九電子商務(wù)法規(guī)

第九章電子商務(wù)法規(guī)9.1電子商務(wù)法律概述9.2電子商務(wù)交易的法律規(guī)范9.3電子商務(wù)的權(quán)益保護(hù)9.1電子商務(wù)法律概述9.1.1電子商務(wù)立法的基本問題思路選擇先分別立法，再綜合立法先綜合立法，再制定單行規(guī)則指導(dǎo)思想與原則與國際EC規(guī)范接軌原則技術(shù)中立原則促進(jìn)交易原則安全原則保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益原則電子商務(wù)法律帶來的新問題①電子商務(wù)運(yùn)作平臺(tái)建設(shè)及其法律地位問題②在線交易主體及市場(chǎng)準(zhǔn)入問題③電子合同問題④電子商務(wù)中產(chǎn)品交付的特殊問題⑤特殊形態(tài)的電子商務(wù)規(guī)范問題⑥網(wǎng)上電子支付問題⑦在線不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與網(wǎng)上無形財(cái)產(chǎn)保護(hù)問題⑧在線消費(fèi)者保護(hù)問題⑨網(wǎng)上個(gè)人隱私保護(hù)問題⑩網(wǎng)上稅收問題?在線交易法律適用和管轄沖突問題電子商務(wù)法律體系網(wǎng)絡(luò)服務(wù)和網(wǎng)絡(luò)管制立法EC主體立法和市場(chǎng)管制立法電子商務(wù)交易法在線電子支付立法網(wǎng)上商業(yè)行為的規(guī)制EC稅收立法消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法客戶資料利用規(guī)范與個(gè)人隱私保護(hù)立法EC爭(zhēng)議解決機(jī)制電子商務(wù)參與各方的法律關(guān)系1賣方的義務(wù)（買方的權(quán)利）1）按照合同的規(guī)定提交標(biāo)的物及單據(jù)2）對(duì)標(biāo)的物的權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)3）對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)2買方的義務(wù)（賣方的權(quán)利）1）承擔(dān)按照網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)定方式支付價(jià)款的義務(wù)2）承擔(dān)按照合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式接受標(biāo)的物的義務(wù)3）承擔(dān)對(duì)標(biāo)的物驗(yàn)收的義務(wù)3網(wǎng)絡(luò)交易中心的法律地位網(wǎng)絡(luò)交易中心的設(shè)立，根據(jù)《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》第八條，必須具備以下4個(gè)條件：（1）是依法設(shè)立的企業(yè)法人或者事業(yè)法人；（2）具有相應(yīng)的計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、裝備以及相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員；（3）具有健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護(hù)措施；（4）符合法律和國務(wù)院規(guī)定的其他條件。4網(wǎng)絡(luò)交易客戶與銀行間的法律關(guān)系在電子商務(wù)中，網(wǎng)絡(luò)交易客戶與銀行的關(guān)系變得十分密切。在電子商務(wù)中銀行同時(shí)扮演發(fā)送銀行和接收銀行的角色。5認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)中的法律地位

認(rèn)證中心扮演著一個(gè)買賣雙方簽約、履約的監(jiān)督管理的角色，買賣雙方有義務(wù)接受認(rèn)證中心的監(jiān)督管理。電子商務(wù)法的概念

電子商務(wù)法是一個(gè)新興的綜合法律領(lǐng)域，是指調(diào)整電子商務(wù)活動(dòng)中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。聯(lián)合國國際貿(mào)易法律委員會(huì)主持制定了一系列調(diào)整國際電子商務(wù)活動(dòng)的法律文件，如《計(jì)算機(jī)記錄法律價(jià)值的報(bào)告》，《電子資金傳輸示范法》，《電子商務(wù)示范法》等。電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象隨著電子商務(wù)的發(fā)展，電子交易形式關(guān)系，已經(jīng)成為必須由法律調(diào)整的重要的社會(huì)關(guān)系。電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電文為交易手段而形成的商事關(guān)系的規(guī)范體系。數(shù)據(jù)電文是指以電子手段、光學(xué)手段、或類似手段生成、發(fā)收、或儲(chǔ)存的信息，這些手段包括不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真。電子商務(wù)法的性質(zhì)1.具有公法和私法相結(jié)合的性質(zhì);2.既有強(qiáng)制性的,又有任意性的;3.具有國際性;電子商務(wù)法的地位電子商務(wù)法的地位是指它應(yīng)歸屬于哪一法律部門的問題。由信息流、物質(zhì)流和貨幣流所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系是電子商務(wù)法特有的調(diào)整對(duì)象，因此，電子商務(wù)法是一個(gè)全新的、獨(dú)立的法律部門。電子商務(wù)法的主體電子商務(wù)的發(fā)展是政府、企業(yè)和消費(fèi)者等各類主體協(xié)同努力的結(jié)果。政府是倡導(dǎo)者和支持者；企業(yè)是發(fā)起者，響應(yīng)者，也是結(jié)果的承受者；消費(fèi)者是電子商務(wù)的最終服務(wù)對(duì)象。電子商務(wù)法的內(nèi)容數(shù)據(jù)電文法律制度電子商務(wù)合同制度電子簽名法律制度電子認(rèn)證法律制度電子支付法律制度電子商務(wù)物流法律制度電子商務(wù)稅收法律制度電子商務(wù)安全法律制度電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度電子商務(wù)隱私權(quán)法律制度電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益法律制度電子商務(wù)市場(chǎng)監(jiān)管法律制度電子商務(wù)經(jīng)營法律制度電子商務(wù)刑事法律制度電子商務(wù)司法管轄法律制度電子商務(wù)仲裁法律制度要解決的問題：如何在因特網(wǎng)上建立起商事交易的法律平臺(tái)。電子商務(wù)法的特征國際性技術(shù)性安全性開放性協(xié)作性程序性電子商務(wù)法的基本原則交易自治原則：允許當(dāng)事人以協(xié)議方式訂立其間的交易規(guī)則。證據(jù)平等原則：電子簽名與文件當(dāng)與書面簽名和書面文件具有同等法律地位。中立原則：技術(shù)中立、媒介中立、實(shí)施中立、同等保護(hù)。保護(hù)消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益安全性原則：技術(shù)上的安全措施、法律上的安全規(guī)范國際組織電子商務(wù)立法聯(lián)合國貿(mào)易法律委員會(huì)的電子商務(wù)立法過程1.聯(lián)合國探討電子商務(wù)法律問題始于20世紀(jì)80年代2.第18屆會(huì)議，正式提出《計(jì)算機(jī)記錄的法律價(jià)值》的報(bào)告，開始電子商務(wù)立法的第一步。3.1992年制定了《國際資金支付示范法》旨在推動(dòng)國際電子支付的廣泛應(yīng)用。4.1996年貿(mào)法會(huì)通過《電子商務(wù)示范法》，于12月16日被聯(lián)合國第51次大會(huì)通過。5.2001年貿(mào)法會(huì)通過《數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則》，并正式命名為《電子簽名示范法》?！峨娮由虅?wù)示范法》的宗旨與特色《示范法》的目的主要在于促成和便利電子商務(wù)的應(yīng)用，并且為基于紙面的文件與基于計(jì)算機(jī)信息的應(yīng)用者提供同等的法律待遇。《示范法》以全球解決方案為最終目標(biāo)，有以下特色：1.大量的除外條款2.采用了功能等同的處理原則3.合同的方式WTO與電子商務(wù)立法《全球基礎(chǔ)電信協(xié)議》，于1997年2月15蟒日達(dá)成，主要內(nèi)容是要求各成員方向外國公司開放其電信市場(chǎng)并結(jié)束壟斷行為?！缎畔⒓夹g(shù)協(xié)議（ITA）》于1997年3月26日達(dá)成，所有參加方自1997年7月1起至2000年1月1日將主要的信息技術(shù)產(chǎn)品的關(guān)稅降為零。《開放全球金融服務(wù)市場(chǎng)協(xié)議》于1997年12月31日達(dá)成，要求成員方對(duì)外開放銀行、保險(xiǎn)、證券和金融信息市場(chǎng)。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OCED）與電子商務(wù)立法

