第一章合同與合同法概述

合同法1精選ppt教材：王利明、房紹坤、王軼：《合同法》21世紀(jì)法學(xué)系列教材中國人民大學(xué)出版社常備法條：《合同法》最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）和（二）《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》2精選ppt第一章合同與合同法概述第一節(jié)合同的概念和種類第二節(jié)合同關(guān)系第三節(jié)合同法的概念和特征第四節(jié)合同法的基本原則3精選ppt第一節(jié)合同的概念和種類一、合同的概念和特點大陸法學(xué)者基本上認(rèn)為合同是一種合意或者協(xié)議。英美法學(xué)者認(rèn)為合同是一種允諾（promise），其核心要素為對價（consideration）。標(biāo)準(zhǔn)定義：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。4精選ppt問題：合同是否包含物權(quán)合同（或者其他非債權(quán)的協(xié)議）？對此理論上有爭議，例如梁彗星采否定說，而王利明采肯定說。從他國立法例來看，惟德國民法上的合同概念泛指一切“合意”，從而可以包含物權(quán)合同的概念。教材采肯定說。然而需注意：一般認(rèn)為，合同法的理論和規(guī)則事實上是以債權(quán)合同為對象構(gòu)建的。物權(quán)合同和準(zhǔn)物權(quán)合同因為“不殘留履行義務(wù)”，所以并無適用合同法的必要。5精選ppt合同具有以下特征：1、合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為。2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。3、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。6精選ppt二、合同的分類（一）雙務(wù)合同和單務(wù)合同所謂雙務(wù)合同，即當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同；所謂單務(wù)合同，是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。有所謂“不完全雙務(wù)合同”，指雙方雖然都負(fù)擔(dān)義務(wù)，但雙方的義務(wù)并不構(gòu)成對價關(guān)系的合同，例如無償?shù)奈泻贤?，對此類合同，在實際規(guī)則上仍然同于單務(wù)合同。7精選ppt區(qū)分雙務(wù)、單務(wù)合同的意義有以下幾點：1、是否適用同時履行抗辯權(quán)。只有在雙務(wù)合同中，對于構(gòu)成對待給付的義務(wù)，才能適用同時履行抗辯權(quán)。2、在風(fēng)險的負(fù)擔(dān)上是不同的。雙務(wù)合同因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生后發(fā)履行不能時，產(chǎn)生風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。對此，依據(jù)合同類型的不同而有不同的做法，例如有交付主義（合同法第142條）和合理分擔(dān)主義（合同法第338條第1款）。而單務(wù)合同不發(fā)生類似的風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。3、因一方的過錯所致合同不履行的后果不同。這主要是針對合同解除而言。理論上認(rèn)為：合同法總則部分規(guī)定的法定的單方解除權(quán)通常只對雙務(wù)合同有意義，對單務(wù)合同無實益。8精選ppt（二）有償合同與無償合同根據(jù)雙方當(dāng)事人是否都可以從合同中獲取某種利益，可以將合同分為有償合同與無償合同。區(qū)分有如下意義：1、確定合同類型。例如買賣合同必須為有償，若無償?shù)摹百I賣”實際上為贈與。2、義務(wù)的內(nèi)容不同。有償合同當(dāng)事人的注意義務(wù)通常較無償合同更重。3、主體要求不同。有償合同當(dāng)事人原則上應(yīng)具備完全民事行為能力。關(guān)于有償無償與單務(wù)雙務(wù)的關(guān)系，一般認(rèn)為無償皆為單務(wù)，有償一般為雙務(wù)，但亦可為單務(wù)合同，例如自然人之間的借款合同。