法理學(xué)教案-12-法律程序

法理學(xué)教案-12-法律(fǎlǜ)程序第一頁(yè)，共47頁(yè)。我們常在影視節(jié)目當(dāng)中看到這樣一個(gè)情節(jié)：每當(dāng)美國(guó)警員拘捕嫌犯之前口中總要重復(fù)那一句套話：你有權(quán)保持沉默，你現(xiàn)在所說(shuō)的每一句話都可能被用作對(duì)你不利的證據(jù)(zhèngjù)！米蘭達(dá)規(guī)那么：它要求警方在執(zhí)行任何形式的拘禁或訊問(wèn)之前必須履行這樣一個(gè)法律程序。米蘭達(dá)規(guī)那么(nàme)第二頁(yè)，共47頁(yè)。米蘭達(dá)規(guī)那么為什么能夠(nénggòu)得到執(zhí)行？第三頁(yè)，共47頁(yè)。實(shí)體(shítǐ)與程序：實(shí)體與程序范疇來(lái)源于邊沁的實(shí)體法〔SubstantiveLaw〕與程序法〔Procedure或AdjectiveLaw〕之分。實(shí)體法——?jiǎng)?chuàng)造、界定和調(diào)整各種權(quán)利、義務(wù)的規(guī)那么；程序法——調(diào)整程序與實(shí)踐的規(guī)那么——與法律救濟(jì)〔remedy〕相對(duì)應(yīng)。邊沁的這一概念(gàiniàn)劃分有其特定的歷史背景：18世紀(jì)的英國(guó)普通法制度，以普通法司法實(shí)踐為根底的法律制度。第四頁(yè)，共47頁(yè)。刑法與刑事訴訟法規(guī)那么(nàme)的區(qū)別：刑法的規(guī)那么:第二百三十二條成心(chéngxīn)殺人的，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。第二百三十三條過(guò)失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第二百三十四條成心(chéngxīn)傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第二百三十五條過(guò)失傷害他人致人重傷的，處三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第五頁(yè)，共47頁(yè)。刑事訴訟法的規(guī)那么(nàme):

第三十六條辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以(kěyǐ)查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以(kěyǐ)同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。

其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可，也可以(kěyǐ)查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。

辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以(kěyǐ)查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以(kěyǐ)同在押的被告人會(huì)見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可，也可以(kěyǐ)查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會(huì)見和通信。第四十七條證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問(wèn)、質(zhì)證，聽取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理。第六頁(yè)，共47頁(yè)。刑法那么是調(diào)整性規(guī)那么，僅僅是針對(duì)特定的情形的處理方法?！谭ㄋＷo(hù)的法益，也是犯罪侵害的客體，即屬于法律的實(shí)體，通過(guò)法律授權(quán)政府、司法機(jī)構(gòu)、法官行使的處分權(quán)力(quánlì)、也是刑事責(zé)任，同樣也屬于法律的實(shí)體范疇。刑事訴訟法的規(guī)那么屬于構(gòu)成性規(guī)那么。訴訟法圍繞著參與訴訟活動(dòng)的各個(gè)角色，包括各個(gè)角色的權(quán)限、行為的方式、條件，等。訴訟活動(dòng)就是圍繞著這些角色展開的，這些角色之間的關(guān)系關(guān)系到整個(gè)訴訟程序和法律實(shí)踐的狀況。而這些角色之間的關(guān)系卻不是訴訟法規(guī)那么所能全部包含的，比方政法委、審委會(huì)等。所以，程序不能簡(jiǎn)單地等同為規(guī)那么。程序包含一系列角色、角色之間的關(guān)系、角色之間的互動(dòng)以及確定各個(gè)角色行為方式的規(guī)那么。第七頁(yè)，共47頁(yè)。第一節(jié)法律程序(chéngxù)概述〔一〕釋義人們(rénmen)進(jìn)行法律行為所必須遵循或履行的法定的時(shí)間與空間上的步驟和形式，是實(shí)現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的合法方式和必要條件。第八頁(yè)，共47頁(yè)?！捕撤诸?.法律(fǎlǜ)程序的類型可按法律(fǎlǜ)關(guān)系的性質(zhì)劃分為：公法程序私法程序。2.法律(fǎlǜ)程序還可按法律(fǎlǜ)運(yùn)行的過(guò)程劃分為：法律(fǎlǜ)制定程序法律(fǎlǜ)解釋程序法律(fǎlǜ)實(shí)施程序法律(fǎlǜ)監(jiān)督程序等。第九頁(yè)，共47頁(yè)?！踩撤?fǎlǜ)程序的構(gòu)成要素1.法律主體(zhǔtǐ)和法律行為4.特定價(jià)值第十頁(yè)，共47頁(yè)。與法律實(shí)體比較1.內(nèi)容：時(shí)間、空間、方式(fāngshì)。2.形式：更加注重平等。3.標(biāo)準(zhǔn)：根本是技術(shù)性標(biāo)準(zhǔn)。4.功能：為法律實(shí)體開辟道路。5.法律程序具有象征性〔儀式性〕〔四〕法律(fǎlǜ)程序的特點(diǎn)第十一頁(yè)，共47頁(yè)。1.分工(fēngōng)：給予充分發(fā)表意見的時(shí)機(jī)2.抑制：抑制法律行為的隨意性3.導(dǎo)向：向法律行為主體提供了解決糾紛的模式4.緩解：緩解法律關(guān)系參加者之間的緊張氣氛5.感染：給予法律關(guān)系參加者形式正義的教育第十二頁(yè)，共47頁(yè)。補(bǔ)充:法律程序(chéngxù)之獨(dú)立價(jià)值第十三頁(yè)，共47頁(yè)。補(bǔ)充(bǔchōng):羅爾斯的程序正義理論純粹(chúncuì)的程序性正義完全的程序性正義不完全的程序性正義第十四頁(yè)，共47頁(yè)?！按颞暢鰜?lái)的正義(zhèngyì)和通過(guò)公正的司法程序產(chǎn)生的正義(zhèngyì)第十五頁(yè)，共47頁(yè)。一、引言(yǐnyán)——題記

?神探亨特?中的

“米蘭達(dá)忠告〞在美國(guó)電視(diànshì)連續(xù)劇?神探亨特?中，人們屢次看到，亨特警官每次歷盡千難萬(wàn)險(xiǎn)抓獲犯罪嫌疑人后，都要說(shuō)到：“你有權(quán)保持沉默，否那么你所說(shuō)的一切，都可能作為指控你的不利證據(jù)。你有權(quán)請(qǐng)律師在你受審時(shí)到場(chǎng)。如果你請(qǐng)不起律師，法庭將為你指派一位。〞第十六頁(yè)，共47頁(yè)。米蘭達(dá)忠告(zhōnggào)(MirandaWarnings)“你有權(quán)保持沉默！〞——在美國(guó)影片中，這是警察的經(jīng)典臺(tái)詞。事實(shí)上，完整表述應(yīng)為：“你有權(quán)保持沉默;如果你開口，你所作的供述可能在法庭上作為對(duì)你不利的證據(jù);你有權(quán)申請(qǐng)律師辯護(hù);如果你沒(méi)錢雇請(qǐng)律師，將為你指定。〞這是著名的“米蘭達(dá)規(guī)那么〞。如果警察沒(méi)有(méiyǒu)提出米蘭達(dá)忠告，那由此而收集到證據(jù)將不被法院接受。這個(gè)規(guī)那么之所以對(duì)美國(guó)全國(guó)的警察都有約束力是因?yàn)檫@是其最高法院1966年在Mirandav訴Arizona一案及其后的吉迪思訴溫賴特(GideonV．Wainwright)一案中所做的規(guī)定。第十七頁(yè)，共47頁(yè)。“我們近代的西方(xīfāng)法律理性化是兩種相輔相成的力量的產(chǎn)物，一方是法律程序，另一方是系統(tǒng)性法典和受理性訓(xùn)練的職業(yè)官僚〞-————韋伯【德】韋伯著，王容芳譯：?儒教與道教?，商務(wù)印書館，1995年版，第200頁(yè)。第十八頁(yè)，共47頁(yè)。第二節(jié)正當(dāng)(zhèngdāng)法律程序一、正當(dāng)法律程序(chéngxù)的含義和歷史〔一〕．含義正當(dāng)法律程序(chéngxù)就是將程序(chéngxù)正義作為法律程序(chéngxù)的內(nèi)在價(jià)值追求而形成的法律程序(chéngxù)。正當(dāng)程序(chéngxù)dueprocedure：法定程序(chéngxù)。正當(dāng)法律程序(chéngxù)：符合社會(huì)正義的法律程序(chéngxù)。社會(huì)正義：社會(huì)絕大多數(shù)人的共識(shí)，接近naturaljustice.第十九頁(yè)，共47頁(yè)。〔二〕、正當(dāng)法律程序(chéngxù)的觀念史