OCED由北美、歐洲和亞太地區(qū)的29個(gè)國家組成。1997年11月,由OECD發(fā)起召開了以“為人球電子商務(wù)掃清障礙”為主題的國際會(huì)議，發(fā)表了《克服全球電子商務(wù)障礙》的文件并通過了《加密政策指南》。1998年2月成立了由澳大利亞和新加坡任聯(lián)合主席的電子商務(wù)重要文件：《OECD電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》、《有關(guān)國際組織和地區(qū)組織的報(bào)告：電子商務(wù)活動(dòng)和計(jì)劃》、《工商界全球商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》，作為OECD發(fā)展電子商務(wù)的指導(dǎo)性文件。1998年10月OECD渥太華電子商務(wù)部長級(jí)會(huì)議公布三個(gè)重要文件：《OECD全球電子行動(dòng)計(jì)劃》，《有關(guān)國際組織和地區(qū)組織的報(bào)告：電子商務(wù)活動(dòng)和計(jì)劃》、《工商界全球電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織與電子商務(wù)立法

1996年12月20日，WIPO通過《WCT版權(quán)條約》和《WIPO表演與錄音制品條件》。1996年12月23日，WIPO提出網(wǎng)絡(luò)域名程序的報(bào)告，就域名與商標(biāo)的沖突法律問題提出初步建議。WIPO提出《互聯(lián)網(wǎng)名稱和地址管理及其知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題》的報(bào)告，建立全球性的有效解決域名糾紛的機(jī)制，域名注冊(cè)規(guī)范程序和域名排分等程序，處理好域名與馳名商標(biāo)保護(hù)的關(guān)系問題。外國的電子商務(wù)立法美國的《全球電子商務(wù)綱要》成為主導(dǎo)電子商務(wù)發(fā)展憲章性文件。美國的電子商務(wù)立法以各州的立法行動(dòng)為先導(dǎo)。尤他州1995年頒布的《數(shù)字簽名法》是美國以至全世界范圍內(nèi)的第一部全面確立電子商務(wù)運(yùn)行規(guī)范的法律文件。英、法、德等國，以及其他洲各國也相繼制訂了各自的電子商務(wù)相關(guān)立法。中國的電子商務(wù)立法中國的電子商務(wù)法律環(huán)境已基本確定的中國電子商務(wù)的發(fā)展原則如下：1）定位政府的宏觀規(guī)劃和指導(dǎo)作用；2）重視企業(yè)的主體作用；3）采取積極穩(wěn)妥的措施推動(dòng)電子商務(wù)的發(fā)展；4）加強(qiáng)國際間的電子商務(wù)合作，借鑒先進(jìn)發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，推動(dòng)中國電子商務(wù)的健康發(fā)展。電子商務(wù)立法的發(fā)展對(duì)策1立法觀念與國際接軌2協(xié)調(diào)發(fā)展，完善立法3修改現(xiàn)有法律4鼓勵(lì)部門及地方法5發(fā)揮司法、行政、仲裁機(jī)構(gòu)的作用6發(fā)揮產(chǎn)業(yè)政策的促進(jìn)作用7調(diào)整政府職能，適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展8加強(qiáng)信息基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)9我國電子商務(wù)立法的關(guān)鍵9.2電子商務(wù)交易的法律規(guī)范電子簽名法《電子簽名法》這部法律規(guī)定、可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力，屆時(shí)消費(fèi)者可用手寫簽名、公章的“電子版”、秘密代號(hào)、密碼或指紋、聲音、視網(wǎng)膜結(jié)構(gòu)等安全地在網(wǎng)上“付錢”、“交易”及“轉(zhuǎn)帳”。電子簽名的相關(guān)概念中華人民共和國電子簽名法由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議于2004年8月28日通過，自2005年4月1日起施行。當(dāng)前版本為2015年4月24日第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十四次會(huì)議修正?！峨娮雍灻ā分忻鞔_規(guī)定：電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。而數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。(一)電子簽名人，是指持有電子簽名制作數(shù)據(jù)并以本人身份或者以其所代表的人的名義實(shí)施電子簽名的人；(二)電子簽名依賴方，是指基于對(duì)電子簽名認(rèn)證證書或者電子簽名的信賴從事有關(guān)活動(dòng)的人(三)電子簽名認(rèn)證證書，是指可證實(shí)電子簽名人與電子簽名制作數(shù)據(jù)有聯(lián)系的數(shù)據(jù)電文或者其他電子記錄；(四)電子簽名制作數(shù)據(jù)，是指在電子簽名過程中使用的，將電子簽名與電子簽名人可靠地聯(lián)系起來的字符、編碼等數(shù)據(jù)(五)電子簽名驗(yàn)證數(shù)據(jù)，是指用于驗(yàn)證電子簽名的數(shù)據(jù)，包括代碼、口令、算法或者公鑰等。立法目的《電子簽名法》立法的直接目的是為了規(guī)范電子簽名行為，確立電子簽名的法律效力，維護(hù)各方合法權(quán)益；立法的最終目的是為了促進(jìn)電子商務(wù)和電子政務(wù)的發(fā)展，增強(qiáng)交易的安全性。主要內(nèi)容《電子簽名法》重點(diǎn)解決了五個(gè)方面的問題。一是確立了電子簽名的法律效力；二是規(guī)范了電子簽名的行為；三是明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序，并給認(rèn)證機(jī)構(gòu)設(shè)置了市場(chǎng)準(zhǔn)入條件和行政許可的程序；四是規(guī)定了電子簽名的安全保障措施；五是明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)行政許可的實(shí)施主體是國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門。目前已變更為信息和工業(yè)化部，目前已經(jīng)取得資質(zhì)得有北京天威誠信電子商務(wù)服務(wù)有限公司等20余家公司獲得了從業(yè)資格，可以對(duì)外提供合法電子簽名服務(wù)。電子簽子具有以下法律特征電子簽字存在于數(shù)據(jù)電文中，是一種特殊的書面簽字；電子簽字是在保密狀態(tài)下進(jìn)行的，簽署者本人享有拒絕、排斥任何未經(jīng)法律批準(zhǔn)的監(jiān)視、窺探及披露的權(quán)利；電子簽字具有可識(shí)別性，使用者可以以此表達(dá)身份；電子簽字的方式具有多樣性，包括個(gè)人口令、密碼、非對(duì)稱加密、生物特征鑒別等；電子簽字具有不可否認(rèn)性，由于電子簽字采用了特定的加密技術(shù)，只有發(fā)送者才知道產(chǎn)生電子簽字的密鑰，所以發(fā)送者無法否認(rèn)已經(jīng)過電子簽字后發(fā)出的數(shù)據(jù)電文；任何其他人均不能偽造電子簽字，如果當(dāng)事人就簽字的真?zhèn)伟l(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，能夠由公正的第三方進(jìn)行裁決，通過驗(yàn)證簽字來確認(rèn)其真?zhèn)巍?/p>

