俄羅斯國際私法的立法發(fā)展

俄羅斯國際私法的立法發(fā)展

在俄羅斯，隨著計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉型以及國家外交政策的變化，許多前蘇聯(lián)的法律法規(guī)和法規(guī)在俄羅斯是不可能的。需要對國際私法也是如此?；诖朔N背景,俄羅斯于1993年、1995年和2002年頒布了新的《國際商事仲裁法》、《家庭法典》和《民事訴訟法典》(三者涉外規(guī)范為國際私法之法源),2001年11月1日,俄聯(lián)邦國家杜馬通過了具有俄羅斯國際私法發(fā)展史上里程碑意義的《民法典》第三部分(2002年3月1日起施行)法案。俄羅斯與中國的立法背景有許多相同或相似之處,研究俄羅斯國際私法及其基本走勢,對正在進行的中國國際私法立法具有重要的借鑒意義。一蘇聯(lián)國際私法與前蘇聯(lián)國際私法1.對外國法的適用國際私法以涉外民事關系為調(diào)整對象在準據(jù)法的確定過程中,對法律概念的識別,適用俄聯(lián)邦法,依其不能直接作出解釋時可適用外國法;對多法制國家準據(jù)法的確定,依該國法,若不能確定,則適用與該法律關系有最密切聯(lián)系的法律;不采用反致,但對外國法的反致,當指引決定自然人法律地位的俄聯(lián)邦法時,則予以接受;對外國法的內(nèi)容,可由法院查明、俄聯(lián)邦和外國主管機構以及專家協(xié)助解釋、訴訟當事人提供和證明,如在適當期限內(nèi)仍不能查明,則適用俄聯(lián)邦法。對外國法的適用,還需遵循下列界限:若某國對俄聯(lián)邦公民和法人的權利實施限制,俄聯(lián)邦可對其采取對等措施;對強制性規(guī)范的適用,不受沖突規(guī)范指引的準據(jù)法的限制;若其適用的結果將明顯違背俄聯(lián)邦的公共秩序,則不予適用。2.然人、法人和國家人是國際私法關系的主體,包括自然人、法人和國家。通常,人的法律地位的準據(jù)法,依如下規(guī)則確定:一是自然人的國籍國法為其屬人法3.損害山地國法的適用在法律上,財產(chǎn)關系表現(xiàn)為物權、債權(如合同上的權利、被侵權人的權利)、與人身有關的財產(chǎn)權(如家庭成員或親屬間的財產(chǎn)權、繼承權);人身非財產(chǎn)關系則表現(xiàn)為自然人、法人的人格權和身份權。以上涉外民事權利的準據(jù)法,一般按以下規(guī)則確定:首先,物權準據(jù)法為物之所在地國法。它解決物權(內(nèi)容、產(chǎn)生、消滅、行使、保護和客體識別)的法律沖突問題。但運輸途中物品的物權,不適用物之所在地法,而依發(fā)運地國法。飛船、海運和內(nèi)河船舶、須經(jīng)國家注冊的宇宙物體的物權及其實現(xiàn)和保護,依該類船舶和物體注冊地國法。其次,合同準據(jù)法為當事人協(xié)議選擇的法,但這種選擇:必須是明示或可推斷出來的;所確定的準據(jù)法,可適用于整個合同或部分合同;不得損害第三人的權利;不得影響與合同有實際聯(lián)系的國家的強制規(guī)范的效力。當事人未協(xié)議選擇合同準據(jù)法時,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律再次,損害(侵權)所生義務,適用損害發(fā)生地國法。但也可適用當事人共同本國法或住所地法以及當事人協(xié)商確定的法院地法。損害所生義務的準據(jù)法,尤其決定下列事項:侵權人的責任能力、責任原因、責任限制和免責原因以及損害賠償?shù)男问?、范圍與金額。其四,在俄聯(lián)邦結婚,形式要件依俄聯(lián)邦法而實質要件依當事人所屬國法;有多重外國國籍的人的結婚實質要件受其選擇的法支配;無國籍人的結婚實質要件由其經(jīng)常居住地國法支配。承認當事人在境外依結婚或離婚地法的結婚或離婚在俄聯(lián)邦有效。在俄聯(lián)邦離婚,依俄聯(lián)邦法進行;在境外與配偶(無論其為哪國人)離婚,俄聯(lián)邦公民有權要求適用俄聯(lián)邦訴訟程序。