立股東會的必要。由國家

授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門，授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事

項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或

國家授權(quán)部門決定。這說明在一般情況下，國有獨(dú)資公司的權(quán)力機(jī)關(guān)是公司董事會，但在涉

及對公司特殊重大事項(xiàng)的決策時，決定權(quán)歸屬于投資設(shè)立該公司的國家股東，國家股東對國

有獨(dú)資公司的國有資產(chǎn)有權(quán)進(jìn)行監(jiān)督管理。公司法對國有獨(dú)資公司中股東與董事會職權(quán)的劃

分，既維護(hù)了股東作為公司最高意思決定機(jī)關(guān)的地位，同時，也強(qiáng)化了董事會的職權(quán)，較好

地解決了國家與國有企業(yè)的關(guān)系，為國有獨(dú)資公司的法人化奠定了堅實(shí)的基礎(chǔ)。

1、國有獨(dú)資公司的董事會。

依照公司法規(guī)定，國有獨(dú)資公司必須設(shè)立董事會。國有獨(dú)資公司董事會的地位有別于

一般有限責(zé)任公司的董事會，這主要表現(xiàn)在國有獨(dú)資公司的董事會除可行使一般有限責(zé)任公

司的董事會職權(quán)外，基于國家股東的授權(quán)，還可行使股東會的部分職權(quán)，此種職權(quán)是一般有

限責(zé)任公司的董事會所不具備的。

國有獨(dú)資公司的董事會的成員為3至9人，由兩種人組成：一是股東委派，即由國家授

權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門按照董事會的任期委派或更換；二是由公司職工民主選舉產(chǎn)

生，一般由國有獨(dú)資公司的職工代表大會選舉產(chǎn)生。對于組成董事會的這兩部分成員的比例，

公司法未作具體的規(guī)定，一般說來，由國家股東委派的董事應(yīng)具多數(shù)。

國有獨(dú)資公司的董事會設(shè)董事長一人，可以視需要設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國

家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門從董事會成員中指定。董事長為公司的法定代表人。

國有獨(dú)資公司的董事會按照《公司法》的規(guī)定，行使與一般有限責(zé)任公司的董事會基本

相同的職權(quán)。

除此外，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事會還可以基于國家授權(quán)投資的機(jī)

構(gòu)或國家授權(quán)部門的授權(quán)，行使股東會的部分職權(quán)。但涉及到公司的合并、分立、解散、增

減資本和發(fā)行公司債券，則必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門決定。

2、國有獨(dú)資公司的經(jīng)理

國有獨(dú)資公司的經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門

同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。

國有獨(dú)資公司的經(jīng)理的職權(quán)與一般有限責(zé)任公司的經(jīng)理的職權(quán)相同。

3、國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會

《公司法》規(guī)定，國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會主要由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委

派的人員組成，并有公司職工代表參加。監(jiān)事會成員不得少于三人。監(jiān)事會行使本法第五十

四條第一款第（一）至第（三）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。

4、國有獨(dú)資公司的負(fù)責(zé)人的專任制度

我國《公司法》第70條規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)

國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者

其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。這是國有獨(dú)資公司的負(fù)責(zé)人實(shí)行專任制度的法律依據(jù)。所謂專任制

度，是指國有獨(dú)資公司的負(fù)責(zé)人原則上只能在其所在的公司任職，未經(jīng)股東同意，不得兼任

其他經(jīng)濟(jì)組織的負(fù)責(zé)人。國有獨(dú)資公司的負(fù)責(zé)人專任制度與董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務(wù)不同，

競業(yè)禁止的規(guī)定是要求董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者

從事?lián)p害本公司利益的活動，如果不發(fā)生與所任職公司競業(yè)之情形，且所從事的活動并不損

害本公司的利益，法律并不限制一般公司的董事、經(jīng)理對他公司職務(wù)的兼任。而國有獨(dú)資公

司的負(fù)責(zé)人專任制度則不論兼職是否存在競業(yè)禁止的事由，也不問兼職是否損害本公司的利

益，原則上對兼職予以禁止，除非經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)部門同意。由此可見，

對于公司負(fù)責(zé)人兼職的態(tài)度，專任制度較之競業(yè)禁止的規(guī)定更為嚴(yán)格。對國有獨(dú)資公司的負(fù)

責(zé)人實(shí)行專任制度，目的是為了防止因公司負(fù)責(zé)人兼職而疏于對公司的管理，并避免因此可

能造成的對國有資產(chǎn)的損害。

此外，還應(yīng)指出，國有獨(dú)資公司的負(fù)責(zé)人專任制度與競業(yè)禁止義務(wù)并不矛盾，國有獨(dú)資

公司的負(fù)責(zé)人在實(shí)行專任制度的基礎(chǔ)上，仍須承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)。國有獨(dú)資公司的負(fù)責(zé)人

如實(shí)施了競業(yè)行為，當(dāng)然也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第四章股份有限公司

（37）股份有限公司的概念和特征是什么？

答：股份有限公司，是指由一定人數(shù)以上的股東所組成，公司全部資本分成等額股份，

股東以其所持有股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法

人。

與其他類型的公司相比，股份有限公司具有如下特征：

（-）是典型的資合公司

股份有限公司的信用基礎(chǔ)在于資本，不在于股東個人，股份可以自由轉(zhuǎn)讓；股東不能以

信用或勞務(wù)出資。

（二）公司股份可以公開發(fā)行并自由轉(zhuǎn)讓

這是股份有限公司區(qū)別于其他公司的最主要的特點(diǎn)。股份有限公司可以通過發(fā)行股本向

社會公開募集公司資本，公司股票并可申請上市流通，使得公司的股份擁有了一個最廣泛的

交易市場。股份有限公司的這一特點(diǎn)使其具有了其他類型公司不可比擬的優(yōu)勢：第一，募集

資金迅速；第二，最大限度減少投資風(fēng)險；第三，廣泛地、深層次地擴(kuò)大社會影響并調(diào)動

社會公眾的積極性，正所謂“股票進(jìn)入千家萬戶，公司進(jìn)入千家萬戶”。

（三）公司的所有與經(jīng)營相分離

公司促使管理專業(yè)化的這一特點(diǎn)在股份有限公司中表現(xiàn)得最為突出。在股份有限公司

中，股東不直接從事公司的經(jīng)營管理工作，其管理活動由董事和經(jīng)理為中心的專門管理機(jī)構(gòu)

進(jìn)行。當(dāng)代各國公司立法逐漸縮小股東會的權(quán)利，賦予董事會更多的職權(quán)，反映了股份有限

公司所有與經(jīng)營進(jìn)一步分離的均勢。

（四）公司資本分成均等的股份

這是股份有限公司區(qū)別于有限責(zé)任公司的主要特征之一。股份有限公司的資本均分為股

份，每股金額相等，既適應(yīng)了其公開發(fā)行股份的需要，也便于股東權(quán)利的確定和行使。

（五）股東承擔(dān)有限責(zé)任

股份有限公司是最典型的法人組