法務(wù)知識(shí)分享

法務(wù)知識(shí)分享

中國(guó)地板控股有限公司

總裁辦法務(wù)部

（第一期）背景:一、公司總裁辦09年設(shè)立法務(wù)部；二、因應(yīng)提供超值客戶價(jià)值措施承諾需要；三、建立法務(wù)知識(shí)分享平臺(tái)是09年部門工作規(guī)劃之一；四、未來(lái)將定期提供貼切公司實(shí)際業(yè)務(wù)開(kāi)展的法務(wù)知識(shí)分享。法律知識(shí)浩如煙海，法律條文洋洋大觀，并非靠幾個(gè)簡(jiǎn)單的PPT片所能包涵，感興趣的同事可閱讀相關(guān)書籍并輔以事務(wù)操作來(lái)提升法律認(rèn)識(shí)。就我們公司來(lái)說(shuō)，在日常業(yè)務(wù)中最多涉及的為合同法、商標(biāo)法、公司法、勞動(dòng)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、產(chǎn)品質(zhì)量法、證券法等等經(jīng)濟(jì)法規(guī)。從法務(wù)部的工作來(lái)看，主要包括合同管理、重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)及投資項(xiàng)目法律參與、對(duì)外糾紛與訴訟案件處理、危機(jī)事件預(yù)警與控制、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、法律咨詢與培訓(xùn)等工作，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面更多的是做好對(duì)公司商標(biāo)、商號(hào)和專利等的保護(hù)工作。

本期，我們將主要分享合同法的法務(wù)知識(shí)，合同的審核就是法務(wù)部的最日常的工作。在我國(guó)，合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)定合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問(wèn)題。

1999年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)，是最新版本的合同法。

（我司經(jīng)辦人員在日常合同事務(wù)操作中須注意的幾個(gè)問(wèn)題）重要在于簽訂合同的時(shí)候，做到謹(jǐn)慎、細(xì)心，從而防患于未然：(一)合同文本的起草

當(dāng)談判雙方就交易的主要條款達(dá)成一致意見(jiàn)后，就進(jìn)入合同簽約階段，自然，就提出了由誰(shuí)起草合同文本的問(wèn)題，一般來(lái)講，文本由誰(shuí)起草，誰(shuí)就掌握主動(dòng)。因?yàn)榭陬^上商議的東西要形成文字，還有一個(gè)過(guò)程，有時(shí)，僅僅是一字之差，意思則有很大區(qū)別。起草一方的主動(dòng)性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考慮寫入合同中的每一條款。而對(duì)方則毫無(wú)思想準(zhǔn)備，有些時(shí)候，即使認(rèn)真審議了合同中的各項(xiàng)條款，但由于文化上的差異，對(duì)詞意的理解也會(huì)不同，難以發(fā)現(xiàn)于己不利之處。所以，我方在談判中，應(yīng)重視合同文本的起草，盡量爭(zhēng)取起草合同文本，法務(wù)部以后將著力提供各項(xiàng)格式合同，如果做不到這一點(diǎn)，也要與對(duì)方共同起草合同文本。但現(xiàn)在我們的一些對(duì)外談判，往往是由對(duì)方一開(kāi)始就提出一份完整的合同文本，迫使我方按照合同文本的內(nèi)容討論每項(xiàng)條款。這種作法會(huì)使我方在談判中處于極端被動(dòng)的地位，一方面由于思想準(zhǔn)備不足，容易讓對(duì)方塞進(jìn)一些對(duì)我不利的條款或遺漏一些對(duì)方必須承擔(dān)義務(wù)的條款；另一方面，按一方事先擬好的合同文本進(jìn)行談判，極大地限制了我方談判策略和技巧的發(fā)揮，并且很難對(duì)合同進(jìn)行比較大的修改或補(bǔ)充，甚至有的只是在對(duì)方的合同上簽字。

