施工合同管理三

項目實施合同糾紛管理***

教授、博導(dǎo)教授級注冊咨詢師***大學(xué)土木工程學(xué)院ProjectManagement合同管理與合同談判業(yè)主方的合同管理承包商的合同管理分包合同管理索賠管理爭端審議委員會仲裁與訴訟

“爭端審議委員會”（DisputeReviewBoard）起源于美國的建筑工程管理領(lǐng)域，是美國最早采用的一種解決合同爭端的辦法。其主要任務(wù)是協(xié)助合同雙方解決一切不能自行解決的重要合同爭端，包括合同責(zé)任爭端、項目質(zhì)量爭端、工期爭端和索賠款額爭端等。它旨在通過非正式的方式，及時、公正地以較小的代價解決項目實施過程中發(fā)生的合同爭端，其實質(zhì)是爭端雙方邀請第三方進(jìn)行調(diào)解解決爭端。六、爭端審議委員會1.爭端審議委員會產(chǎn)生的背景

此方式是在項目承包實踐中出現(xiàn)、總結(jié)和發(fā)展起來新型解決爭端方式。因項目承包履約時間長，大量技術(shù)問題和商務(wù)問題、法律問題纏繞在一起，使業(yè)主和承包商間爭端解決變得非常困難和復(fù)雜。特別是在漫長的履約過程中不斷出現(xiàn)糾紛，如不及時解決不僅會影響項目進(jìn)展，而且拖到項目后期，往往會使?fàn)幎私痤~變成一個很大數(shù)字，即使最后提交仲裁或訴訟，也可能會變成為一個費時、費錢的疑難大案。所以工程界一直都在尋求一種能在六、爭端審議委員會1.爭端審議委員會產(chǎn)生的背景合同執(zhí)行過程中隨時排除糾紛、解決爭端方式因通過仲裁等其他方式解決爭端費用越來越高，人們對工程師（常被認(rèn)為是業(yè)主“代理人”）在解決爭端中獨立性表示疑慮，逐漸廣泛地采用傳統(tǒng)方式之外方式解決項目實施過程中發(fā)生爭端，其中最明顯趨勢就是采用爭端審議委員會方式。據(jù)不完全統(tǒng)計，截止到1994年，全世界有60多個項目采用審議委員會，90多個項目正采用DRB。六、爭端審議委員會1.爭端審議委員會產(chǎn)生的背景約有200多個項目計劃采用DRB?？偼顿Y為220多億美元。目前DRB在美、英、法、南非、印度和孟加拉等國家得到廣泛采用。實踐證明，因采用了DRB，提交仲裁的爭端大大減少。DRB處理承包項目爭端方式是20世紀(jì)70年代中期在美國的隧道項目中發(fā)展起來的，它第一次是在美國科多拉多州的艾森豪威爾隧道工程中使用。這條隧道的土建、電氣和裝修三個合同采用DRB六、爭端審議委員會1.爭端審議委員會產(chǎn)生的背景工程價值128億美元，在長達(dá)4年多實施期間，DRB對其28次不同的爭端進(jìn)行了聽證和評審，DRB提出處理意見都得到了爭端各方的尊重和執(zhí)行，從未發(fā)生仲裁和訴訟。

艾森豪威爾隧道工程采用DRB解決爭端方式取得成功，在美國的工程承包界產(chǎn)生了較大的影響，后來在美國不僅許多地下工程、水壩工程中較為普遍地采用這種方式，在一些大型的民用工程、橋梁和道路工程中也都得到廣泛的采用。六、爭端審議委員會1.爭端審議委員會產(chǎn)生的背景

世行和泛美開行貸款支持的洪都拉斯的埃爾·嘎洪（EL·CAJON）水電站工程，是一項價值236億美元的大型國際工程，具有一座高780英尺和長1000英尺的雙曲拱壩，建設(shè)時間為1980－1986年。當(dāng)時它是美洲大陸也是全世界最高的混凝土薄拱壩，壩下有一座300兆瓦的水電廠，還有一些隧道。

由意、德和洪都拉斯當(dāng)?shù)毓窘M成聯(lián)營體承包其土建工程。工程開始不久，在專家建議下由業(yè)主和承包商聯(lián)營體簽訂了一項組成DRB解決爭端協(xié)議。這是世界銀行在其貸款的大型工程六、爭端審議委員會1.爭端審議委員會產(chǎn)生的背景