夫妻間和父母與子女間的權利義務,均適用當事人共同居住地國法;無共同居住地,前者(在俄聯(lián)邦境內(nèi))依俄聯(lián)邦法,后者由子女國籍所屬國或經(jīng)常居住地國法規(guī)定。最后,繼承順位關系,依被繼承人最后住所地國法確定;不動產(chǎn)的繼承順位,依該財產(chǎn)所在地國法,經(jīng)俄聯(lián)邦國家注冊機關注冊的不動產(chǎn)的繼承順位,依俄羅斯法確定。遺囑能力與形式,依遺囑人設立遺囑或文書時的住所地國法,若遺囑形式符合設立和撤銷地國法或俄羅斯法,亦有效。4.履行有組織的訴訟委托俄羅斯法院有權審理有外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織作為當事人的案件以及一方當事人不居住在俄羅斯境內(nèi)的民事訴訟糾紛案件。在民事訴訟權利方面,俄聯(lián)邦給外國人、無國籍人以國民待遇并保護外國企業(yè)和組織的民事訴訟權利。依俄羅斯締結或參加的有關國際條約,一方面俄羅斯法院應執(zhí)行外國法院按規(guī)定的程序提出的實施某些訴訟行為(如送達傳票和其他法律文書、接受書面證據(jù)、詢問當事人和證人、進行鑒定及勘驗現(xiàn)場等)的委托,但如果執(zhí)行這些委托將侵犯俄聯(lián)邦的主權或對俄聯(lián)邦的安全造成威脅或所委托的事項不屬法院管轄范圍等,則得拒絕執(zhí)行;另一方面,外國法院的判決在俄聯(lián)邦也應得到承認,需強制執(zhí)行的,依俄羅斯法執(zhí)行涉外契約性的或其他一些民事關系的爭議,可根據(jù)當事人之間的協(xié)議提請國際商事仲裁。仲裁庭對自己的管轄權有作出裁定的權力。仲裁裁決不論在哪一國作出,均應承認具有約束力,經(jīng)向有管轄權的法院提出書面申請,即應予以執(zhí)行,但有不予執(zhí)行之法定理由的,應拒絕執(zhí)行。二從《家庭立法綱要》第6章“以其為基礎”的前蘇俄俄國際私法俄羅斯作為前蘇聯(lián)的繼承國,其國際私法淵源于前蘇聯(lián)國際私法。前蘇聯(lián)1961年《民事立法綱要》第8章、《民事訴訟立法綱要》第6章、1968年《家庭立法綱要》第5章和以其為基礎的前蘇俄俄羅斯國際私法,并非簡單地重復前蘇聯(lián)國際私法的內(nèi)容,它是適應變化了的俄羅斯政治、經(jīng)濟、社會和對外民事交往形勢的需要應運而生的。俄羅斯的國際私法,在總結了前蘇聯(lián)大量立法經(jīng)驗的同時,還充分吸收了俄羅斯和西方國家學者的學術研究成果,才形成了新的具有自身特色的立法體系第一,立法規(guī)范的適用有關國際私法的規(guī)定,1991年前蘇聯(lián)《民事立法綱要》只有15條,2001年俄羅斯《民法典》第三部分則多達39條。俄羅斯國際私法作出了很多新的原則性規(guī)定,涉及到了許多無論在前蘇聯(lián)的立法中,還是在俄羅斯一直以來國際私法研究中都沒有解決的問題。例如,在適用外國法時對法律概念的識別、多法制國家準據(jù)法的確定方法、強制性規(guī)范的適用及其與準據(jù)法的關系等等。此外,俄羅斯國際私法中也首次為自然人和法人的屬人法作出了專門的詳細的規(guī)定,這也體現(xiàn)了俄羅斯私法復興的發(fā)展趨勢。在所調(diào)整的涉外民事關系的范圍上,俄羅斯民法典將許多以往國際私法規(guī)定中沒有涉及過的法律適用問題納入其中,比如,對自然人姓名權、監(jiān)護、保佐、決定自然人實施企業(yè)性行為可能性的準據(jù)法的確定;對依據(jù)外國法為非法人的外國組織的屬人法的確定;對消費合同、不動產(chǎn)合同、有外國人參與的成立法人之合同的準據(jù)法的確定;對債權轉讓、因單方法律行為引起的義務、支付利息、因貨物和產(chǎn)品或服務缺陷造成損害所生義務、因不正當競爭損害所生義務以及因不當?shù)美x務的準據(jù)法的確定;夫妻間人身和財產(chǎn)關系的法律適用、親子關系確定的法律適用等等。再如,前蘇聯(lián)國際私法立法中從未涉及的其他物權法院地國法適用的義務最初,意思自治原則產(chǎn)生和應用于合同的法律適用領域。借鑒其他國家的做法,俄羅斯國際私法上的意思自治原則的應用也有向其他領域擴張的趨勢。