邏輯缺乏對古代法律文化

邏輯缺乏對古代法律文化

摘要：首先，分析了中國傳統(tǒng)法文化的非邏輯特征；其次，探討了中國傳統(tǒng)法文化中的非邏輯特征對我國立法、司法以及法制現(xiàn)代化的影響，呼吁在法文化的比較研究中應(yīng)重視邏輯的作用。

關(guān)鍵詞：邏輯；法律文化；中西方法律文化

一、中國古代法律文化中的非邏輯特征

西方人習(xí)慣將法律稱為“政治技術(shù)”、“治理城邦的原則”，認(rèn)為法律是免除一切情欲影響的理智的體現(xiàn)，是有關(guān)公共幸福的合理安排，是理性的命令。這些都強(qiáng)調(diào)了法律的科學(xué)性，強(qiáng)調(diào)了理性和智慧是法律的本質(zhì)。如，亞里士多德就認(rèn)為，“凡是不憑感情因素治事的統(tǒng)治者總比感情用事的人們顯得較為優(yōu)良，法律恰恰是沒有感情的”。他認(rèn)為，法律是最優(yōu)秀的統(tǒng)治者。他還有一個有趣的比喻：法官理案就像醫(yī)師查醫(yī)書給病人開處方一樣。這給西方的法學(xué)開了一個好頭。此后，歷代法學(xué)家都強(qiáng)調(diào)法律的科學(xué)性，并以提高法律的科學(xué)性為己任，反對以情感因素擾亂法律的嚴(yán)格性。中國人則恰恰相反。他們強(qiáng)調(diào)法律的情感因素，強(qiáng)調(diào)立法和司法都應(yīng)當(dāng)合乎“人情”。我們常常將“情、理、法”三字放在一起，并列使用，似乎是強(qiáng)調(diào)它們同等重要。誠然，這三者對于人的生活是必不可少的。但是，從法律和社會公共領(lǐng)域的角度看，它們的排序應(yīng)當(dāng)是“理、法、情”，西方在處理三者關(guān)系時正是合乎這一次序。但是，中國人實際上是將“情”排在首位的。這在法律領(lǐng)域就表現(xiàn)為“情大于理，情大于法”。在立法方面，中國人特別強(qiáng)調(diào)合人情，順人心。如，《文子.上義》上說：法生于義，義生于眾適，眾適合于人心。晁錯也說：古圣王治天下，“其為法令也，合于人情而后行之?！?類似的論述在中國古代思想中可謂累見不鮮。那么，何謂“人心”，“人情”呢？顯然指的是大眾的道德心理傾向和心理需求。

為什么中國立法傳統(tǒng)中強(qiáng)調(diào)“情”的因素呢？這還要從中國法律傳統(tǒng)的儒家化說起。中華帝國的法律不是法家的法律，而是儒家的法律。傳統(tǒng)的中國法律在西漢以后逐漸為儒家倫理所控制，儒家倫理的精神和原則逐漸成為法律的基本原則，到隋唐終使中國法律完全倫理化。而儒家的法律認(rèn)為立法應(yīng)當(dāng)根據(jù)“情”而制定法律。對于儒家來說，由于法律包容了“情”，才使法律具有活力。按照儒家的觀點(diǎn)，考慮刑事案件中的“情”，就使得法律與禮制緊密而恰當(dāng)?shù)慕Y(jié)合起來，而禮制在中國的家庭生活和社會生活中極為重要。法律考慮“情”的程度，也就是法律真正合法合符合正義的程度?！扒椤庇绊懼袊ㄎ幕羁蓮闹袊糯F(xiàn)實的立法中看出一斑。中國古代立法時經(jīng)常通過改變刑罰的方式來考慮“情”。如，歷代的刑法典，包括《宋刑統(tǒng)》都確立了對某些特定犯罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)，但是這些處罰又可以根據(jù)“情”有所改變。強(qiáng)調(diào)立法要合乎情，這種影響根深蒂固，以至清末法學(xué)家沈家本在制定大清刑律時，為了照顧當(dāng)時的禮教派，不得不在新刑律中加入一些符合當(dāng)時的大眾道德心理傾向和心理需求的規(guī)定。如，在與“正當(dāng)防衛(wèi)”有關(guān)的規(guī)定中，加上了“卑幼對尊親屬不得適用正當(dāng)防衛(wèi)”。由此可見，“情”在人們心目中的影響之深，這種影響在今天仍然沒有消失?，F(xiàn)代的觀點(diǎn)普遍認(rèn)為，雖然立法不能不照顧到大眾的心理傾向和一般的社會習(xí)俗，但是如果一味地迎合大眾的心理需要，則必將有損于法律的科學(xué)性。在司法領(lǐng)域，中國古人更特別強(qiáng)調(diào)情感藝術(shù)，強(qiáng)調(diào)在千差萬別的具體案件中實現(xiàn)人情和大眾道德?！尔}鐵論.刑德》篇說：“法者，緣人情而設(shè)，非設(shè)罪以陷人也?！惫省按呵镏为z，論心定罪，志善而違于法者免，志惡而合于法者誅”。這里說的是司法的時候要充分的考察人情。荀子主張司法應(yīng)“法而議，職而通，無隱謀，無遺善，而百事無過”，也就是要求司法時不應(yīng)當(dāng)受僵化的法律條文所約束。《傅子.問政》也說司法要考慮人情，“刑罰不用情而下從者未之有也”。美國學(xué)者蘭德彰通過考察《宋統(tǒng)賦》及其注疏的一些章節(jié)得出這樣的結(jié)論，中國人在定罪時會援用“情”。如《刑統(tǒng)賦疏》中有這樣的論述：“古之制律，因字立法，緣情定罪，是以輕重得中”?！吧w情有萬殊，事有萬變，法豈能盡情、人之事哉？執(zhí)法之吏，知之雖不為難，而得之尤為難也。議刑之際，若能用故之法，續(xù)時之宜，量事之大小，推情之輕重，盡心而宜之，然后法無廢而失矣，事無失則刑不濫矣”。這是《刑統(tǒng)賦疏》結(jié)尾的一段話，它概述了法官必須具有的思想態(tài)度和必須堅持的價值觀念。下面的注疏對之進(jìn)行了進(jìn)一步的說明：“圣人制禮以分尊卑，制服以別親疏，因服之親疏以定刑之輕重，此立法之大意也。其有服輕而恩義深重，有勝于服者，茍犯于此，則罪不稱情也。凡此類者，又舍服而論恩義焉。——由是觀之，以服制親疏定罪之輕重者，法之常；以恩義厚薄為罪之輕重者，法之變也”。

