風(fēng)險投資協(xié)議詳解之七解董事會

風(fēng)險投資TermSheet詳解董事會VC在投資時，通常會在關(guān)注兩個方面：一是價值，包括投資時的價格和投資后的回報；二是控制，即投資后如何保障投資人自己的利益和監(jiān)管公司的運(yùn)營。因此，VC給企業(yè)家的投資協(xié)議條款清單（TermSheet）中的條款也就相應(yīng)地有兩個維度的功能：一個維度是“價值功能”，另一維度是“控制功能”。有些條款主要是“經(jīng)濟(jì)功能”，比如投資額、估值、清算優(yōu)先權(quán)、等，有些條款主要是“控制功能”，比如保護(hù)性條款、董事會、等。如下圖所示：

“董事會”條款無疑是“控制功能”中最重要的條款之一。在創(chuàng)業(yè)天堂硅谷流行這么一句話："Goodboardsdon'tcreategoodcompanies,butabadboardwillkillacompanyeverytime."（好的董事會不一定能成就好公司，但一個糟糕的董事會一定能毀掉公司。）TermSheet中典型的“董事會”條款如下：BoardofDirectors:TheboardoftheCompanywillconsistofthreemembers,twodesignatedbytheCommonShareholdersandoneofwhichmustbetheCompany'sCEO;andonedesignatedbytheInvestor.董事會：董事會由3個席位組成，普通股股東指派2名董事，其中1名必須是公司的CEO；投資人指派1名董事。對企業(yè)家而言，組建董事會在A輪融資時的重要性甚至超過企業(yè)估值部分，因?yàn)楣乐档膿p失是一時的，而董事會控制權(quán)會影響整個企業(yè)的生命期。但很多企業(yè)家常常沒有意識到這一點(diǎn)，而把眼光主要發(fā)在企業(yè)估值等條款上。設(shè)想一下，如果融資完成后，企業(yè)的董事會批準(zhǔn)了以下某個決議，企業(yè)家/創(chuàng)始人是否還會后悔把主要精力放在企業(yè)估值的談判上：開除創(chuàng)始人管理團(tuán)隊(duì)，并使其失去了尚未承兌（unvested）的股票；拒絕其他投資人的投資意向，直到公司幾乎現(xiàn)金短缺，然后強(qiáng)迫公司以低估值從當(dāng)前投資人那里募集B輪融資；將公司廉價賣給公司投資人投資過的其他公司。在A輪融資之前，大部分私營公司的創(chuàng)始人/CEO是老板，但融資之后，新組建的董事會將成為公司的新老板。一個好的董事會，即使是在你不同意他們做出的決策的時候，仍然信賴它。董事會席位根據(jù)中國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司至少要有3名董事，而股份制公司則需要5名董事，但這并不是世界范圍內(nèi)通行的版本。在開曼群島（CaymanIslands）、英屬維爾京群島（BVI）以及美國的許多州（如特拉華州），其法律允許公司只設(shè)1名董事。通常來說，董事會席位設(shè)置為單數(shù)，但并沒有法律規(guī)定不允許為雙數(shù)。對A輪融資的公司來說，為了董事會的效率以及后續(xù)融資董事會的擴(kuò)容考慮，理想的董事人數(shù)為3~5人。董事會應(yīng)該反映出公司的所有權(quán)關(guān)系新的CEO也許是一名職業(yè)經(jīng)理人，通常他與VC合作的機(jī)會遠(yuǎn)比與你們公司合作的機(jī)會多。VC通常會向有前景的公司推薦CEO，還會讓這名CEO共同參與公司的投資。他們決定公司支付給這個CEO的報酬。你認(rèn)為CEO會忠誠于誰呢?“CEO＋投資人”聯(lián)盟可能會給公司、公司創(chuàng)始人和員工都帶來傷害，一個硅谷的簡單例子可以參考：公司需要募集B輪融資，在投資人授意下，CEO并不積極盡力運(yùn)作，導(dǎo)致公司無法從其它地方籌措資金。結(jié)果，公司只能從當(dāng)前的投資人那里以很低的價格獲得B輪融資；結(jié)果是：投資人在公司估值較低的時候注入更多資金，獲得更多股份；幾個月之后，CEO也按照市場行情獲得了“合理數(shù)額”的股份。但創(chuàng)始人和員工的股份比例卻被稀釋了。上面的故事告訴我們，一個新CEO并不一定是你在董事會中的朋友。如果你正打算雇傭一個新的CEO，不妨為他在董事會中設(shè)立一個新的席位。例如，對于偏向于投資人的董事會中，投資人已占有2個席位，專門增設(shè)1個CEO席位：

1個普通股東+1個投資人+1個CEO（目前是創(chuàng)始人XXX）＝3個董事會成員

1個普通股東+1個投資人+1個獨(dú)立董事+1個CEO（目前是創(chuàng)始人XXX）＝4個董事會成員董事會中的普通股席位應(yīng)該永遠(yuǎn)由普通股股東選舉產(chǎn)生。另外，如果你希望董事會的成員數(shù)是奇數(shù)的話，那就再多加一個獨(dú)立席位。在融資談判中，創(chuàng)始人需要明確：盡管CEO持有的也是普通股，但新的CEO很可能要同投資人結(jié)盟，CEO席位會在事實(shí)上對投資人更有利；CEO并不在董事會中代表普通股股東，他的工作是讓公司所有類型的股權(quán)增值。公平的投資后董事會結(jié)構(gòu)目前國內(nèi)VC的A輪投資TermSheet中，董事會條款的主流是：“創(chuàng)始人＋創(chuàng)始人及CEO＋A輪投資人”的結(jié)構(gòu)。通常而言，下面的A輪投資后的董事會結(jié)構(gòu)也算公平：1個創(chuàng)始人席位、1個A輪投資人席位及1個由創(chuàng)始人提名董事會一致同意并批準(zhǔn)的獨(dú)立董事。（單一創(chuàng)始人）1個創(chuàng)始人席位（XXX）、1個CEO席位（目前是創(chuàng)始人YYY）、1個A輪投資人席位及1個由CEO提名董事會一致同意并批準(zhǔn)的獨(dú)立董事。（多個創(chuàng)始人）總結(jié)企業(yè)家在私