電子簽字具備了傳統(tǒng)簽字的所有功能，用它替代傳統(tǒng)簽字不存在任何功能上的障礙。電子簽字法應(yīng)當(dāng)——肯定電子簽字符合法律關(guān)于合同必須采用書面形式的要求。電子簽字符合法律關(guān)于簽字的要求。電子簽字具有同書面簽字一樣的法律效力。案例分析：數(shù)據(jù)電文能否獨(dú)立作為證據(jù)2004年1月，楊先生結(jié)識(shí)了女孩韓某。同年8月27日，韓某發(fā)短信給楊先生，向他借錢應(yīng)急，短信中說:“我需要5000，剛回北京做了眼睛手術(shù)，不能出門，你匯到我卡里”。楊先生隨即將錢匯給了韓某。一個(gè)多星期后，楊先生再次收到韓某的短信，又借給韓某6000元。因都是短信來往，二次匯款楊先生都沒有索要借據(jù)。此后，因韓某一直沒提過借款的事，而且又再次向楊先生借款，楊先生產(chǎn)生了警惕，于是向韓某催要。但一直索要未果，于是起訴至海淀法院，要求韓某歸還其11000元錢，并提交了銀行匯款單存單兩張。但韓某卻稱這是楊先生歸還以前欠她的欠款。為此，在庭審中，楊先生在向法院提交的證據(jù)中，除了提供銀行匯款單存單兩張外，還提交了自己使用的號(hào)碼為"1391166XXXX"的飛利浦移動(dòng)電話一部，其中記載了部分短信息內(nèi)容。如：2004年8月27日15:05，那就借點(diǎn)資金援助吧。2004年8月27日15:13，你怎么這么實(shí)在！我需要五千，這個(gè)數(shù)不大也不小，另外我昨天剛回北京做了個(gè)眼睛手術(shù)，現(xiàn)在根本出不了門口，見人都沒法見，你要是資助就得匯到我卡里！等韓某發(fā)來的18條短信內(nèi)容。后經(jīng)法官核實(shí)，楊先生提供的發(fā)送短信的手機(jī)號(hào)碼撥打后接聽者是韓某本人。而韓某本人也承認(rèn)，自己從去年七八月份開始使用這個(gè)手機(jī)號(hào)碼。

(1)從此案法官判決中可以看出，法官引用了《電子簽名法》中的規(guī)定，您認(rèn)為在此案中，手機(jī)短信是否能作為證據(jù)？（5分）

(2)如何來確定短信的法律效力？（5分）

參考答案：

1、能作為法律效力。我國《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”還規(guī)定：“書面形式是指合同法、信件和數(shù)據(jù)電文，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！睋?jù)此，楊某通過手機(jī)發(fā)出為李薛借款提供擔(dān)保的短信息，完全符合合同書面形式的特征。只要楊某保留了陳某發(fā)給他的手機(jī)短信息證據(jù)，該短信息就具有法律效力，楊某就可以依此向法院起訴。（5分）

2.答：我認(rèn)為此案中楊先生的手機(jī)短信可以作為曾借給韓女士11000元的證據(jù)。因?yàn)槎绦艃?nèi)容顯示的時(shí)間和所述的事情經(jīng)過與楊先生所做的描述相符，況且韓女士之前也承認(rèn)該手機(jī)號(hào)為她自己所用。還有很重要的一點(diǎn)：《電子簽名法》第7條規(guī)定，“數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮印⒐鈱W(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的而被拒絕作為證據(jù)使用”。3.如何來確定短信的法律效力

答：由于手機(jī)短信的易修改、易編輯的特性，同時(shí)，受網(wǎng)絡(luò)、環(huán)境、技術(shù)等多方面的影響致使其容易出錯(cuò)，因此短信作為證據(jù)的真實(shí)性、可靠性是其具有證據(jù)證明力的重要依據(jù)，也是其被審查的主要方面。所以，當(dāng)事人在利用手機(jī)短信證據(jù)時(shí)，對(duì)證據(jù)可采性的判斷需要滿足三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)

，即相關(guān)性、可靠性和正當(dāng)性。另外要注意以下幾點(diǎn)來確定短信作為證據(jù)的法律效力：1、要有證據(jù)證明該手機(jī)號(hào)碼確屬對(duì)方所有，且不存在被別人錯(cuò)發(fā)短信的情況。

