商業(yè)秘密保護工作指引

商業(yè)秘密保護工作指引第一條?目的為強化經營者商業(yè)秘密保護意識，防范商業(yè)秘密合法權益被侵犯，促進市場主體創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展，維護公平競爭，根據《中華人民共和國反不正當競爭法》及相關法律法規(guī)，制定本指引。第二條?對象本指引為市場監(jiān)督管理部門、各類園區(qū)及特色小鎮(zhèn)、行業(yè)協(xié)會、經營者、商業(yè)秘密保護示范區(qū)、站（點）及商業(yè)秘密保護服務機構在開展商業(yè)秘密保護工作時提供參考。經營者是指從事商品生產、經營或者提供服務的自然人、法人和非法人組織。商業(yè)秘密保護示范區(qū)是指省內各縣（市、區(qū)）產業(yè)基地、科技企業(yè)孵化器、海外高層次人才創(chuàng)業(yè)園、大學科技園等商業(yè)秘密保護工作較好的園區(qū)以及特色小鎮(zhèn)。商業(yè)秘密保護示范站是指在本區(qū)域內的重點產業(yè)、集聚產業(yè)或創(chuàng)新產業(yè)中商業(yè)秘密保護工作成效較好的行業(yè)協(xié)會或其他組織；也可以由律師事務所、公證機構、司法鑒定機構等商業(yè)秘密保護服務機構、示范企業(yè)自發(fā)組成的松散型聯(lián)盟組織。商業(yè)秘密保護示范點是指在本區(qū)域內新興產業(yè)、高科技產業(yè)或區(qū)域重點集聚產業(yè)中，經營規(guī)?；蚣夹g實力具有領先地位，商業(yè)秘密保護工作成效較為突出的企業(yè)。第三條?定義商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，具有商業(yè)價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息和經營信息等商業(yè)信息。第四條??構成要件商業(yè)秘密構成要件包括非公知性、價值性和保密性。1.（非公知性--不為公眾所知悉）《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第九條指出，有關信息不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得，應當認定為“不為公眾所知悉”。作為商業(yè)秘密的技術信息和經營信息等商業(yè)信息是不能從公開渠道直接獲取的，需要依靠商業(yè)秘密的“創(chuàng)造者”利用公知的知識、經驗或技巧經過創(chuàng)造或探索，或人力、財力、物力的投入方能獲得。2.（價值性--具有商業(yè)價值）能給商業(yè)秘密權利人帶來經濟利益或者競爭優(yōu)勢，是商業(yè)秘密權利人追求商業(yè)秘密保護的目的。3.（保密性--權利人采取保密措施）是指商業(yè)秘密權利人或合法持有人采取的對內與對外，并與商業(yè)秘密信息相適合的合理的保密措施。商業(yè)秘密主要依賴于權利人采取保密措施，以彌補法律強制性保護的不足。采取保密措施不要求是絕對的、無缺陷的措施，只要是合理的、適當的即可。第五條??保護范圍商業(yè)秘密信息一般可以分為兩大類：技術信息類商業(yè)秘密和經營信息類商業(yè)秘密。1.技術信息可以是一項完整的技術方案，或是開發(fā)過程中階段性技術成果，以及有價值的技術數據，也可以是一項完整方案中的一個或若干個相對獨立的技術要點。主要包括：技術設計、程序、質量控制、應用試驗、工藝流程、設計圖紙（含草圖）、工業(yè)配方、制作工藝、制作方法、試驗方式和試驗記錄等。2.經營信息可以是一個完整的經營方案，也可以是經營方案中若干相對獨立的信息要素個體或組合。所有可能給權利人帶來經濟利益或競爭優(yōu)勢的非技術類信息，都可以成為經營信息。主要包括：管理方案、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、投融資計劃、標書、標底等方面的信息。企事業(yè)單位管理中相關會議上的工作計劃、某些管理決定、研究事項、員工薪酬等信息，除企事業(yè)明確表明不構成商業(yè)秘密的外，均屬于商業(yè)秘密保護范疇。第六條??權利人與義務人商業(yè)秘密的權利人，可以是自然人、法人或非法人組織，從其享有的權利范圍上包括商業(yè)秘密的持有人和被許可使用人。商業(yè)秘密的義務人是指依據合同約定或法律規(guī)定負有保密義務的自然人、法人和非法人組織。第七條??取得方式商業(yè)秘密可通過以下方式取得：1.企事業(yè)單位或個人自主研發(fā)取得；2.經過商業(yè)秘密權利人許可、轉讓而合法取得；3.