承包項目中首次采用這種新的爭端解決方式，并取得了很大的成功。該項目由DRB處理了五次爭端，總爭端金額達(dá)2030萬美元，DRB處理建議都被業(yè)主和承包商接受執(zhí)行，項目按期完成而沒有發(fā)生仲裁和訴訟，DRB費用僅為30萬美元。這是在承包中用DRB方式處理爭端范例六、爭端審議委員會2.世行和FIDIC采用爭端審議委員會的情況

1995年1月，世行將DRB納入世行招標(biāo)文件范本，規(guī)定世行貸款額度超過5000萬美元的項目必須采用DRB。1000萬——5000萬美元的項目可由業(yè)主和承包商商定采用下述三個方案中的任一個：方案一，采用爭端審議委員會；方案二，采用爭端審議專家；方案三，采用FIDIC“土木工程施工合同條件”中由工程師解決爭端的辦法。六、爭端審議委員會2.世行和FIDIC采用爭端審議委員會的情況

世行標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件第13章“爭端解決程序”中將DRB和爭端審議專家現(xiàn)則和程序作了詳細(xì)規(guī)定，在業(yè)主方招標(biāo)時如欲采用DRB或DRE，則應(yīng)將有關(guān)方案合同條款及相應(yīng)規(guī)則程序正式列人“合同專用條件”。

95年9月，F(xiàn)IDIC將類似DRB的解決爭端機(jī)制納入了FIDIC的“設(shè)計一建造與交鑰匙工程合同條件”中，引人了爭端裁決委員會（DisputeAdjudicationBoard，以下簡稱DAB）的概念，并在、六、爭端審議委員會2.世行和FIDIC采用爭端審議委員會的情況

1996年發(fā)布的“土木工程施工合同條件”（合同一般條件）增補版引進(jìn)由1人或3人組成的DAB。

1999年FIDIC出版新標(biāo)準(zhǔn)合同條件中“施工合同條件’、‘工程設(shè)備和設(shè)計—建造合同條件”、‘EPC—交鑰匙項目合同條件”中均正式引人DAB概念，并以附錄形式列入“爭端裁決協(xié)議書通用條件”、DAB“程序規(guī)則”和“爭端裁決協(xié)議書”格式。

FIDIC的DAB與世行關(guān)于DRB的概念、辦法與程序在許多方面是相同或相近。六、爭端審議委員會3.爭端審議委員會在我國的應(yīng)用情況

97年5月，我國財政部編寫出版“世界銀行貸款項目招標(biāo)義件范本——土建工程國際競爭性招標(biāo)文件”第三章“A標(biāo)準(zhǔn)合同專用條款”中基本采納了世行招標(biāo)文件范本中關(guān)于DRB的使用方案C。

財政部同時編寫出版“土建工程國內(nèi)競爭性招標(biāo)文件”中將類似DRB合同爭端解決程序?qū)懭牒贤瑮l件，并在“投標(biāo)人須知”第35條“調(diào)解”中規(guī)定：調(diào)解員小組由3名成員組成，其每一成員均應(yīng)獨立六、爭端審議委員會3.爭端審議委員會在我國的應(yīng)用情況

于合同各方并與此合同無任何利益關(guān)系。在“投標(biāo)人須知前附表”的第13項提出兩個備選方案：備選方案一：合同中項目監(jiān)理將被授權(quán)承擔(dān)調(diào)解員作用，不再指定調(diào)解員；備選方案二：合同中將指定有3名成員調(diào)解小組。在注釋中規(guī)定：對于合同價格等于或高于700萬美元合同，第13項中選擇備選方案二，對于合同價格低于700萬美元合同，選擇備選方案一。六、爭端審議委員會合同管理與合同談判業(yè)主方的合同管理承包商的合同管理分包合同管理索賠管理爭端審議委員會仲裁與訴訟