2、要證明所用手機(jī)收件箱中短信應(yīng)屬只讀文件，不能修改。否則證據(jù)效力將大打折扣甚至喪失。

3、短信是間接證據(jù)，因此當(dāng)事人要盡量多的提供對(duì)自己有利的其他證據(jù)，使之彼此印證。所有證據(jù)保持一致，形成完整、有效、嚴(yán)密的證據(jù)鏈，就比較容易達(dá)到證明事實(shí)存在的效果。

4、可向法院申請(qǐng)證據(jù)保全：依據(jù)《民事訴訟法》第74條規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加入可以向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全，請(qǐng)求人民法院以勘驗(yàn)、制作筆錄等方式將短信內(nèi)容固定下來。為避免手機(jī)短信滅失，故在提起訴訟后，便可立即向法院申請(qǐng)證據(jù)保全。5、訴前可以進(jìn)行公證：依據(jù)《民事訴訟法》第67條的規(guī)定，當(dāng)事人可以請(qǐng)公證機(jī)關(guān)對(duì)手機(jī)短信予以公證。經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以公證證明的除外。因此，為防止手機(jī)短信滅失，在收到手機(jī)短信后、提起訴訟前，便可將手機(jī)短信進(jìn)行公證，這份公證所具有的證據(jù)效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于短信本身。6、要注意取證手段的合法性和取證環(huán)節(jié)的完整性，即證據(jù)的收集方式或程序等要合法，使證據(jù)的形成不存在瑕疵。

4.這個(gè)案子的意義

答：在目前運(yùn)用的電子證據(jù)中，短信要作為證據(jù)是可采信的，但是效力的確定非常困難，也不能單獨(dú)作為定案證據(jù)。原因如下：一是法院沒有權(quán)利從通訊商處調(diào)閱短信內(nèi)容，二是由于手機(jī)號(hào)碼沒有實(shí)名制度，短信清單只能證明某個(gè)號(hào)碼發(fā)出了短信，但不能證明該短信是某個(gè)特定人發(fā)送的。

在此案例中，法院經(jīng)審核將楊先生提供的手機(jī)短信作為證據(jù)并批準(zhǔn)了其訴訟請(qǐng)求，表現(xiàn)了電子數(shù)據(jù)證據(jù)在法律中運(yùn)用的突破性與大膽的創(chuàng)新嘗試，也說明了短信證據(jù)得到肯定在以后類似糾紛案件中的應(yīng)用。

電子商務(wù)合同合同是指作為平等主體的當(dāng)事人之間在平等互利基礎(chǔ)上設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，是雙方或多方的民事法律行為。電子合同的概念分為廣義與狹義兩種。廣義的電子合同是指經(jīng)電子手段、光學(xué)手段，或其他類似手段擬定的約定之間權(quán)利與義務(wù)的契約形式。狹義的電子當(dāng)事人合同概念是專指由EDI方式擬定的合同。電子合同的特點(diǎn)（1）電子合同是面向數(shù)據(jù)信息的，具有一定的固定格式。（2）EDI報(bào)文是有國際標(biāo)準(zhǔn)的。標(biāo)準(zhǔn)化是擬定電子合同的關(guān)鍵。（3）信息傳遞是從計(jì)算機(jī)到數(shù)據(jù)通訊網(wǎng)絡(luò)，再到交易伙伴的計(jì)算機(jī)。（4）EDI信息的發(fā)送者和接受者都是計(jì)算機(jī)的應(yīng)用系統(tǒng)，能自動(dòng)處理傳送來的數(shù)據(jù)。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同反映了雙方或多方意思表示一致的法律行為?！半娮雍贤保╡lectroniccontract）“電子方式”系指采用電學(xué)、數(shù)字、磁、無線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。電子合同主要是指合同方利用Internet或者這種相類似的開放的網(wǎng)絡(luò)，為了買賣貨物或者提供服務(wù)而訂立的合同。性質(zhì)-------特殊形式的民商事合同電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別

合同的要約和承諾均通過因特網(wǎng)進(jìn)行

合同的傳遞通過因特網(wǎng)進(jìn)行

表示合同成立的傳統(tǒng)簽字方式被電子簽名方式所代替

合同生效地點(diǎn)的確定

訂立過程的特殊性

電子合同的易消失性和易改動(dòng)性

電子合同的案例韓某有一天在網(wǎng)上瀏覽，發(fā)現(xiàn)一輛二手帕薩特汽車起拍價(jià)只有10元人民幣，他想可能是網(wǎng)站在搞什么促銷活動(dòng)，就參加了競(jìng)拍。幾輪下來他成功了，成交價(jià)是116元。網(wǎng)站通過電子郵件進(jìn)行了確認(rèn)，并給他發(fā)來了電子合同。韓某根據(jù)網(wǎng)站提供的電話，跟賣主聯(lián)系，賣主是一家賣二手車的汽車經(jīng)銷公司，也收到了網(wǎng)站發(fā)來的那份電子合同，但是該公司堅(jiān)決不同意交車，理由是這份合同無效，因?yàn)榈谝?，汽車的底拍價(jià)是10萬元而不是10元，在網(wǎng)站上顯示的10元底拍價(jià)是由于其工作人員輸入失誤造成的；第二，他們認(rèn)為116元就把車賣了，這樣一個(gè)合同是不公平的。韓某的手上有三份證據(jù)：一份是網(wǎng)絡(luò)公司給他發(fā)來的電子確認(rèn)書，第二份是電子合同，另外還有一份整個(gè)交易過程的證據(jù)。經(jīng)多次交涉無果，韓某最后只好把汽車經(jīng)銷公司告到法院。結(jié)合所提供的案例分析下列問題：

(1)這個(gè)網(wǎng)上競(jìng)拍的電子合同是否有效?為什么?