通過“反向工程”取得：“反向工程”是指通過技術手段對從公開渠道取得的產品進行拆卸、測繪、分析等手段而獲得該產品的有關技術信息。4.通過分析研究公開資料、信息、技術，整合改進后取得；5.其他合法渠道取得。第八條??證明方式1.原始取得：適用于商業(yè)秘密由權利人自主研發(fā)獲取商業(yè)秘密的情形。此類情形可通過研發(fā)立項、記錄文件、試驗數據、技術成果驗收備案文件等證明商業(yè)秘密的形成及歸屬。2.繼受取得：適用于通過交易方式受讓或取得使用授權的情形。此類情形可通過商業(yè)秘密交易轉讓合同或授權使用許可協(xié)議等材料證明商業(yè)秘密的歸屬或使用權利。第九條?侵犯商業(yè)秘密行為1.以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密;2.披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密;3.違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;4.教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業(yè)秘密。5.第三人明知或者應知商業(yè)秘密權利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。6.其他非法獲取商業(yè)秘密的行為。第十條?保護路徑一項技術在申請專利前或申請專利未公開之前應當作為商業(yè)秘密加以保護。一項技術或者若干項關聯(lián)技術可以將部分內容申請專利，部分內容作為商業(yè)秘密加以保護。實踐中對技術信息同時采用商業(yè)秘密和專利兩種方式保護是最有效的。1.對簡單的、易被他人自行研究成功或者較容易被他人通過反向工程解析的技術信息，商業(yè)秘密權利人應考慮采用申請專利的手段加以保護。2.企事業(yè)單位保密能力強的，可以采用商業(yè)秘密的方式保護。3.技術信息先進性程度高的，可以先采用商業(yè)秘密保護；技術信息可能喪失先進性或者可能被他人申請專利的，應當采用專利保護。第十一條??保護原則企業(yè)自主。企業(yè)應高度重視商業(yè)秘密保護，將商業(yè)秘密保護納入企業(yè)整體知識產權保護戰(zhàn)略規(guī)劃。企業(yè)開展商業(yè)秘密保護應遵守國家的法律、法規(guī)和相關規(guī)章制度，企業(yè)的商業(yè)秘密保護范圍、期限、區(qū)域、組織領導等應由企業(yè)自主決定。預防為主。商業(yè)秘密保護的核心在于防范，采取有效的商業(yè)秘密保護措施有利于控制泄密風險，降低泄密概率，提高維權成功率。政府指導。政府職能部門按照相應的職能依法履職，并根據企業(yè)的需求指導企業(yè)做好相關護密維權工作。合理適當。商業(yè)秘密主要依賴于權利人采取保密措施，以彌補法律強制性保護的不足。采取保密措施不要求是絕對的、無缺陷的措施，只要是合理的、適當的即可。第十二條?協(xié)同保護市場監(jiān)管部門重點抓好商業(yè)秘密保護“兩個平臺”示范建設。即抓住商業(yè)秘密保護示范區(qū)及商業(yè)秘密保護示范站（點）建設，提高保護受眾面。商業(yè)秘密保護示范區(qū)要突出抓好商業(yè)秘密保護多部門聯(lián)合保護機制、商業(yè)秘密保護糾紛多元化解決機制、商業(yè)秘密侵權查處快速反應機制，通過建機制、抓示范、強維權，構建“點線面”立體化商業(yè)秘密保護工作體系。商業(yè)秘密保護示范站要協(xié)助市場監(jiān)督管理部門普及商業(yè)秘密法律制度和政策措施，推動企業(yè)自主自覺地開展保護工作，及時地將企業(yè)需求及建議反映給執(zhí)法機關；利用專業(yè)知識配合執(zhí)法機關開展行政調解和違法查處。商業(yè)秘密保護示范點要發(fā)揮示范效應，為片區(qū)企業(yè)提供商業(yè)秘密保護工作交流學習機會，建立反饋商業(yè)秘密保護工作需求、收集侵權線索等工作機制。第十三條??保護體系相關單位和機構指導幫助商業(yè)秘密權利人建立商業(yè)秘密保護體系，主要包括：完善的保密組織構架、涉密人員管理機制、涉密文書資料管理機制、涉密載體管理機制、重點涉密區(qū)域管理機制、商業(yè)秘密保護工作監(jiān)管檢查機制、泄密預警和處置機制等。第十四條?管理制度商業(yè)秘密管理主要包括：涉密人員管理、涉密區(qū)域管理、涉密信息管理、商務活動管理等。商業(yè)秘密管理的模式包括：分項目管理、分階段管理、分區(qū)域管理、分部門管理。第十五條??