項目合同爭端法律解決途徑有兩種方式，即仲裁機(jī)構(gòu)仲裁裁決和法院訴訟判決。所有經(jīng)中間調(diào)停解決途徑尚未解決的一切合同爭端，都將通過該途徑得到最后解決。它雖不是理想辦法，但當(dāng)一切協(xié)商和調(diào)停都不能奏效時，仍不失為一個有效的最終解決途徑，因仲裁或訴訟判決都具有法律權(quán)威，對雙方都有約束力，可強(qiáng)制執(zhí)行在兩種法律解決方式中，一般國家均盡量減少通過法院訴訟判決方式，而強(qiáng)調(diào)采取國際仲裁方式。七、仲裁與訴訟1.仲裁騾的特暮點1）仲提裁屬挨于法芹律程構(gòu)序許多第國家逝通過乏立法桂賦予仲裁垃法律遭地位，使岔依法仲裁滿結(jié)果得到狀國家法律織承認(rèn)右和保術(shù)護(hù)。聯(lián)合拾國于19割58年制訂《承認(rèn)駝及執(zhí)蛋行外大國仲蚊裁裁孫決公知約》，已塌有80多個井國家象和地陰區(qū)正爽式承認(rèn)腫這項乓公約，這慎使國際畜商事演仲裁在該公約銳簽字蠶國家蒙間獲執(zhí)支行法已律保臘障。違也有娃一些第國家深雖沒規(guī)參加辨該公熟約，它但他模們與吧某些勻國家跨簽訂吩了雙邊魔或多垃邊協(xié)爛定或祥條約和，相互捎承認(rèn)賀對方棉國家仲裁幫裁決港有效剃性，這把些國仙家也土?xí)o板予與狗之有裁條約弱約束醬的外終國仲藍(lán)裁裁美決以法律研保障。七、視仲裁墻與訴筐訟1.仲裁既的特屬點1）仲狹裁屬航于法嶼律程似序如被捏申請行承認(rèn)道和執(zhí)童行仲遼裁裁扮決國猾家不是上述國際醬公約吊簽字東國，又抵與作傾出裁炕決國弊家沒有敗雙邊掀或多舞邊條傘約或輸協(xié)定犯制約，可著通過情國家欠之間司法憲協(xié)助，或足通過外交桐途徑請求伐對方逗國家垃政府帽有關(guān)柔當(dāng)局協(xié)助，或可直災(zāi)接向?qū)Ψ浇試艺戏ㄔ贺澠鹪V殃通過司法煉審理耍程序來執(zhí)丸行我國窗從19價54年起許多法律坐和法股令中，莫對仲裁境和涉精外仲批裁賦予用了法律討的地尊位。七、腳仲裁笑與訴程訟1.仲裁破的特路點1）仲悉裁屬測于法湖律程皇序94年8月由我碌國人披大會絡(luò)常務(wù)碌委員允會通蹈過并沒于19好95年9月1日施行的《中華漆人民挎共和留國仲垮裁法》，使物我國仲裁欲活動包括涉外眨仲裁有了與更為杜明確法律甘依據(jù)。我國辣已于19也87年4月22日正左式加入了《承認(rèn)挑及執(zhí)隊行外撞國仲居裁裁怎決公酒約》，我烏國涉告外仲投裁機(jī)舅構(gòu)（向目前獻(xiàn)有兩印家，殼即中國怨國際東經(jīng)濟(jì)中貿(mào)易不仲裁案委員類會和中國發(fā)海事要仲裁彼委員很會）作交出的州裁決蓄在上泉述公松約簽獲字國熄可獲業(yè)得法律黎保障。我漿國涉放外仲帶裁裁屈決執(zhí)抽行情省況良獎好。七、造仲裁址與訴賣訟1.仲裁糞的特駁點1）仲順裁屬膚于法評律程冠序2）仲帽裁是休爭端盞雙方西自愿士選擇要的解層決爭桌端方兄式仲裁蛋必須撇是完全籃自愿的，銀表現(xiàn)吃在雙視方簽墊訂的仲裁此協(xié)議或合同中的仲裁膀條款中。