從上可以看出，在中國古代的司法過程中，“情”是判決案件的關(guān)鍵。所以，每一個法官應(yīng)當(dāng)努力，徹底了解每一樁案件中所涉及的“情”，并知道什么時候援引合適的原則，以達(dá)到正義的目的。綜上所述，中國古代無論是立法，還是司法都非常重視“情”的作用，這是中國法律傳統(tǒng)的特色。其實，強(qiáng)調(diào)“情”的作用也并沒有什么錯。問題的關(guān)鍵在于中國古代“情大于法”，往往為了照顧“情”而犧牲法的穩(wěn)定性和確定性，這是不恰當(dāng)?shù)摹＿@又涉及到下一個問題：情和“邏輯”是一種什么樣的關(guān)系？

“情”在漢語里是一個多義詞，它至少有四層含義：一是指情感，它是與邏輯相對的概念；二是道德意義上的情理；三是指情面，即鄉(xiāng)土社會中的人情和人際關(guān)系；四是與法律相對應(yīng)的事實，接近于“情節(jié)”一詞。從以上與“情”有關(guān)的含義可以看出，情是與邏輯相對立的。邏輯常常被認(rèn)為是理性的代名詞，邏輯即理性，理性即邏輯。而理性與情感是對立的，情感是主體的一個主觀感受，而邏輯是一種客觀的分析方法，因此，從這一含義上說，邏輯與情感也是對立的。情感具有很大的變動性，難以客觀評價，難以捉摸，因此強(qiáng)調(diào)在立法和司法中，重視“情”的作用，必將置法律于一種難以捉摸的境地。由于中國法律傳統(tǒng)過分強(qiáng)調(diào)情感，因此可以說中國法律傳統(tǒng)是排斥邏輯、排斥理性的，亦即，中國法律文化是非邏輯的。這種非邏輯特征表現(xiàn)在法律的每一方面。綜上所述，我們得出這樣的結(jié)論：西方的法文化中，邏輯占有重要的地位，邏輯是分析法律的重要工具，它對西方法律思想的完善和法典化都具有重要的作用。因此，西方的法文化也具有分析性的特點(diǎn)。由于分析的技術(shù)的缺乏，中國的法律哲學(xué)最終沒有從道德哲學(xué)中分離開來，因此，法律文化沒有獨(dú)立的精神。

二、邏輯的缺乏對中國古代法律文化的影響

第一，從立法方面看，邏輯的不發(fā)達(dá)不利于制定出嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伞?/p>