如俄羅斯《民法典》第1219條第3款規(guī)定:“在造成損害的行為或其他事件發(fā)生后,當事人各方可以就損害賠償?shù)牧x務協(xié)商適用法院地國法”。又如該法典第1223條第2款規(guī)定:“當事人可以協(xié)商選擇將法院地國法適用于因不當?shù)美a(chǎn)生的義務”。再如依俄羅斯《家庭法典》第158、160條,俄聯(lián)邦承認當事人在境外依結婚或離婚地法的結婚或離婚行為的效力。這實質上允許當事人協(xié)商選擇結婚或離婚地并適用其法律。根據(jù)當事人的意思,決定適用于涉外民事關系的法律,一般認為具有下述好處:一方面有利于當事人形成權利義務的預期,當事人可依自己選擇的準據(jù)法預見法律行為的后果,維護法律關系的穩(wěn)定性;另一方面有利于涉外民事爭議的迅速解決,節(jié)約司法成本。意思自治是私法自治的靈魂,它與個人本位、權利至上等思想共同成為私法制度的理論支柱和基石?？梢灶A計,順應世界潮流,俄羅斯國際私法上的意思自治原則還將應用到更為廣闊的領域。確定最密切聯(lián)系原則的前提是解決關系主體關系不穩(wěn)俄羅斯《民法典》總則第1186條第2款規(guī)定:若依本條第1款無法確定準據(jù)法,則適用與民事關系有最密切聯(lián)系的國家的法律。這表明,最密切聯(lián)系原則已成為準據(jù)法確定的基本原則,即其效力貫穿沖突法始終的根本規(guī)則,只不過它以“例外條款”、“除外條款”或“避開條款”的形式存在。在適用上,首先考慮的還是俄聯(lián)邦締結或參加的國際條約、國內(nèi)立法以及俄聯(lián)邦認可的習慣。依其無法確定準據(jù)法時,才適用最密切聯(lián)系原則。這對每條調(diào)整涉外民事關系的沖突規(guī)范均有指導意義。此外,俄羅斯《民法典》第1188、1211、1213條還對最密切聯(lián)系原則在多法制國家準據(jù)法的確定、當事人未協(xié)議選擇法律時合同準據(jù)法的確定、不動產(chǎn)合同的準據(jù)法的確定等領域的適用作了特別規(guī)定。國際私法立法中的不足一是法律適用上的單純屬地主義傾向得到了克服,如《家庭法典》打破了前蘇聯(lián)家庭法中關于涉外婚姻家庭關系只能適用前蘇聯(lián)法的屬地模式,為外國法在婚姻家庭領域內(nèi)的適用提供了可能。二是體現(xiàn)了保護弱者利益原則。如俄羅斯《民法典》第1212條第1款的規(guī)定俄羅斯國際私法雖取得了令人稱贊的成就,但其立法并未完全定型,仍在不斷地演進,難免有其發(fā)展的局限性。目前,俄羅斯國際私法立法中主要存在以下兩方面不足和問題。其一,某些制度在立法上規(guī)定的還不夠完備或尚無明文規(guī)定。關于國家及其財產(chǎn)豁免權,俄羅斯《民法典》第1204條只對國家參與涉外民事關系的主體資格進行了原則性規(guī)定,而關于程序上國家是不是享有豁免,如享有豁免的話,享有什么樣的豁免,是絕對豁免還是限制豁免,在此并未提及。由于這個問題解釋起來很復雜而且學術界爭議很多關于代理的法律適用,是國際私法的重要內(nèi)容之一關于國有化措施及其域外效力、先決問題準據(jù)法的確定、法律規(guī)避及其后果、知識產(chǎn)權的法律適用、保理關系的準據(jù)法、信托的法律適用、票據(jù)的準據(jù)法、破產(chǎn)的法律適用、無因管理之債的準據(jù)法、無人繼承財產(chǎn)的法律適用等問題,在俄羅斯《民法典》第三部分國際私法編中則完全是未加觸及的領域。其二,國際私法的立法形式?jīng)]有重大突破。迄今為止,大多數(shù)國家以下述三種不同的立法形式,在國內(nèi)法中規(guī)定國際私法規(guī)范也許是立法上的“路徑依賴”使然,俄羅斯仿效前蘇聯(lián),同樣采用了上述第二種立法形式,不過,結構更為豐富和細化。也就是說,在國際私法立法形式上,俄羅斯對前蘇聯(lián)有所繼承和創(chuàng)新,卻沒有重大突破。雖然,專編專章式還有一定的市場,但不管從法理上,還是從實踐角度來看,它都不代表國際私法立法的發(fā)展方向三中國國際私法立法的完善承襲了前蘇聯(lián)國際私法傳統(tǒng)的俄羅斯國際私法,同前蘇聯(lián)國際私法一樣,也存在著對中國國際私法的巨大的參考價值,其形式與內(nèi)容、成就與不足和立法的基本走勢對當前中國國際私法立法具有重要的借鑒意義。