（我司經(jīng)辦人員在日常合同事務(wù)操作中須注意的幾個(gè)問(wèn)題）(一)合同文本的起草

因此，在談判中，我方應(yīng)該爭(zhēng)取擬就合同談判的草稿。在此基礎(chǔ)上進(jìn)行談判，形勢(shì)就會(huì)有利于我方。

要起草合同的文本，需要做許多工作，這可以同談判的準(zhǔn)備工作結(jié)合起來(lái)闡述。例如，在擬定談判計(jì)劃時(shí)，所確定的談判要點(diǎn)，實(shí)際上就是合同的主要條款。起草合同文本，不僅要提出雙方協(xié)商的合同條款，以及雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、義務(wù)，而且我方還要對(duì)所提出的條款進(jìn)行全面細(xì)致的討論和研究，明確哪些條款不能讓步，哪些條款可作適當(dāng)讓步、讓步到什么程度。這樣，當(dāng)雙方就合同的草稿進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判時(shí)，我們就掌握了主動(dòng)權(quán)。

（我司經(jīng)辦人員在日常合同事務(wù)操作中須注意的幾個(gè)問(wèn)題）(二)明確合同雙方當(dāng)事人的簽約資格

合同是具有法律效力的法律文件。因此，要求簽訂合同的雙方都必須具有簽約資格。否則，即使簽訂合同，也是無(wú)效的合同。在簽約時(shí)，要調(diào)查對(duì)方的信資情況，應(yīng)該要求當(dāng)事人相互提供有關(guān)法律文件，證明其合法資格。一般來(lái)講，重要的談判、簽約人應(yīng)是董事長(zhǎng)或總經(jīng)理。有時(shí)，雖具體業(yè)務(wù)談判，出現(xiàn)簽約的不是上述人員，但也要檢查簽約人的資格。如了解對(duì)方提交的法人開(kāi)具的正式書面授權(quán)證明，常見(jiàn)的有授權(quán)書、委托書等。了解對(duì)方的合法身分和權(quán)限范圍，以保證合同的合法性和有效性。

如果對(duì)方公章為法人的分支機(jī)構(gòu)公章或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)要求其提供所屬法人機(jī)構(gòu)的授權(quán)書。對(duì)方在合同上簽公章，并不能保證合同是有效的，還必須保證合同的簽字人是對(duì)方的法定代表人或經(jīng)法人授權(quán)的經(jīng)辦人。如對(duì)方簽字人是企業(yè)的法人代表，那么在簽訂合同之前，應(yīng)要求對(duì)方提供法人代表身份證明，營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本或工商行政管理機(jī)關(guān)出具的法人資格證書；如對(duì)方僅系企業(yè)的業(yè)務(wù)人員，則還應(yīng)讓其提供企業(yè)及其法人代表的授權(quán)委托書、合同書、業(yè)務(wù)人員自身的身份證明以及財(cái)產(chǎn)擔(dān)保書等相關(guān)證明文件，切忌僅憑對(duì)方提供的銀行賬戶、合同專用章等不全面、不規(guī)范的文件就與其簽訂合同。同時(shí)也應(yīng)該從根本上杜絕那種僅憑老關(guān)系、熟面孔或熟人的介紹就與對(duì)方簽訂合同的做法。

（我司經(jīng)辦人員在日常合同事務(wù)操作中須注意的幾個(gè)問(wèn)題）(二)明確合同雙方當(dāng)事人的簽約資格

審查對(duì)方當(dāng)事人的簽約資格，一定要嚴(yán)肅認(rèn)真，切不能草率從事。由于盲目輕信對(duì)方，草率簽訂合同，以致吃虧受騙的現(xiàn)象屢有發(fā)生。常有不進(jìn)行任何信資調(diào)查，就簽訂數(shù)額巨大的合同，結(jié)果給企業(yè)造成重大損失案例發(fā)生。所以，進(jìn)行信資調(diào)查