1.正當(dāng)法律程序是近代西方法律體系，尤其是英美法系中有關(guān)程序的最高原那么，也是美國(guó)法的根本原那么。2.正當(dāng)法律程序的核心是保障權(quán)利，現(xiàn)代以來(lái)人們更加關(guān)注其限制(xiànzhì)權(quán)力的功能。3.英國(guó)古老的自然正義原那么〔Naturaljustice〕〔1〕任何人不能自己審理自己的或與自己有利害關(guān)系的案件?！?〕任何人的訴詞都要被聽取。第二十頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上4.薩默斯的法律(fǎlǜ)程序獨(dú)立價(jià)值學(xué)說(shuō)。5.羅爾斯的程序正義論?！?〕與案件自身有關(guān)的人不應(yīng)該是法官〔2〕判決結(jié)果中不應(yīng)含有糾紛解決者個(gè)人利益〔3〕糾紛解決者不應(yīng)有支持或反對(duì)某一方的偏見。第二十一頁(yè)，共47頁(yè)?！踩?、正當(dāng)法律程序(chéngxù)的立法史

1.1215年英國(guó)(yīnɡɡuó)大憲章39條：“除依據(jù)國(guó)內(nèi)法律之外，任何自由民不受監(jiān)禁人身、侵占財(cái)產(chǎn)、剝奪公民權(quán)、流放及其他任何形式的懲罰，也不受公眾攻擊和驅(qū)逐。〞2.1354年“正當(dāng)程序〞條款〔英王愛德華三世第28號(hào)法令第3章〕：“不依正當(dāng)法律程序，不得對(duì)任何人〔無(wú)論其財(cái)產(chǎn)或社會(huì)地位如何〕加以驅(qū)逐出國(guó)境或住宅，不得逮捕、監(jiān)禁、流放或者處以死刑。〞

第二十二頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上3.1789年法國(guó)?人權(quán)宣言?第七條：“除依法判決和依法律規(guī)定的方式外，任何人都不應(yīng)受到控告、逮捕和拘禁。〞4.1791年美國(guó)憲法第五條修正案：“非經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪(bōduó)任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)。〞第二十三頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上5.1868年美國(guó)憲法第14條修正案，又采用正當(dāng)法律程序來(lái)針對(duì)州政府及其官員和地方政府進(jìn)行限制。6.我國(guó)憲法第三十七條：中華人民共和國(guó)公民的人身自由不受侵犯。

任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)(pīzhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。

禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。第二十四頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上啟示：關(guān)于正當(dāng)法律程序的理論大概有一個(gè)由立法領(lǐng)域向司法領(lǐng)域再向執(zhí)法領(lǐng)域影響和轉(zhuǎn)移(zhuǎnyí)的過(guò)程。第二十五頁(yè)，共47頁(yè)。〔四〕正當(dāng)法律程序在當(dāng)代法律制度(zhìdù)中的表達(dá)

1.立法中：調(diào)查、聽證2.執(zhí)法中：告知、復(fù)議、聆詢3.司法(sīfǎ)中：回避、辯護(hù)、質(zhì)證等4.選舉中：國(guó)際觀察員、監(jiān)督、司法(sīfǎ)審查第二十六頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上聆詢是公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件中的一種程序,