(2)本案反映出電子商務(wù)活動(dòng)中的法律規(guī)范存在哪些問題?參考答案：

（1）這個(gè)網(wǎng)上競(jìng)拍的電子合同是有效的（2分）；

其原因如下：

合同主體合格，韓某與汽車經(jīng)銷公司均為完全能力行為人；（1分）

合同訂立程序完整有效，要約與承諾的意思表示一致；合同內(nèi)容合法；（1分）

有充分的電子證據(jù)；（1分）(2)本案反映我國電子商務(wù)活動(dòng)中的法律規(guī)范存在如下問題：

無統(tǒng)一的電子商務(wù)基本法；電子代理人規(guī)定不明確；無電子錯(cuò)誤的法律規(guī)定；電子交易法律不配套；其它法律要修改以適應(yīng)電子商務(wù)活動(dòng)的需要；點(diǎn)擊合同的效力格式合同——由一方當(dāng)事人事先制定，并適用于不特定第三人，第三人不得加以改變的合同。拆封合同——指合同提供人將其與不特定第三人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)條款，印在標(biāo)的物的包裝上面，并在合同中聲明只要消費(fèi)者在購買后拆開包裝，即視為接受的格式合同。點(diǎn)擊合同——指由商品或服務(wù)的提供人通過計(jì)算機(jī)程序預(yù)行設(shè)定合同條款的一部分或全部，以規(guī)定其與相對(duì)人之間法律關(guān)系，相對(duì)人必須點(diǎn)擊“同意”后才能訂立的合同。特點(diǎn)——附合性標(biāo)準(zhǔn)化普遍適用性互動(dòng)性影響點(diǎn)擊合同效力的因素——當(dāng)事人的意思表示是否一致BtoC交易合同條款應(yīng)滿足的條件：合理提醒消費(fèi)者注意保證消費(fèi)者有審查機(jī)會(huì)BtoB交易合同條款應(yīng)滿足的條件：由雙方當(dāng)事人在多次交易中使用符合行業(yè)慣例或商業(yè)習(xí)慣對(duì)于初次使用的格式條款，應(yīng)給予相對(duì)人了解的機(jī)會(huì)

超級(jí)文本的使用使得服務(wù)提供商很容易的將合同的一部分內(nèi)容放在單獨(dú)的頁面上而在本頁面只有一個(gè)關(guān)于這一內(nèi)容的標(biāo)識(shí)。注意：本產(chǎn)品受版權(quán)法和國際條約的保護(hù)。本產(chǎn)品只能根據(jù)許可協(xié)議中所賦予的權(quán)利來安裝并且根據(jù)這些條款來使用。如果你同意這些許可協(xié)議的條款，便可以使用這一產(chǎn)品，如果你不同意則不能使用。如果你想閱讀許可協(xié)議的內(nèi)容則請(qǐng)點(diǎn)擊“閱讀協(xié)議”。『按鈕』

同意

不同意

閱讀許可協(xié)議電子支付的立法

國外電子支付立法-----美國1978年頒布的《電子資金劃撥法》我國電子支付立法-----1999年中國人民銀行頒布了《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》－－加強(qiáng)對(duì)持卡人利益保護(hù)，明確了銀行卡當(dāng)事人的權(quán)力和義務(wù)，規(guī)定了發(fā)行人風(fēng)險(xiǎn)管理及保密義務(wù)。我國預(yù)防電子支付犯罪立法-----中國人民銀行《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》：了解客戶制度、大額交易報(bào)告制度、可疑交易報(bào)告制度和保存記錄制度。我國電子支付專門立法-----2005年《電子支付指引》我國網(wǎng)上銀行立法-----2006年頒布了《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》《電子銀行安全評(píng)估指引》：規(guī)定了網(wǎng)上銀行的風(fēng)險(xiǎn)管理制度。電子資金劃撥的無因性——無論某筆資金交易的基礎(chǔ)原因法律關(guān)系成立與否、合法與否，銀行在按照客戶以正常程序輸入的指令操作后，一經(jīng)支付即不可撤銷，而無論交易的原因是否合法。有助于維護(hù)網(wǎng)上銀行的快捷、方便與穩(wěn)定性。電子貨幣的相關(guān)法律問題

(一)電子貨幣的發(fā)行主體歐盟：原則上只允許金融機(jī)構(gòu)發(fā)行電子錢包德國：所有電子貨幣的發(fā)行均只能由銀行開辦我國：信用卡的發(fā)行僅限于商業(yè)銀行對(duì)信用卡之外的其他電子貨幣種類，我國尚無具體的發(fā)行資格限制。(二)電子貨幣對(duì)金融法律體系的影響1、電子貨幣對(duì)貨幣政策的沖擊減少法定貨幣使用、準(zhǔn)備金吞噬、盲目增大基礎(chǔ)貨幣量，擾亂貨幣市場(chǎng)正常供求關(guān)系，導(dǎo)致通貨膨脹。2、電子貨幣對(duì)金融調(diào)控的影響準(zhǔn)備金收縮增加了央行金融調(diào)控難度，如果完全由央行壟斷電子貨幣發(fā)行則限制了電子貨幣的使用并帶來使用的不便，人為形成實(shí)體貨幣和電子貨幣的區(qū)域使用，不利于監(jiān)管。(三)電子貨幣對(duì)商業(yè)銀行的挑戰(zhàn)1、商業(yè)銀行結(jié)算業(yè)務(wù)受到挑戰(zhàn)銀行在結(jié)算領(lǐng)域可能被其他行業(yè)奪去更多機(jī)會(huì)。2、EDI使用使資金往來結(jié)算不必經(jīng)過銀行銀行喪失部分手續(xù)費(fèi)，無法掌控企業(yè)資金流向。3、電子貨幣加劇了結(jié)算的同行國際競(jìng)爭(zhēng)電子貨幣的發(fā)展為使用者跨境利用國外的結(jié)算服務(wù)提供了更多機(jī)會(huì)。案例：網(wǎng)上支付安全隱患不容回避22次消費(fèi)及轉(zhuǎn)賬記錄、借記卡和白金卡均未幸免、先后兩次報(bào)案，2006年12月，朱女士銀行賬戶上的近11萬元在幾天之內(nèi)化為烏有，幾經(jīng)投訴之后，最終換得的僅僅是銀行出具的一紙“網(wǎng)上銀行不存在系統(tǒng)安全問題”的回復(fù)。2006年8月，一位支付寶用戶的密碼被盜，她的信用卡在一夜之間被人在網(wǎng)上連刷了4次，損失數(shù)千元。這位用戶很快便撥打了銀行熱線，凍結(jié)了信用卡。信用卡中心在查卡后，告之錢還在支付寶中，未被取走。但幾天之后，她還是眼睜睜地看著資金被人通過支付寶提了現(xiàn)。案例：騰訊公司和淘寶網(wǎng)QQ號(hào)和低價(jià)Q幣的官司