任何粗仲裁凳機(jī)構(gòu)鍋或臨歌時仲知裁庭降對案城件的管轄轎權(quán)完全幣來自雙方矛當(dāng)事妙人的蝦授權(quán)，即藝他們炭雙方飛都愿范意接貿(mào)受該仲裁旱機(jī)構(gòu)念或仲跪裁庭的仲翼裁及稿其裁漠決。許多迫國家醬法律差制度剝完全釋尊重自愿氣選擇膊仲裁懷程序四原則，一席旦雙方厲在協(xié)裳議中規(guī)求定采取隸仲裁僵方式辛解決儲其爭糾端，法和律規(guī)證定法院扶不得尺受理，排霉除法崗院管槐轄權(quán)案。七、年仲裁叔與訴喘訟1.仲裁懸的特洗點2）仲牢裁是滿爭端目雙方易自愿歲選擇獲的解贊決爭至端方徐式仲裁倚裁決程在執(zhí)壯行中迫，若邀任何賺一方不自奧愿執(zhí)行趟時，旨可能要通滴過法咐院強(qiáng)擇制執(zhí)薦行，這搶時，靜法院棋將只審拼查仲裁滲協(xié)議雁有效李性，仲球裁協(xié)交議是否司承認(rèn)仲裁裁決是終局頃的，及仲裁臣程序統(tǒng)合法艷性等，不審唯查實體否問題。許多息國家法律頸制度最大筋限度腰地減少卵對仲婆裁的傻司法忘干預(yù)，以夫保證幟仲裁搬程序搜的獨立飛、公駁正、位實際訓(xùn)和迅付速地觀進(jìn)行，并攔確認(rèn)端仲裁忽裁決旗的終局悔性和提單供執(zhí)套行的便利。七、類仲裁范與訴鄭訟1.仲裁矮的特齊點3）仲積裁具典有靈候活性表現(xiàn)樣在爭修端雙輪方有許寶多選頂擇自喝由。只范要是消雙方事先壇達(dá)成世協(xié)議，基厚本上所都能得序到仲亦裁庭租尊重。這綢包括泛雙方也當(dāng)事乳人可事先磨約定提交萄仲裁確爭端范圍，以巧此決沖定仲幟裁庭管轄醬和裁兵決范著圍；雙膏方還可事亮先選低擇適用法律澇、仲拆裁機(jī)鏡構(gòu)、性仲裁懼規(guī)則餃和仲登裁地熄點及哥仲裁還程序所使猴用語言等。雙方釋當(dāng)事踐人可自己壞選擇環(huán)仲裁滔員，許葉多仲亡裁機(jī)稻構(gòu)備廣有仲敢裁員掙名單凳，不戀僅有法律缺專家姻和知丙名律雪師，七、脖仲裁拾與訴誕訟1.仲裁凡的特詳點3）仲偏裁具歉有靈睜活性還有淘許多有經(jīng)豬驗的捕技術(shù)肝專家因、教付授和具尾有管理宣經(jīng)驗捕的德戲高望梅重的印知名艱人士等。將有莫較復(fù)束雜的專業(yè)盛內(nèi)容撒爭端的案匆件交給班專家鍋們仲攻裁，比法辜院由烈專門慨研究嗽法律蓮而相揀對缺必少行粗業(yè)專謎門知逃識的旁法官吳審判更具多有權(quán)噸威性患和說白服力荷。七、譯仲裁夢與訴城訟1.仲裁言的特刃點4）仲辦裁程雄序的家保密詳性仲裁元程序一般名都是保密詠的，仲除裁程漿序從耳開始芳到終爹結(jié)的林全過滴程中程，雙開方當(dāng)緊事人舊和仲胡裁員椒及仲午裁機(jī)糾構(gòu)的于案件返管理蒼人員都負(fù)帖有保岔密的查責(zé)任。除非辭雙方糠當(dāng)事離人一蔽致同蒜意，份仲裁沫案件素審理不公稍開進(jìn)悄行，不允例許旁脆聽或?qū)m者采藏訪。這蠢對涉員及商業(yè)緞秘密或當(dāng)寒事人踏不愿成意因凡處理蠢爭端效而影傻響日熄后商業(yè)田信譽和活漫動案嗚件，粱當(dāng)事鑰人可泳放心練地將塘案件補提交捏仲裁昆解決剖。七、吧仲裁眠與訴司訟1.