類似于聽證、法院開庭審理。

<<公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件規(guī)定>>第四章聆詢

第二十五條除對(duì)組織、利用邪教組織破壞國(guó)家法律實(shí)施和吸食、注射毒品的違法犯罪嫌疑人決定勞動(dòng)教養(yǎng)的案件外，對(duì)具有以下情形之一的案件，地級(jí)以上公安機(jī)關(guān)可以(kěyǐ)以同級(jí)勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)的名義組織聆詢：

第二十七頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上(一)應(yīng)當(dāng)對(duì)違法犯罪嫌疑人決定勞動(dòng)教養(yǎng)二年以上的；

(二)應(yīng)當(dāng)對(duì)未成年違法犯罪嫌疑人決定勞動(dòng)教養(yǎng)的；

對(duì)其他種類的勞動(dòng)教養(yǎng)案件(ànjiàn)是否實(shí)行聆詢，由各省、自治區(qū)、直轄市公安廳、局和新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)公安局根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況作出規(guī)定。

返回第二十八頁(yè)，共47頁(yè)。美國(guó)憲法(xiànfǎ)人權(quán)法案：第四修正案，“除非有合理的根據(jù)認(rèn)為有罪，以宣誓或鄭重聲明保證，并詳細(xì)開列應(yīng)予搜查的地點(diǎn)、應(yīng)予扣押的人或物，不得頒發(fā)搜查和扣押證〞。

第五修正案，“非經(jīng)大陪審團(tuán)提出報(bào)告或起訴，任何人不受死罪可其他重罪的懲罰，……；任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體傷殘的危害；不得在任何刑事案件中被迫(bèipò)自證其罪；……非有恰當(dāng)補(bǔ)償，不得將私有財(cái)產(chǎn)充作公用〞。第二十九頁(yè)，共47頁(yè)。日本(rìběn)憲法第三十一條不經(jīng)法律規(guī)定的手續(xù)，不得剝奪任何人的生命或自由，或科以其他刑罰。第三十二條不得剝奪任何人在法院接受裁判的權(quán)利。第三十三條除作為現(xiàn)行犯逮捕者外，如無(wú)主管的司法機(jī)關(guān)簽發(fā)并明白指出犯罪理由的拘捕證，對(duì)任何人均不得加以逮捕。第三十四條如不直接講明理由并立即(lìjí)給予委托辯護(hù)人的權(quán)利，對(duì)任何人均不得加以拘留或拘禁。又，如無(wú)正當(dāng)理由，對(duì)任何人不得加以拘禁，如本人提出要求，必須立刻將此項(xiàng)理由在有本人及其辯護(hù)人出席的公開法庭上予以宣告。第三十頁(yè)，共47頁(yè)。德國(guó)根本法第九十九條

邦內(nèi)之憲法(xiànfǎ)爭(zhēng)議，得由各邦立法交由聯(lián)邦憲法(xiànfǎ)法院審理，而關(guān)于各邦法律適用之終級(jí)審判，亦得藉此由第九十五條一項(xiàng)所稱之各最高法院審理。第一百零四條

一、個(gè)人自由非根據(jù)正式法律并依其所定程序，不得限制之。被拘禁之人，不應(yīng)使之受精神上或身體上之虐待。第三十一頁(yè)，共47頁(yè)。國(guó)際刑事(xíngshì)法院規(guī)約第十七條可受理性問(wèn)題……(二)為了確定某一案件中是否有不愿意的問(wèn)題,本法院應(yīng)根據(jù)國(guó)際法成認(rèn)的正當(dāng)程序原那么,酌情考慮是否存在以下一種或多種情況：……第二十條