2006年11月末，騰訊公司在深圳向淘寶網(wǎng)發(fā)出律師函，指責(zé)淘寶網(wǎng)上有賣家在出售騰訊公司提供的QQ號(hào)和低價(jià)Q幣，騰訊公司認(rèn)為淘寶網(wǎng)應(yīng)刪除網(wǎng)絡(luò)賣家出售QQ號(hào)碼和低價(jià)銷售Q幣的頁面，并避免再次出現(xiàn)此類情況，否則，淘寶網(wǎng)將與賣家構(gòu)成共同侵權(quán)。2006年IZ月初，淘寶網(wǎng)在杭州狀告騰訊公司，認(rèn)為出售QQ號(hào)和Q幣的行為屬用戶合理處理自己的虛擬財(cái)產(chǎn)，淘寶不能刪除或禁止此類信息的發(fā)布。騰訊公司則于2007年1月在深圳反訴淘寶，稱淘寶網(wǎng)賣家銷售QQ號(hào)的行為侵犯其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)；淘寶公司明知淘寶網(wǎng)上賣家銷售QQ號(hào)屬違法行為卻不禁止，請(qǐng)求法院判令淘寶停止在淘寶網(wǎng)上為賣家提供QQ號(hào)網(wǎng)絡(luò)交易的平臺(tái)。

廣義上來看知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以包括一切人類智力創(chuàng)作的成果，狹義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)：著作權(quán)、域名、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)及商業(yè)秘密等。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)，它具有專有性、地域性和時(shí)間性。9.3電子商務(wù)的權(quán)益保護(hù)9.3.1知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)（一）域名（domainname）是因特網(wǎng)上識(shí)別和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識(shí)，代表著企業(yè)或其他組織在因特網(wǎng)上的身份。域名通過域名系統(tǒng)（DNS）與該計(jì)算機(jī)的因特網(wǎng)協(xié)議（IP）地址相對(duì)應(yīng)。DNS的主要功能是通過域名和IP地址之間的相互對(duì)應(yīng)關(guān)系來精確定位網(wǎng)絡(luò)資源，即根據(jù)域名查詢IP地址，或者根據(jù)IP地址查詢域名。DNS是當(dāng)今因特網(wǎng)的基礎(chǔ)架構(gòu)，眾多的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)都是建立在DNS體系基礎(chǔ)之上的。2002年9月30日，我國正式實(shí)施《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》。在新的管理辦法推動(dòng)下，為了減少域名長度，給用戶使用帶來方便，提升CN域名的國際競(jìng)爭(zhēng)力，我國從2003年3月17日起全面開放CN下二級(jí)域名的注冊(cè)。域名的法律特征域名的法律特征在很大程度上取決于它的技術(shù)特征，其主要內(nèi)容包括：（1）標(biāo)識(shí)性（2）唯一性（3）排他性作為一種標(biāo)識(shí)，域名在使用的初期主要體現(xiàn)為技術(shù)價(jià)值。通過DNS轉(zhuǎn)換，人們可用易記便用的域名來替代難記的IP地址。20世紀(jì)80年代初，波斯特爾博士開發(fā)DNS時(shí)，也是基于這一初衷的。但隨著時(shí)間的推移，特別是網(wǎng)上商務(wù)活動(dòng)的開展，域名越來越顯現(xiàn)出其商業(yè)價(jià)值。尤其是與企業(yè)馳名商標(biāo)對(duì)應(yīng)的域名，就像馳名商標(biāo)一樣價(jià)值連城，成為現(xiàn)代企業(yè)進(jìn)軍電子商務(wù)和在虛擬網(wǎng)絡(luò)上爭(zhēng)取發(fā)展空間的突破口。在利益驅(qū)動(dòng)下，各種域名搶注現(xiàn)象風(fēng)起云涌，域名糾紛此起彼伏。域名的商業(yè)價(jià)值行為人明知屬于他人享有權(quán)利的知名商標(biāo)、商號(hào)或其他標(biāo)識(shí)的文字組成，卻故意將他人的知名商標(biāo)、商號(hào)函蓋的文字注冊(cè)為自己的域名，再以高價(jià)將這些域名賣給該知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人。有人稱此種行為是域名的“劫持”或“囤積”。中國申請(qǐng)我國自2002年9月30日起正式施行《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》。第16條：我國域名注冊(cè)服務(wù)遵循“先申請(qǐng)先注冊(cè)”原則。第17條：域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)可以在擴(kuò)展域名注冊(cè)范圍時(shí)設(shè)立預(yù)注冊(cè)期限，對(duì)部分保留字進(jìn)行必要保護(hù)，并在其網(wǎng)站上提供查詢。第20條：域名注冊(cè)申請(qǐng)者應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，遵守域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)制定的域名注冊(cè)相關(guān)規(guī)定，并提交真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的域名注冊(cè)信息。域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)：中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）

域名的管理及域名糾紛的法律適用《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》規(guī)定的三級(jí)以下（含三級(jí)）域名命名的限制原則：未經(jīng)國家有關(guān)部門的正式批準(zhǔn)，不得使用含有“CHINA”、“CHINESE”、“CN”、“NATIONAL”等字樣的域名；不得使用公眾知曉的其他國家或者地區(qū)名稱、外國地名、國際組織名稱；未經(jīng)各級(jí)地方政府批準(zhǔn)，不得使用縣級(jí)以上（含縣級(jí)）行政區(qū)劃名稱的全稱或者縮寫；不得使用行業(yè)名稱或者商品的通用名稱；不得使用他人已在中國注冊(cè)過的企業(yè)名稱或者商標(biāo)名稱；不得使用對(duì)國家、社會(huì)或者公共利益有損害的名稱。關(guān)于搶注其他企業(yè)的名稱和商標(biāo)名稱作為域名的禁止性限制在《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)定：當(dāng)某個(gè)三級(jí)域名與在我國境內(nèi)注冊(cè)的商標(biāo)或者企業(yè)名稱相同，并且注冊(cè)域名不為注冊(cè)商標(biāo)或者企業(yè)名稱持有方擁有時(shí)，注冊(cè)商標(biāo)或者企業(yè)名稱持有方若未提出異議，則域名持有方可以繼續(xù)使用其域名；若注冊(cè)商標(biāo)或者企業(yè)名稱持有方提出異議，在確認(rèn)其擁有注冊(cè)商標(biāo)權(quán)或者企業(yè)名稱權(quán)之日起，各級(jí)域名管理單位為域名持有方保留30日域名服務(wù)，30日后域名服務(wù)自動(dòng)停止，其間一切法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)糾紛均與各級(jí)域名管理單位無關(guān)。案例分析——廣東某制衣廠搶注英文商標(biāo)“kelon”域名糾紛案1998年3月，被廣東某制衣廠搶注其英文商標(biāo)“kelon”作為域名的科龍集團(tuán)向北京市海淀區(qū)人民法院提出訴訟，請(qǐng)求法院確認(rèn)該制衣廠的搶注行為屬于惡意侵權(quán)行為，令其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這是我國第一例域名糾紛案，最后法院裁定該制衣廠注冊(cè)“kelon”域名行為屬于非法。該制衣廠自知理虧，已向中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心提出申請(qǐng)，要求注銷其注冊(cè)的“”域名，并交回了注冊(cè)證書。案例：寶潔公司的商標(biāo)被搶注為域名保潔公司1976年5月在中國申請(qǐng)注冊(cè)了“safeguard”商標(biāo)，核準(zhǔn)使用商品為香皂、肥皂、洗滌和擦亮制劑，有效期至2006年5月。保潔公司又于1994年6月向國家工商局申請(qǐng)注冊(cè)了“safeguard/舒膚佳”商標(biāo)，有效期至2004年6月。