9精選ppt（三）諾成合同與實踐合同依據(jù)合同的成立是否需要履行一定的行為為要件而區(qū)分。例如，合同法第367條：“保管合同自保管物交付時成立，但當(dāng)事人另有約定的除外?！北９芎贤谝话闱闆r下即為實踐合同（或稱“要物合同”）但有疑義者，在于某些合同中，實踐行為是生效要件而非成立要件，例如合同法第210條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效?！?0精選ppt（四）有名合同（典型合同）與無名合同（非典型合同）依據(jù)法律上對該類合同是否規(guī)定了一定的名稱并加以特別規(guī)范而區(qū)分?！逗贤ā分幸?guī)定了15類有名合同：買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同。除此以外，在其他單行法中，也規(guī)定了其他類型的有名合同，例如：《保險法》規(guī)定的保險合同，《旅游法》規(guī)定的旅游服務(wù)合同。有名合同除了適用《合同法》總則以外，還需適用相應(yīng)的分則或其他單行法中對該類合同的特別規(guī)定。11精選ppt無名合同的基本類型主要是三種：1、純無名合同。有學(xué)者又稱為狹義非典型合同，是指合同的內(nèi)容與有名合同毫不關(guān)涉的合同。有的學(xué)者認(rèn)為，純無名合同是指以法律全無規(guī)定的事項為內(nèi)容的合同。此種表述易使人產(chǎn)生誤解，遠(yuǎn)不如“合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同的事項”清楚明白。因為無名合同的內(nèi)容并非法律全無規(guī)定，而在于它不屬于任何有名合同的范圍之內(nèi)。例如，我國社會生活中的肖像權(quán)使用合同，其內(nèi)容是關(guān)于肖像權(quán)的使用及其報酬等事項，民法通則第一百條規(guī)定了肖像權(quán)，但肖像權(quán)使用合同仍屬無名合同。純無名合同在法律適用上，應(yīng)當(dāng)適用合同法總則以及民法關(guān)于民事行為的一般規(guī)則。12精選ppt2、準(zhǔn)混合同。即在一個有名合同中，既有屬于典型合同的內(nèi)容，也有有名合同的有關(guān)法律中未予涉及的內(nèi)容。通俗地理解，它是有名合同與無名合同混合在一起的合同。例如，在餐館就餐，既包含買賣飯菜的合同，又包含購買和接受服務(wù)的內(nèi)容。從準(zhǔn)混合合同內(nèi)部結(jié)構(gòu)層面觀察，準(zhǔn)混合合同是一個有名合同與一個無名合同的結(jié)合。3、混合合同。是指一個合同所包含的內(nèi)容是幾個有名合同內(nèi)容的綜合的合同。其顯著特點是，雖然在內(nèi)容上可劃分為幾個有名合同，但該合同為一個合同而非幾個合同。數(shù)個有名合同的內(nèi)容結(jié)合在一起的合同，從制定法的角度看，它屬于明顯的無名合同。13精選ppt混合合同與準(zhǔn)混合合同的問題比較復(fù)雜：第一，須與“合同的聯(lián)立”區(qū)分。合同的聯(lián)立，也稱合同的聯(lián)結(jié)，是指數(shù)個合同不失其個性而相結(jié)合。其具體情況約有兩種：（1）單純外觀的結(jié)合。數(shù)個獨立的合同，因締約行為而結(jié)合，其相互間并無任何牽連關(guān)系。例如，甲向乙木工廠購買家具一套，同時約定木工廠派人幫甲修理門窗。買賣合同與承攬合同因同時締結(jié)而在外觀上結(jié)合在一起。（2）依存的結(jié)合。多個獨立的合同不僅形式上合并在一個合同文本中，且其中一個合同的成立或生效依賴于依賴于另一合同的成立或生效。例如，約定買馬而租用馬鞍的合同，租賃合同的成立依存于買賣合同。再例如甲向乙借款成立烤雞店，同時約定所需雞肉必須全部向乙購買，借款與買賣二者任一不成立時，另一合同也不成立。14精選ppt第二、法律適用問題?；旌虾贤c準(zhǔn)混合合同的法律適用有如下觀點：（1）吸收說（主要部分吸收次要部分）例如，甲酒店向乙啤酒廠購買散裝啤酒，但甲需使用乙的啤酒桶，待熱季過后即返還。這個合同中，買賣合同部分為主要部分，使用借貸合同部分為次要部分。在法律適用上以買賣合同吸收使用借貸合同。（2）結(jié)合說（分解適用）例如，甲到乙開的服裝店訂做一套衣服，同時該套衣服的布料由甲在乙的店里選購，服裝加工費和布料費由甲一次性支付。其中，乙的給付義務(wù)分屬于承攬合同和買賣合同，因而分別適用承攬和買賣的法律規(guī)則。