一罪不二審……2.沒(méi)有依照國(guó)際法成認(rèn)的正當(dāng)程序原那么,以獨(dú)立或公正的方式進(jìn)行,而且根據(jù)實(shí)際情況,采用(cǎiyòng)的方式不符合將有關(guān)的人繩之以法的目的?！谌?yè)，共47頁(yè)。二、正當(dāng)法律程序的構(gòu)成(gòuchéng)要件〔一〕程序的分化〔2〕對(duì)立面的設(shè)置〔3〕程序中立〔4〕自由平等且實(shí)質(zhì)性的參與〔5〕理性對(duì)話和交涉〔6〕信息充分和對(duì)等〔7〕公開〔8〕及時(shí)(jíshí)和終結(jié)性第三十三頁(yè)，共47頁(yè)。1.限制恣意，確保權(quán)力在設(shè)定(shèdìnɡ)的軌道上運(yùn)行。2.角色分配與設(shè)計(jì)更加合理：平等的發(fā)言時(shí)機(jī)，保障決定者充分接納各種信息，作出正確的或最好的判斷。3.能夠把非法定因素阻擋在法庭之外。4.都是看得見的正義。正當(dāng)(zhèngdāng)法律程序的特征第三十四頁(yè)，共47頁(yè)。

?十二怒漢?：劇情描述紐約一名少年被控殺父，已經(jīng)有11名陪審員裁定少年有罪，只有一位覺(jué)得可疑，提出異議，并憑耐心與毅力逐一說(shuō)服了其他陪審員，少年最終被判無(wú)罪。這部電影試圖向人們展示(zhǎnshì)：各種觀點(diǎn)可以經(jīng)過(guò)充分的討論和論證而達(dá)成共識(shí)，并切中客觀真相。第三十五頁(yè)，共47頁(yè)。權(quán)力是怎樣(zěnyàng)產(chǎn)生的？第三十六頁(yè)，共47頁(yè)。三、正當(dāng)法律(fǎlǜ)程序的價(jià)值不自由勝于無(wú)秩序。－歌德法律正當(dāng)程序的光輝(guānghuī)照耀理性之路。人人有表達(dá)意見的時(shí)機(jī)。使法律成為陽(yáng)光下的事業(yè)。標(biāo)準(zhǔn)了法律本錢。使法律權(quán)威被信仰而不是接受。第三十七頁(yè)，共47頁(yè)。續(xù)上〔一〕促進(jìn)實(shí)體目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)〔二〕增進(jìn)(zēngjìn)效益和福利〔三〕限制權(quán)力恣意以保障權(quán)利〔四〕保證決定的正當(dāng)化〔五〕對(duì)尊嚴(yán)的尊重第三十八頁(yè)，共47頁(yè)。古希臘神話中蒙眼女神(nǚshén)忒〔特〕彌斯。后古羅馬人將其改名為朱斯提提亞〔Justitia,由法律jus一詞而來(lái)〕。在西方，法律與正義常用一蒙眼女神的形象來(lái)代表(dàibiǎo)，她通常白袍、金冠，左手提一秤，置膝上，右手舉一劍，倚束棒〔fasci〕。束棒纏一條蛇，腳下坐一只狗，案頭放權(quán)杖一支、書籍假設(shè)干及骷髏一個(gè)。第三十九頁(yè)，共47頁(yè)?！俺绦蚴钦x的蒙眼布〞

西方神話中的正義女神是一個(gè)披白袍，戴金冠，左手提秤，右手舉劍，卻蒙著眼睛的女性。為什么要蒙住眼睛？馮象先生說(shuō)過(guò)這么一個(gè)故事：“天庭上的眾神失和，世界處于災(zāi)難的邊緣。誰(shuí)來(lái)調(diào)解仲裁？血?dú)夥絼偟娜菀资芩膳墓匆?，老于世故的卻不敢對(duì)權(quán)勢(shì)直言。天上地下找遍了，也沒(méi)有適宜的人選。最后，天帝身旁站起一位白袍金冠的女神，拿出一條手巾，綁在自己眼睛上，說(shuō)：我來(lái)！眾神一看，不得不點(diǎn)頭同意：她既然蒙了眼睛，看不見爭(zhēng)紛者的面貌身份，也就不會(huì)受他的利誘，不必怕他的權(quán)勢(shì)。〞——這就是正義女神的蒙眼布的由來(lái)?！懊裳鄄皇鞘?，是自我約束〞，“是刻意選擇的一種(yīzhǒnɡ)姿態(tài)。

第四十頁(yè)，共47頁(yè)。思考：中國(guó)人重不重視(zhòngshì)程序？婚姻六禮納彩問(wèn)名納吉(nàjí)納