1999年1月，上海晨鉉智能科技發(fā)展有限公司向中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心申請(qǐng)注冊(cè)了“”域名。保潔公司除在我國注冊(cè)此商標(biāo)外，還先后在世界上多個(gè)國家和地區(qū)注冊(cè)。公司為宣傳“safeguard/舒膚佳”商標(biāo)商品投入了巨大的財(cái)力和物力，加上該產(chǎn)品的質(zhì)量和服務(wù)優(yōu)良，使該類商品在同類商品中擁有較高的市場(chǎng)占用率。“safeguard/舒膚佳”商標(biāo)在我國的消費(fèi)者中認(rèn)知率高，聲譽(yù)良好。上海市第二中級(jí)法院根據(jù)《民法通則》、《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定，作出一審判決：被告上海晨鉉智能科技發(fā)展有限公司注冊(cè)的”域名無效，應(yīng)立即停止使用并撤銷。1.為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊(cè)為域名的；2.為商業(yè)目的注冊(cè)、使用與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的；3.曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的；4.注冊(cè)域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊(cè)該域名的；5.具有其他惡意情形的。域名惡意搶注行為的認(rèn)定著作權(quán)著作權(quán)（也稱版權(quán)）是基于特定作品的精神權(quán)利以及全面支配該作品并享受其利益的經(jīng)濟(jì)權(quán)利的合稱。1）著作權(quán)人的權(quán)利著作權(quán)人的權(quán)利包括作品的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、傳輸權(quán)及精神權(quán)利。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)1.上網(wǎng)作品。作品的數(shù)字化，是指依靠計(jì)算機(jī)技術(shù)把一定的文字、數(shù)值、圖像、聲音等形式表現(xiàn)的信息輸入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)并轉(zhuǎn)換為二進(jìn)制數(shù)字編碼，并以這種數(shù)字形式存儲(chǔ)或者在網(wǎng)絡(luò)上傳播。2.網(wǎng)上作品。直接以數(shù)字化形式表現(xiàn)并在網(wǎng)絡(luò)上傳播。根據(jù)內(nèi)容和表現(xiàn)形式的不同，網(wǎng)上作品亦可分為單一的網(wǎng)上數(shù)字作品與多媒體作品兩類。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中著作權(quán)的主要內(nèi)容上網(wǎng)作品的著作權(quán)屬于原作者。網(wǎng)上作品的著作權(quán)屬于網(wǎng)絡(luò)上的原作者。在《著作權(quán)法》中，規(guī)定了匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。我國著作權(quán)法第十條:著作權(quán)包括下列人身權(quán)（精神權(quán)力）和財(cái)產(chǎn)權(quán)（經(jīng)濟(jì)權(quán)力）：1.發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利；2.署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；3.修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；4.保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利；5.使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，即以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權(quán)利；以及許可他人以上述方式使用作品，并由此獲得報(bào)酬的權(quán)利。著作權(quán)法定權(quán)利電子商務(wù)信息服務(wù)與版權(quán)網(wǎng)絡(luò)音樂與版權(quán)①美國爆發(fā)的網(wǎng)絡(luò)音樂之爭(zhēng)②德國地方法院裁定網(wǎng)絡(luò)音樂公司侵權(quán)案2.網(wǎng)絡(luò)電影與版權(quán)3.網(wǎng)絡(luò)書店與版權(quán)4.電子商務(wù)信息服務(wù)與版權(quán)爭(zhēng)議的焦點(diǎn)及評(píng)析（①網(wǎng)絡(luò)公司侵權(quán)否②數(shù)字版權(quán)與傳統(tǒng)版權(quán)的利益平衡③新技術(shù)發(fā)展與版權(quán)保護(hù)的矛盾④關(guān)閉網(wǎng)站是否應(yīng)為承擔(dān)民事責(zé)任的方式）案例分析——北京法院審判的六作家狀告網(wǎng)絡(luò)公司著作權(quán)侵權(quán)案世紀(jì)互聯(lián)在未取得作家王蒙、張潔、張抗抗、畢淑敏、劉震云、張承志的同意的情況下，將他們創(chuàng)作的文學(xué)作品《堅(jiān)硬的稀粥》、《漫長的路》、《白罄粟》、《預(yù)約死亡》、《一地雞毛》、《黑駿馬》和《北方的河》通過世紀(jì)互聯(lián)通訊有限公司的網(wǎng)站（）在國際互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行傳播。為此六作家認(rèn)為被告世紀(jì)互聯(lián)通訊有限公司作為提供互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的服務(wù)商，未經(jīng)許可以營利目的使用原告的作品，侵害了原告依法享有的著作權(quán)，請(qǐng)求法院判決被告停止侵權(quán)、公開致歉、賠償經(jīng)濟(jì)損失和精神損失，承擔(dān)訴訟費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等合理費(fèi)用。引例：北京金融城網(wǎng)絡(luò)有限公司與建設(shè)銀行北京分行合作開設(shè)的金融城網(wǎng)站中發(fā)布其獨(dú)家繪制的“建設(shè)銀行北京分行外匯幣種走勢(shì)圖”。為開設(shè)此欄目，專門組織軟件開發(fā)人員制作外匯數(shù)據(jù)整理程序，并投入大量物力，“交易走勢(shì)圖”已成為金融城網(wǎng)站最受歡迎的知名欄目之一。被告成都財(cái)智軟件有限公司未經(jīng)許可，在其開設(shè)的財(cái)智網(wǎng)上越過金融城網(wǎng)站主頁，直接對(duì)“交易走勢(shì)圖”設(shè)立鏈接，在建立鏈接時(shí)并未對(duì)其做任何修改，被告在接到告知時(shí)馬上取消了鏈接并稱這種鏈接并不會(huì)導(dǎo)致訪問者的誤認(rèn)。網(wǎng)頁相似與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