仲裁編的特者點5）仲專裁程丹序效鉗率較茄高且費用膀相對剖較低因許崗多國屢家法律鬧制度對民事痛案件訴訟剩采用多審厘制（二審灑、三助審終旦審制殺），貢每次浴審理煎大都乖要經(jīng)粗過申訴趴、反廟申訴旋、立塔案、束開庭銷、辯取護(hù)、獄休庭鉗調(diào)查、判決等程亞序，哭初審搜判決貴后可毀能上宰訴再絡(luò)審，時間填花費特較長，而達(dá)且受捷到法亂律制鋤度的圣程序源限制連，不可齒能加脫快進(jìn)拼程。而仲裁則是一審隆終局的，無須佛上訴。仲裁脆程序籠從立案撥到最偷終裁家決的持續(xù)即時間鏡短，且妖爭端熊各方東可指揭定熟悉膨?qū)I(yè)的人嗚士擔(dān)亮任仲裁拿員。七、反仲裁薪與訴籍訟1.仲裁薦的特歉點5）仲撤裁程批序效陳率較攝高且費用園相對蜂較低因時易間短晃和效陷率高裕，仲擦裁程請序所柴花費彎用也墊會比公訴訟亞程序恩相對需低一隊些。6）仲踐裁裁道決易央于執(zhí)幻玉行因仲密裁程延序是他爭端雙方泄自愿肅選擇的，護(hù)同時創(chuàng)仲裁款程序偏中爭忍端雙羊方對立梅程度集不像訴訴訟汪中那城么深，審廢理和肝裁決枕又是非時公開的，嘆因此犬，大吐多數(shù)躲當(dāng)事暗人愿葵意并泄能夠自覺越執(zhí)行孟裁決。即扣使一告方當(dāng)乓事人嚼不執(zhí)甜行裁塔決，味還可奧依法缸申請法院制強(qiáng)制閱執(zhí)行。七、朋仲裁烤與訴福訟2.仲裁吩協(xié)議～是此各方什當(dāng)事憑人愿意將他顛們之衣間的爭端災(zāi)提交捷仲裁武解決熟的一京項協(xié)茂議，它惑可以是一修份專次門的栗仲裁什協(xié)議，也仁可以燈是一積項在合同煩中的收仲裁殊條款。這貢種協(xié)粗議可稻以在事前雄簽訂，也鴿可以荷在爭端接發(fā)生蓬之后飄簽訂。由鄙于爭剪端發(fā)乘生之紙后往吵往難呀以達(dá)帥成一河致，率最好騰是在簽合單同時一并簽將仲裁粉協(xié)議或?qū)ｉT英的仲無裁條鮮款簽秒好?！抢w爭端私各當(dāng)獻(xiàn)事人沙處理追其爭譯端的挪自治意愿睜的體哪現(xiàn)，它品一經(jīng)區(qū)簽定朱，又滑將約束各方當(dāng)事囑人行匪為，任恐何人不得這任意奸改變仲裁工協(xié)議遼中規(guī)緩定的準(zhǔn)事項告，也不得話就協(xié)議蚊中現(xiàn)約定的脖仲裁桑范圍淡內(nèi)的爭端畝提起手訴訟。七、凝仲裁狹與訴拳訟2.仲裁鬼協(xié)議—包括油以下索協(xié)議柱和條吳款：1）仲咸裁范倦圍2）仲炊裁機(jī)擺構(gòu)3）仲議裁地花點4）仲趣裁裁助決的歸效力5）仲兆裁程抓序規(guī)綿則6）有蠢關(guān)仲矮裁的披其它丑事項七、凡仲裁澇與訴響訟2.仲裁眼協(xié)議3.推薦購的仲臟裁協(xié)爽議條職款鑒于遞仲裁蟻協(xié)議匙是約束歡雙方處理敵其爭挽端重要導(dǎo)文件，又甜是仲裁孤機(jī)構(gòu)刺管轄錢、審昆理和駱裁決依據(jù)，因舞此，藝須條文以具體扶和完券整、語言嘗簡潔慌和明其確，決不爬可模脊棱兩影可和濃含混策不清，否氣則，鄉(xiāng)豐將引孫起管轄循權(quán)的敗混亂，以誕致嚴(yán)匹重影響殘裁決晌的執(zhí)焰行。為避芽免此剝情況嫌發(fā)生腹，許房誠多國荒際仲個裁機(jī)竭構(gòu)都昨擬定除“推薦膝性條段款”，瞇供當(dāng)掌事人萍擬定漏仲裁斥協(xié)議街時參尚考、七、魚仲裁浮與訴跡訟2.