（3）類推說（對于純無名合同的部分）例如餐館對顧客的服務(wù)類推適用買賣合同。15精選ppt判定無名合同與有名合同的標(biāo)準(zhǔn)是什么？——按民法學(xué)界的通說，一般是以主給付義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。——關(guān)鍵在于區(qū)分合同的“名”與“實”。例如，何謂“承包”，何謂“掛靠”？名為投資，實為借貸；名為信托，實為借貸；名為合作開發(fā)，實為借貸或者房地產(chǎn)的買賣等等?！獏^(qū)分的意義在于法律規(guī)范的適用。問題：麥當(dāng)勞加盟店協(xié)議是什么合同？16精選ppt（五）預(yù)約和本約這是一對概念：“預(yù)約”是指約定將來訂立一定合同的合同。通過預(yù)約約定將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同就是“本約”。難點：1、預(yù)約和本約的區(qū)分在實務(wù)中不易做出。例如，預(yù)定酒席，預(yù)訂情人節(jié)999朵玫瑰等，難以和附條件或附期限的本約相區(qū)分。當(dāng)事人的實際意思表示往往很含混。個別情況下可依據(jù)慣例來區(qū)分，例如房屋買賣的“認(rèn)購書”是預(yù)約，而買賣合同才是本約。17精選ppt18精選ppt2、

預(yù)約的法律效力是什么？對此我國法律規(guī)定并不明確。他國立法例，如日本規(guī)定：預(yù)約不履行，當(dāng)事人得一并請求法院判令對方當(dāng)事人訂立本約和履行本約。英美法中有所謂選擇權(quán)合同，即有一定對價的預(yù)約，其目的是對要約可自由撤銷的限制。19精選ppt（六）束己合同和涉他合同。利益第三人合同：典型者為保險合同和信托合同。注意與合同法第64條、65條規(guī)定的情形相區(qū)分：第六十四條：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！钡诹鍡l：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！?0精選ppt合同法第64條規(guī)定的情形，在理論上稱為“經(jīng)由被指令人而為交付”。此為債務(wù)履行的一種的特殊形式，即債務(wù)人應(yīng)債權(quán)人的要求，將債的標(biāo)的向第三人交付。如甲向乙花店訂購鮮花一束，約請乙花店送至甲女友丙處。在這一情形，請求權(quán)仍為債權(quán)人甲享有，債務(wù)人乙系基于債權(quán)人的請求（指令）而向第三人丙（被指令人）為給付，第三人并不能取得對債務(wù)人的直接請求權(quán)，其法律地位類似于債權(quán)人給付受領(lǐng)行為的代理人。合同法第65條規(guī)定的情形，在理論上稱為“擔(dān)保第三人給付契約”。即合同雙方約定，合同為一方所設(shè)定的債務(wù)由債務(wù)人負(fù)責(zé)使第三人向債權(quán)人履行。第三人向債權(quán)人履行時，其身份并非債務(wù)人或債務(wù)人的履行輔助人，因此第三人不履行債務(wù)的，仍應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。21精選ppt第二節(jié)合同關(guān)系一、合同關(guān)系的構(gòu)成（略）二、合同關(guān)系的相對性合同關(guān)系的相對性即債的相對性。即債權(quán)人和債務(wù)人都只能是特定的當(dāng)事人。此與物權(quán)的絕對性形成對比。但合同的相對性在特殊情況下亦可能被突破：1、利他合同；2、債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)3、個別債權(quán)的物權(quán)化4、特殊情況下對第三人侵害債權(quán)的行為追究侵權(quán)責(zé)任。22精選ppt第三節(jié)合同法的概念和特征一、合同法的概念和適用范圍《合同法》第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！苯滩恼J(rèn)為：企業(yè)內(nèi)部的承包合同，不是平等主體之間的合同，所以不能成為合同法調(diào)整的對象?！阏J(rèn)為這一說法成立嗎？二、合同法的特點（略）