張文顯法理學(xué)筆記全重點(diǎn)

張文顯法理學(xué)筆記全重點(diǎn)第一節(jié)法學(xué)法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種研究活動和認(rèn)識成果的總稱。它不僅吸收其他學(xué)科的認(rèn)識成果，推動其他學(xué)科的發(fā)展，而且在其他學(xué)科雙邊問題或多邊問題中也有重要地位。法律人才是知識復(fù)合人才，需要具備思想素質(zhì)、文化素質(zhì)、身體心理素質(zhì)等基礎(chǔ)素質(zhì)，以及法律思維能力、法律表達(dá)能力、探知法律事實(shí)的能力等法律素質(zhì)。在研究方法上，法學(xué)需要堅(jiān)持實(shí)事求是的思想路線，社會存在決定社會意識的觀點(diǎn)，社會現(xiàn)象的普遍聯(lián)系和相互作用的觀點(diǎn)，以及社會歷史的發(fā)展觀點(diǎn)。第二節(jié)法理學(xué)法理學(xué)是法學(xué)基礎(chǔ)理論的簡稱，是關(guān)于法律現(xiàn)象的一般理論，是法學(xué)研究的基礎(chǔ)理論和方法論，也是法學(xué)的意識形態(tài)。它的研究對象是法的一般理論，特別是我國社會主義法的基本理論。在法學(xué)體系中，法理學(xué)具有重要地位，是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論、方法論和意識形態(tài)。法理學(xué)的研究方法包括從具體事例出發(fā)進(jìn)行法理學(xué)思考，聯(lián)系其他學(xué)科的知識來理解和掌握法理學(xué)的理論，了解法理學(xué)的發(fā)展史，從中西方法理學(xué)的聯(lián)系和比較來學(xué)習(xí)法理學(xué)，以及注意將理論法學(xué)與部門法學(xué)的學(xué)習(xí)結(jié)合。學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義在于樹立馬克思主義法律觀，進(jìn)行社會主義法治理念教育，培養(yǎng)法律思維方式、法律理論素質(zhì)以及實(shí)際工作能力。中國法理學(xué)的未來需要確立科學(xué)形象、增強(qiáng)實(shí)踐指向和多樣化學(xué)術(shù)流派。：指法律在社會生活中所起的作用和影響。二、法律作用的種類：1.規(guī)范作用：法律規(guī)范人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系。2.保護(hù)作用：法律保護(hù)人們的權(quán)利和利益，維護(hù)社會秩序。3.引導(dǎo)作用：法律引導(dǎo)人們的行為，促進(jìn)社會進(jìn)步。4.教育作用：法律教育人們遵守法律，樹立法律意識。三、法律作用的局限性：1.法律只能調(diào)整被法律認(rèn)為重要的社會關(guān)系。2.法律不能完全代替道德和良心的作用。3.法律的實(shí)施需要社會的支持和配合。四、法的本質(zhì)和特征的意義：1.揭示了法的本質(zhì)和特征，為法學(xué)理論的發(fā)展提供了基礎(chǔ)。2.為建立社會主義法制提供了理論指導(dǎo)。3.為法律的正確適用和實(shí)施提供了依據(jù)。法律的作用是指它對人們的行為、社會生活和社會關(guān)系產(chǎn)生的影響。其實(shí)質(zhì)包括：（1）對統(tǒng)治階級（在階級對立社會中）或人民（在社會主義社會中）意志的影響，體現(xiàn)為法律的本質(zhì)外在表現(xiàn)；（2）對國家權(quán)力運(yùn)行和國家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn)；（3）對社會生產(chǎn)方式自身力量的體現(xiàn)。然而，法律作用存在一定的局限性：（1）法只是眾多社會調(diào)整方法之一；（2）法的適用范圍有限，不是在所有問題上都適當(dāng)；（3）法對于千姿百態(tài)、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應(yīng)性有一定的局限；（4）法的充分發(fā)揮依賴于一系列社會條件。法律淵源通常指法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式，包括理論淵源、歷史淵源、文獻(xiàn)淵源、本質(zhì)淵源和效力淵源。當(dāng)代中國的法律淵源以憲法為核心，以制定法為主要表現(xiàn)形式。正式淵源包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的經(jīng)濟(jì)法規(guī)、特別行政區(qū)的法律和法規(guī)、國際條約與協(xié)定。非正式淵源包括習(xí)慣、政策和判例。法的分類包括國內(nèi)法和國際法、公法和私法、成文法和不成文法、實(shí)體法和程序法、根本法和普通法，以及一般法和特別法。法律效力指法律的約束力，由適用對象、適用時(shí)間和適用空間三個(gè)要素構(gòu)成。時(shí)間效力體現(xiàn)在法的溯及力上，原則包括從舊、從新、從輕、從新并從輕、從舊兼從輕?？臻g效力包括在全國范圍內(nèi)生效和在局部地區(qū)生效。對人效力包括對我國公民的行為效力和對外國公民或無國籍的人的行為效力，原則包括屬人主義原則、屬地主義原則和保護(hù)主義原則。以屬地主義為主，結(jié)合屬人主義和保護(hù)主義原則，解決法的效力沖突是至關(guān)重要的。具體原則包括：根本法（我國憲法）優(yōu)于普通法，上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法，特別法優(yōu)于一般法。解決方法包括依法裁決、由法定機(jī)關(guān)改變或撤銷、進(jìn)行備案與審查等。法律要素是構(gòu)成法律的基本元素，包括個(gè)別性和局部性、多樣性和差別性、整體性和不可分割性等特征。判斷一個(gè)社會的法律要素質(zhì)量高低的標(biāo)準(zhǔn)通常由法律要素含義的明確性與確定性程度、法律要素聯(lián)系的緊密型及協(xié)調(diào)性程度、法律要素的專門化、技術(shù)化程度等因素決定。法的要素的分類包括命令模式、規(guī)則模式、規(guī)則、政策、原則模式、律令、技術(shù)、理想模式，而我國認(rèn)為法律概念、法律規(guī)則、法律原則為三要素。法律概念是指在長期的法學(xué)研究和法律實(shí)踐基礎(chǔ)上對經(jīng)常使用的一些專門術(shù)語進(jìn)行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念。按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類：主體概念、關(guān)系概念、客體概念、事實(shí)概念。法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性和可操作性強(qiáng)、確定性程度較高的特點(diǎn)。同時(shí)，法律規(guī)則也應(yīng)具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預(yù)測性等特性。法律規(guī)則的種類包括授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則，它又可分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則，它分為命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則。