仲裁偏協(xié)議3.推薦不的仲煉裁協(xié)完議條絹款幾種邀推薦托條款蛙可供翼選擇粉：l）中國側(cè)國際住經(jīng)濟(jì)嗚貿(mào)易供仲裁解委員勿會推油薦的看仲裁接條款衫；2）斯麥德哥曲爾摩楊商會災(zāi)仲裁阿院推燈薦的敲仲裁膛條款焦；3）國鞏際商磚會國骨際仲錫裁院理推薦粥的仲區(qū)裁條軍款；4）倫重敦國筑際仲如裁院號推薦脊的仲吩裁條代款；5）香探港國借際仲截裁中療心推壟薦的眾仲裁抓條款過；6）組育成臨啞時仲娘裁庭陰的推因薦仲損裁條泳款。七、材仲裁膛與訴巾訟2.仲裁久協(xié)議3.推薦此的仲唇裁協(xié)拌議條?？詈贤脿幎擞?，尤漸其是索賠作爭端最終密的、湊最有浩權(quán)威的解決恰途徑，只慢能依靠國際罰仲裁。國際押性及愚各國誓法律李賦予仲裁倘法律屈地位初，仲裁隸機(jī)關(guān)裁決是終局助性的，法盟律?；镒C其應(yīng)得以聞強(qiáng)制快執(zhí)行盯。國服際仲喚裁機(jī)分構(gòu)聘比用大稍量的內(nèi)、有專門流知識燃的專滋家為單仲裁植員，保菊證其裁決圓的公遍正性和高水嘴平。因此止，重嗚大的陡索賠是爭端歸，通關(guān)過國傳際仲搜裁機(jī)猶構(gòu)的嶺審理畝裁決插，可頌得到公正抹而權(quán)壞威的最終局解決。七、掛仲裁電與訴粱訟2.仲裁抹協(xié)議3.推薦伍的仲緣瑞裁協(xié)蔥議條蓋款但是尖，另騙一方糟面，柏索賠椅爭端茄的國尾際仲骨裁，葡由于忌其技術(shù)列復(fù)雜，往邁往涉及數(shù)個姨國家氧的機(jī)構(gòu)恢和人炸員，仲截裁裁傍決的款額跪巨大，因惜而經(jīng)姨常需咬要很長畢的時守間，需橫要爭亞端雙視方付出案巨額的仲裁夏費用和索賠躬經(jīng)費。因此辦，合母同爭過端雙就方應(yīng)困該盡醋量尋饞求非仲喚裁的鵝解決修索賠薦爭端旺的各消種途稈徑。七、朗仲裁許與訴擾訟2.仲裁脾協(xié)議3.推薦盞的仲缺裁協(xié)勝議條胃款4.訴訟1）訴殿訟——屬于虎使用司法剖程序純處理仿爭端。（l）如果蔬爭端浪各方接既不能骨通過傷談判、調(diào)解等方蓮式解四決其爭端，雙黨方事蘇先或街產(chǎn)生班爭端岸之后留又不同絞意提絮交仲俯裁作為呈最后繞解決隔爭端止的方澡式，元那么顫，該額爭端不得協(xié)不通過司法廟程序來解鳥決，秩即向濟(jì)法院起訴，由剖法院欲作出柳判決棚。七、景仲裁竿與訴淚訟2.仲裁肺協(xié)議3.推薦示的仲亭裁協(xié)餅議條爪款4.訴訟1）訴棚訟——屬于濤使用司法陣程序溜處理拳爭端。2）采奴用訴思訟方素式解封決爭備端應(yīng)變注意貿(mào)的問極題（1）有幻玉些國啟家沒有處理涉外掀經(jīng)濟(jì)跡合同權(quán)爭端杏仲裁鏟機(jī)構(gòu)，或傭該國旗對仲非裁裁敲決沒有睛法律化保障，又不愿裁意接脊受外炒國仲醋裁裁膽決，寧可在合阿同中違規(guī)定勢用訴訟彩方式閣解決蓮爭端，并猜用本不國國遮際合勁法規(guī)帖則確豈定適疑用本說國法佛律，肝使自哲己處太于可級能有趴利地奸位。七、獸仲裁翠與訴舊訟2）采武用訴備訟方氣式解誓決爭白端應(yīng)銅