律是中國封建法的基本形式，縱觀歷朝修律，直到唐朝，律都并無嚴(yán)格的體例和明確的內(nèi)容、范疇，邏輯性不強(qiáng)。從史料考證來看，秦律內(nèi)容龐雜，體例無序，律的穩(wěn)定性難以保證。漢律分為“正律”和“非正律”，“正律”的穩(wěn)定性有了一定的增強(qiáng)，但是律制并不是整齊劃一的。只有被尊為中國古代法律典范的唐律，其體例才比較規(guī)范，內(nèi)容詳略得當(dāng)，有了一定的邏輯性，但是與西方發(fā)達(dá)的立法科學(xué)相比還是相形見絀的。中國古代法律淵源十分龐雜，有：律、疏、令、科、比、例、敕、誥、格、式、典等等，法律的淵源和名稱多種多樣，這也說明了法律不統(tǒng)一，立法水平不高。我國古代立法的另一個重要特點(diǎn)是：諸法合體，刑民不分，這也是中國古代邏輯水平不高的一種體現(xiàn)。只有邏輯上具有較高的分類水平，各部門法才能夠進(jìn)行嚴(yán)格的劃分。有人說過，直到19世紀(jì)，中國的法學(xué)仍然停留在列舉法的功能、用途以強(qiáng)調(diào)法的不可缺少的低水平上，立法仍然停留在將審判經(jīng)驗紀(jì)錄，按照六部的職權(quán)范圍分類編纂的水平上，仍然沒有一套科學(xué)的法律概念體系，沒有從具體的罪名之中抽象出一套通用的法律概念。如何才能從具體的法律實踐中抽象出一般的概念呢？我認(rèn)為，只有依靠邏輯的力量。如果不能抽象出一般的法律概念體系，那就不能形成嚴(yán)格的法律體系。

在西方法律史上，法學(xué)家們就特別注意對法的概念、范疇的研究，意圖建立一個內(nèi)在一致的法律概念體系。這種傾向最早可以追溯到古羅馬。如古羅馬時代就創(chuàng)造出了包括債、契約、所有權(quán)、侵權(quán)責(zé)任、委托、代理、過錯、不當(dāng)?shù)美o因管理、監(jiān)護(hù)權(quán)、親權(quán)、抵押權(quán)等在內(nèi)的一整套科學(xué)的法律概念體系。羅馬法就是建立在這樣一個科學(xué)的概念體系基礎(chǔ)上的。如果沒有如此一套科學(xué)的法律概念體系，則肯定不會產(chǎn)生對后世影響巨大的羅馬法。

第二，從司法方面看，邏輯的不發(fā)達(dá)會導(dǎo)致司法領(lǐng)域的隨意性大，法律常常被棄置一邊，更可能導(dǎo)致“人治”的結(jié)果。

如前所述，在中國古典社會中，司法官判決案件往往是有法不用，而是先訴諸儒家學(xué)說中得相關(guān)論述或者社會的人情，這導(dǎo)致法律的隨意性增大，此種例子不勝枚舉。學(xué)者賀衛(wèi)方認(rèn)為，這種非邏輯化的傾向在司法領(lǐng)域中常常表現(xiàn)為外行知識的統(tǒng)治。這樣外行知識的統(tǒng)治還派生出一個后果，就是在具體案件的審理過程中，決定案件勝負(fù)的不是理由的充分與否，而是力量和實力的大小。直到今天我們中國人還是習(xí)慣于到京城告狀，因為他們在地方很難獲得正義的保證。這就促使我們反思：邏輯在司法領(lǐng)域到底起一個什么樣的作用呢？

我認(rèn)為，邏輯在司法領(lǐng)域中的作用可以概括為：邏輯是實現(xiàn)法律正義的重要手段和工具。邏輯研究的是如何從真前提推導(dǎo)出真結(jié)論，亦即，邏輯探討的是形式的保真性。如果你提供給我們正確的結(jié)論，那么按照邏輯推理的規(guī)則，就能夠推導(dǎo)出真結(jié)論。在司法領(lǐng)域表現(xiàn)為，如果法律的規(guī)定十分明確，案件事實也很清楚，那么就可以推導(dǎo)出判定結(jié)論。這種判定結(jié)論是客觀的，不因為法官的不同而不同。這正是我們所長期追求的“相同的案件相同的結(jié)果”。無論是英美法系，還是大陸法系在司法實踐中都共同遵守這一原則。如果法律規(guī)定不明確或案件事實不清楚，這是當(dāng)然不能進(jìn)行如此簡單的推理，但是邏輯在這時照樣起作用，邏輯可以幫助你明確法律規(guī)定和確認(rèn)法律事實。當(dāng)然，邏輯不能滿足實體正義的需要，但是它是形式正義的工具保證。由邏輯在司法領(lǐng)域中的這種作用，我們認(rèn)識到中國法律傳統(tǒng)中沒有邏輯真正是一種缺憾。