此外，法律規(guī)則還可以按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。確定性規(guī)則是指內(nèi)容已經(jīng)明確肯定，不需要再參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。委任性規(guī)則則是指權(quán)利和義務(wù)的具體內(nèi)容還未確定，只規(guī)定由相應(yīng)國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。而準(zhǔn)用性規(guī)則則是指本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是規(guī)定在此問題上應(yīng)參照其他相應(yīng)規(guī)定的規(guī)則。強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則則根據(jù)規(guī)則對人們行為的規(guī)定和限制程度來進(jìn)行區(qū)分。強(qiáng)行性規(guī)則具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨意更改其規(guī)定的內(nèi)容。而任意性規(guī)則則在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的同時(shí)，允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利和義務(wù)，只有在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下，才適用法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。在法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)方面，邏輯結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。新的“三要素說”認(rèn)為任何法律規(guī)則均由假定（條件）、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成。假定指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，包含法律規(guī)則的適用條件和行為主體的行為條件。行為模式則指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分，分為可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式。而法律后果則指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模式的行為時(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，分為合法后果和違法后果。法律規(guī)則由假定、行為模式和法律后果三部分組成，而完整的法律規(guī)則是行為規(guī)則和裁判規(guī)則的結(jié)合。這些部分可能不在同一個(gè)條文中表現(xiàn)。法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，而法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。但并非所有法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則，有些只表述規(guī)則的一部分或多個(gè)規(guī)則。表述法律規(guī)則的情況有四種：一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述，法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述，一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則及其要素，或法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。法律原則是一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本原的綜合的穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。與法律規(guī)則不同，法律原則具有更大的抽象性和宏觀的指導(dǎo)性，適用范圍更廣。法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，而法律原則關(guān)注的是行為及條件的個(gè)別性，要求比較籠統(tǒng)、模糊，沒有設(shè)定明確的假定條件和法律后果。法律規(guī)則只適用于某一類型的行為，而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性。法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案中的，而法律原則的適用方式則不同。法律規(guī)則具有比法律原則更強(qiáng)的顯示性特征，因此法官更不容易偏離規(guī)則作出裁決。而法律原則可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)。公理性原則和政策性原則是法律原則的兩種類型。公理性原則是法律制度的基礎(chǔ)，具有普遍性和絕對性，如平等原則、自由原則等。政策性原則則是法律制度的目標(biāo)和導(dǎo)向，具有相對性和可變性，如公共利益原則、社會公正原則等。法律原則還可以分為實(shí)體性原則和程序性原則。實(shí)體性原則是指規(guī)范人們行為的法律原則，它直接涉及到人們的權(quán)利和義務(wù)，以及行為的合法性和非法性。程序性原則則是指規(guī)范司法活動和行政活動的法律原則，它主要關(guān)注的是程序的公正性和合法性，以及對權(quán)利的保護(hù)和維護(hù)。4.適用原則和解釋原則適用原則是指在具體案例中，根據(jù)法律原則的適用規(guī)則來解決問題的原則。解釋原則則是指在法律適用過程中，對法律條文及其含義進(jìn)行解釋的原則。它涉及到法律的解釋權(quán)和解釋方法，對于法律適用的準(zhǔn)確性和公正性具有重要作用。5.穩(wěn)定性原則和發(fā)展性原則穩(wěn)定性原則是指法律原則應(yīng)該具有穩(wěn)定性和連續(xù)性，不能輕易改變，以保證法律的穩(wěn)定性和可靠性。發(fā)展性原則則是指法律原則應(yīng)該隨著時(shí)代和社會的發(fā)展而不斷完善和發(fā)展，以適應(yīng)社會的需要和要求。法律原則根據(jù)其產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可分為公理性原則和政策性原則。公理性原則是由法律原理推導(dǎo)出來的，具有普適性；而政策性原則則是出于特定政策考慮而制定的，具有針對性、民族性和時(shí)代性。根據(jù)其對行為及其條件的覆蓋面寬窄和適用范圍大小，法律原則可分為基本原則和具體原則?；驹瓌t是體現(xiàn)法律基本價(jià)值的原則，適用于整個(gè)法律體系或某一法律部門；而具體原則則是在基本原則指導(dǎo)下適用于某一法律部門中特定情形的原則。法律原則還可分為實(shí)體性原則和程序性原則。實(shí)體性原則規(guī)范人們行為，涉及權(quán)利和義務(wù)，以及行