1.擴展國際私法立法的內(nèi)容領域。1978年以來,中國實行了對外開放政策,涉外民事關系迅速發(fā)展,這在客觀上推動了中國國際私法的立法。1986年《民法通則》第8章、1995年《票據(jù)法》第5章、1992年《海商法》的有關條款、1991年《民事訴訟法》第4編、1994年《仲裁法》第7章,對人的民事行為能力、不動產(chǎn)、涉外合同、侵權行為、結婚和離婚、扶養(yǎng)、遺產(chǎn)繼承、票據(jù)、海事海商等涉外民事關系的法律適用、涉外民事訴訟和仲裁作了較為系統(tǒng)的規(guī)定。然而,與日益紛繁復雜、領域不斷增多的中國涉外民事關系的要求相比,上述規(guī)定是明顯不夠的。目前,中國國際私法在內(nèi)容上還存在以下不足:一是立法內(nèi)容殘缺不全。有關總則部分的內(nèi)容,如識別、反致、法律規(guī)避、公共秩序保留、先決問題、多法制國家準據(jù)法的確定、法律行為的形式、代理和時效的法律適用等條款,在立法中還只字未提。對動產(chǎn)物權、不當?shù)美?、無因管理、信托、破產(chǎn)、無人繼承財產(chǎn)的處理等涉外民事關系的法律適用也沒有規(guī)定;二是立法滯后于實踐。除了有關產(chǎn)品責任、技術轉讓、服務貿(mào)易、知識產(chǎn)權等過去發(fā)生不多而現(xiàn)在經(jīng)常發(fā)生法律沖突的領域有立法空白之外,面對互聯(lián)網(wǎng)、電子商務等高科技領域中出現(xiàn)的法律沖突,中國國際私法更是無力解決。為了推動對外經(jīng)濟、貿(mào)易、人員、資金、技術、文化交往的進一步發(fā)展,中國有必要借鑒俄羅斯國際私法立法的經(jīng)驗,彌補上述立法之不足,制訂完善的總則性規(guī)定,查缺補漏,擴展涉外民事關系的法律適用領域,并使國際私法規(guī)范具有時代特征和更能適應經(jīng)濟全球化以及高科技發(fā)展的要求。2.提升保護弱者利益、意思自治、最密切聯(lián)系原則在國際私法中的地位與作用。俄羅斯國際私法發(fā)展的重要表現(xiàn)還在于準據(jù)法確定原則的進步。借鑒俄羅斯的做法,中國在制訂、完善新的國際私法規(guī)范時,要注意貫徹反映國際私法新的價值取向的各項原則。為此,一要制定更多體現(xiàn)保護弱者利益原則的法律適用規(guī)范。中國的個別國際私法規(guī)范,對保護弱者利益的精神有所體現(xiàn),如1986年《民法通則》第148條的規(guī)定,就意在保護被扶養(yǎng)人的利益。實際上,在涉外民事關系中,其中一方總是相對處于弱者地位3.順應沖突規(guī)范演變趨勢,完善沖突規(guī)范的結構和內(nèi)容。中國已有的沖突規(guī)范,內(nèi)容極為概括且連接點多為單一、固定和非選擇性的。如1986年《民法通則》第143條規(guī)定,中國公民定居國外的,其民事行為能力可適用定居國法律。該條中只設有一個連接點——定居國。假如該定居國外的中國公民,在中國境內(nèi)從事商業(yè)活動,若依定居國法其無相應的行為能力,而依中國法其有行為能力,其行為能力只應依行為地法即中國法確定;若該公民在第三國實施民事行為,其行為能力完全可依其國籍國法即中國法確定,這也符合世界上很多國家的做法。又如《民法通則》第146條規(guī)定,侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法;當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法或住所地法。該條雖設了三個連接點——侵權行為地、當事人本國或住所地,但顯然也不全面。如果該侵權行為之債的當事人愿意就損害賠償適用法院地法,而法院地法與侵權行為地法、當事人本國法或住所地法又分屬不同國家,或者侵權行為明顯與第三國有更密切的聯(lián)系,應如何確定該侵權行為之債的準據(jù)法。這些情況在上述兩條規(guī)定中都沒有考慮并反映出來。在其他沖突規(guī)范中,類似的缺漏也普遍存在?？梢?中國沖突規(guī)范的結