第三，邏輯對于法律理論的完善和發(fā)展也有著重要的作用。

這可以從西方法律思想的發(fā)展過程可以看出。

在中國傳統(tǒng)的觀念中，往往將法律看成是一種藝術(shù)，是如何恰當(dāng)?shù)氖惆l(fā)情感的藝術(shù)。有時甚至不承認(rèn)法律的科學(xué)性特征，而片面強(qiáng)調(diào)法律的藝術(shù)性。法律長期被當(dāng)成了實現(xiàn)社會和諧的藝術(shù)。作為中華法系法律的指導(dǎo)思想是“息爭化訟，強(qiáng)調(diào)和諧”，法律為盛世不能廢，但是也不為盛世所崇尚。法律成為社會和諧的調(diào)和劑，因此不能沒有，也不能太明白。司法的過程更是一種藝術(shù)，是依靠這些并不明白的法律來定分止?fàn)?，從而解決社會紛爭。在這種法律太不完善的情況下，依靠邏輯確實無法解決問題。因此不得不訴諸人情等法律以外的因素。這大概也是中國法律傳統(tǒng)中的一種不得已之舉吧！西方的法傳統(tǒng)，自從分析法學(xué)產(chǎn)生以來，一直追求法律的科學(xué)性。因此才有邊沁、奧斯汀等人的“應(yīng)然的法”和“實然的法”的分離主張，才有凱爾遜的“純粹法”理論。當(dāng)然，西方的法律也并不是不講“人情”，如西方有一句法律格言“法律不強(qiáng)人所難”，這正說明了立法要考慮可行性和實踐正義。真正的法律應(yīng)當(dāng)是科學(xué)性和藝術(shù)性的一種統(tǒng)一。學(xué)者范忠信認(rèn)為，法律首先是科學(xué)或主要是科學(xué)，其次才是藝術(shù)。或者，法本質(zhì)上是科學(xué)，但在具體適用中需要一些藝術(shù)，藝術(shù)僅僅是對科學(xué)性的一種補(bǔ)充。

那么，如何使法律成為一門科學(xué)呢？回答只有一種：要重視邏輯的作用，除此別無他途。邏輯可以實現(xiàn)法律體系的一致性，可以消除法律體系中的矛盾；邏輯可以實現(xiàn)法律規(guī)范的確定性和明確性；邏輯可以使司法過程更有理性和可預(yù)期性，消除法律的隨意性而導(dǎo)致的不公正的結(jié)果。既然邏輯對法律有如此多的作用，我們還有什么理由不重視邏輯在法律領(lǐng)域中的作用呢？既然我們傳統(tǒng)的法律思維方式中缺少邏輯這一環(huán)，那么在未來我們將補(bǔ)上這一課，應(yīng)是法制現(xiàn)代化的題中應(yīng)有之義。

三、學(xué)習(xí)西方先進(jìn)法律經(jīng)驗

中國的法制歷史源遠(yuǎn)流長，可以上溯到公元前21世紀(jì)的夏朝。自此以下，一脈相承，至唐朝形成以唐律為代表的中華法系，并對周邊國家產(chǎn)生了很大的影響。但是從清朝末年以來，傳統(tǒng)的中華法系發(fā)生了重大的變化，西方國家的法律思想對中國近現(xiàn)代的立法和司法產(chǎn)生了重大的影響。我們國家的近現(xiàn)代法律近取諸于日本，遠(yuǎn)的曾效法歐陸，到新中國成立以后，又受到了蘇聯(lián)的社會主義法律的影響，改革開放以來又受到英美法律思想的影響，因此，我們近代以來一直在學(xué)習(xí)國外先進(jìn)的法律思想和經(jīng)驗，最終終于建立了中國特色的社會主義法律體系。在學(xué)習(xí)這些先進(jìn)的法律思想，引進(jìn)先進(jìn)的法律制度的過程中，我們也走了不少的彎路。特別是有些學(xué)者感覺到，西方一些先進(jìn)的法律思想在引入中國的時候，往往會遇到一些阻力，甚至是在實施過程中，會產(chǎn)生一些預(yù)想不到的變化。這到底是為什么呢？比較法學(xué)家奧托.科恩.弗龍德對此作了回答：“法律制度可能在不同的程度上深深地扎根于一個國家的生活之中，因而或多或少地易從一個法律制度移植于另一個制度中。然而，在這個范圍的另一端是，如果法律扎根太深，移植實際上成為不可能”。這段話揭示了這樣一個問題：文化是一個整體，法律文化僅僅是某一國家或民族文化傳統(tǒng)的一部分，不能將它從整體中割裂開來、孤立開來。因此，我們在引進(jìn)國外先進(jìn)法律制度和法律思想的時候，應(yīng)當(dāng)充分了解國外法律思想發(fā)展的源與流，了解國外法律實施的具體人文環(huán)境。

我國傳統(tǒng)