范圍識別企業(yè)正確識別自身商業(yè)秘密范圍是做好商業(yè)秘密保護工作的基礎，其關鍵在于做好商業(yè)秘密定密分級管理工作。第十六條??風險評估企業(yè)通過采用相關商業(yè)秘密泄密風險評估標準與體系，測評自身商業(yè)秘密發(fā)生泄密而造成影響和損失的可能程度，能夠使企業(yè)發(fā)現(xiàn)自身商業(yè)秘密泄密風險隱患，為企業(yè)制訂和完善保密政策提供依據。第十七條??風險監(jiān)控泄密風險監(jiān)控對于商業(yè)秘密的信息匯集、技術研發(fā)、管理模式及保護措施至關重要，旨在全方位防范泄密風險，降低被破解的可能性。泄密風險監(jiān)控的主要方面：決策監(jiān)控、人員監(jiān)控、研發(fā)監(jiān)控、履約監(jiān)控、實施監(jiān)控。第十八條??制度公示企事業(yè)單位應建立商業(yè)秘密保密制度“公開”和規(guī)章的“明示”制度。可以采用以下方式向全體員工公開和明示其內容，公開或者明示過程應當以可以證明的方式予以記載和保存：1.在指定位置張貼規(guī)章制度；2.在集體會議上公布規(guī)章制度的內容和法律性質；3.員工書面確認知悉規(guī)章制度的內容及法律性質，承諾遵守。第十九條??人員管理商業(yè)秘密保護重在對人的管控。員工是創(chuàng)造和保護商業(yè)秘密的基礎要素，對員工的管理直接決定商業(yè)秘密保護的效果。針對涉密員工應做好崗前培訓、崗位定職、工作交接，簽署保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議是必要的環(huán)節(jié)。第二十條?脫密和競業(yè)限制1.脫密期的使用（1）適用脫密期的員工為接觸商業(yè)秘密，并掌握商業(yè)秘密核心信息的高級技術人員、高級管理人員；（2）適用脫密期的時間一般在員工要求離職、退休或者單位認為需要調離原崗位的前6個月；（3）適用脫密期的期限應當根據保密事項的性質、接觸的程度等因素綜合考慮確定，最長不超過1年；（4）適用脫密期的員工轉崗、離職或退休后對已經知悉的商業(yè)秘密仍負有保密義務。2.競業(yè)限制的使用《中華人民共和國勞動合同法》規(guī)定，對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，最短2年，最長不得超過5年。第二十一條??定期檢查企業(yè)內設的商業(yè)秘密保護管理組織應定期開展本企業(yè)商業(yè)秘密保護工作的監(jiān)管與檢查，監(jiān)管檢查的重點包括：涉密人員、涉密載體、涉密計算機網絡、涉密商務活動、重點涉密區(qū)域、商業(yè)秘密保護范圍篩選、商業(yè)秘密保護工作制度落實情況等。第二十二條??泄密處置企業(yè)發(fā)生泄密事件后，應作的必要處置內容包括：核實泄密內容、調查泄密原因與責任人、搜集泄密證據、追究相關人員責任、制訂補救措施方案、開展保密整改。第二十三條?證據收集權利人發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密被侵犯的跡象、線索時，可及時與管轄地的商業(yè)秘密保護服務機構、市場監(jiān)督管理部門、公安機關等聯(lián)系，在其指導下搜集下列證據，必要時進行證據保全公證：1.泄密信息為一般公眾不知悉或者無法輕易獲得的信息；2.泄密信息的具體內容、載體、已采取的保護措施；3.可能的泄密途徑；4.可能與泄密信息有關的人員（如在職員工、離職員工、退休員工）的信息；（1）有關人員在本企業(yè)的工作經歷、工作內容、接觸到的涉密信息；（2）有關人員在本企業(yè)接受保密培訓的記錄；（3）有關人員與企業(yè)簽訂的商業(yè)秘密保護合同（協(xié)議）；5.可能與泄密信息有關的第三方；6.侵犯涉密信息的具體行為表現(xiàn)；7.對方使用泄密信息可能導致的后果。第二十四條??救濟方式根據證據收集情況，權利人可依法采取下列方式進行維權：1.向市場監(jiān)督管理部門舉報。被侵權行為符合本指引第四條情形的，權利人可選擇向市場監(jiān)督管理部門舉報。經市場監(jiān)督管理部門調查，符合《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第七十三條的規(guī)定，移送公安機關。2.向公安機關報案。被侵權行為符合《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第七十三條的規(guī)定，權利人可以向公安機關報案，依法追究刑事責任。3.申請勞動仲裁或商事仲裁。權利人可就勞動合同或保密協(xié)議的當事人違反約定保密義務，應當依法