一般情形下,網(wǎng)頁抄襲、模仿,不管是否構(gòu)成網(wǎng)頁侵權(quán),都存在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)之嫌;特別是在難以認(rèn)定構(gòu)成網(wǎng)頁侵權(quán)的情形下,可以援用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法加以保護(hù)。只要兩個(gè)網(wǎng)站之間從事相同或類似的經(jīng)營活動(dòng),那么,網(wǎng)頁之間的相似或相同即是一種不正當(dāng)?shù)闹\取利益的行為,應(yīng)當(dāng)受法律禁止。鏈接的不正當(dāng)運(yùn)用1.鏈出

鏈出是從自己網(wǎng)頁鏈出到別人網(wǎng)頁,把訪問自己網(wǎng)頁的人,徹底帶到別人網(wǎng)頁,自己網(wǎng)頁不留一點(diǎn)痕跡。對(duì)于這種方法的不正當(dāng)利用,可能導(dǎo)致不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。表現(xiàn)在:（1）混淆、虛假陳述。（2）利用被鏈接網(wǎng)站提高自己網(wǎng)站的點(diǎn)擊率。（3）詆毀、誹謗。2.鏈入

鏈入指使用In-LineLinks或In-Links,Imagelinks技術(shù),把他人網(wǎng)頁上的構(gòu)圖內(nèi)容,例如圖標(biāo)、圖像、標(biāo)題、文章單獨(dú)鏈接、引入自己網(wǎng)頁,實(shí)現(xiàn)“無縫隙”鏈接。這些鏈入內(nèi)容結(jié)合得天衣無縫,瀏覽者看不出來自他人的網(wǎng)頁。未征得被鏈接人同意的鏈入行為本身即構(gòu)成侵權(quán)。這是因?yàn)樵O(shè)鏈人破壞了他人作品的完整性,侵犯作者保持作品完整的權(quán)利;對(duì)作品進(jìn)行演繹,侵犯了作者的改編權(quán);不付報(bào)酬使用作品,侵犯了作者的取酬權(quán)。3.加框加框又名鑲邊,是將自己網(wǎng)頁縮為一個(gè)鏡框,將他人網(wǎng)頁內(nèi)容變成鏡框中的畫面(包括文字、圖形、圖標(biāo)等)。加框等于未經(jīng)許可在自己商店販賣他人特許商品,他人商品以主頁為代表,主頁上有商標(biāo),因而加框的結(jié)果構(gòu)成侵犯他人商標(biāo)權(quán)。也有人認(rèn)為加框行為破壞了他人作品完整性,構(gòu)成侵犯版權(quán)。

4.深層次鏈接

深層次鏈接,指鏈接他人網(wǎng)站不是鏈接主頁,而是鏈接到網(wǎng)站的深層次內(nèi)容。深層次鏈接可以繞過廣告,直接接觸他人網(wǎng)站內(nèi)容,結(jié)果就構(gòu)成侵犯被鏈接人權(quán)益和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)保護(hù)

——視為匯編作品而受著作權(quán)法保護(hù)

“數(shù)據(jù)或其他材料的匯編，無論采用機(jī)器可讀形式還是其他形式，只要其內(nèi)容的選擇或安排構(gòu)成智力創(chuàng)作”，即數(shù)據(jù)庫受著作權(quán)法保護(hù)?！侗Ｗo(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》：“文學(xué)或藝術(shù)作品的匯編，諸如百科全書和選集，凡由于對(duì)材料的選擇和編排而構(gòu)成智力創(chuàng)作的，應(yīng)得到相應(yīng)的、但不損害匯編內(nèi)每一作品的版權(quán)的保護(hù)?！弊鳛橐环N受著作權(quán)法保護(hù)的作品,數(shù)據(jù)庫也必須符合作品的基本條件:具有獨(dú)立創(chuàng)作性或原創(chuàng)性。數(shù)據(jù)庫著作權(quán)內(nèi)容根據(jù)歐盟數(shù)據(jù)庫指令和著作權(quán)的一般原理,數(shù)據(jù)庫的權(quán)利人享有以下4種權(quán)利:(1)復(fù)制權(quán),暫時(shí)或永遠(yuǎn)復(fù)制全部或部分,且不論方式如何;

(2)演繹權(quán),即翻譯、改編、整修或其他加工的權(quán)利;(3)發(fā)行權(quán),以任何方式向公眾銷售的權(quán)利;(4)向公眾的傳播、展覽或表演的權(quán)利。被告Feist出版公司出版電話目錄，原告Rural公司是堪薩斯州的公用電話服務(wù)公司，F(xiàn)eist對(duì)Rural的數(shù)據(jù)進(jìn)行摘錄做了一些改動(dòng)但仍有相當(dāng)部分相同。該案一、二審法院均認(rèn)為原告在出版電話目錄時(shí)付出了勞動(dòng)和投資，依辛勤勞動(dòng)原則﹙額頭出汗﹚原告享有對(duì)其電話號(hào)簿的版權(quán)，被告的行為構(gòu)成侵權(quán)。美國聯(lián)邦最高法院判決認(rèn)為，白頁電話簿不具有版權(quán)保護(hù)所必須的獨(dú)創(chuàng)性，因此，原告不享有白頁電話簿的版權(quán)，而對(duì)黃頁電話簿用戶進(jìn)行的商業(yè)分類具有一定的智力投入，應(yīng)受版權(quán)保護(hù)。案例：美國Feist案

1.我國參加國際版權(quán)公約----伯爾尼公約2.我國1998年新修訂的著作權(quán)法把數(shù)據(jù)庫列為版權(quán)保護(hù)范圍第14條規(guī)定：“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他資料的，對(duì)其內(nèi)容選擇或編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，著作權(quán)由匯編人享有?！蔽覈鴮?duì)數(shù)據(jù)庫的保護(hù)現(xiàn)狀隱私，就是公民與公共利益無關(guān)的個(gè)人私生活秘密，它所包含的內(nèi)容，就是私人信息、私人活動(dòng)和私人空間。具體來說，私人信息是有關(guān)個(gè)人的一切情報(bào)資料和資訊，諸如身高、體重、收入、生活經(jīng)歷、家庭電話號(hào)碼、病患經(jīng)歷等等；私人活動(dòng)，是一切個(gè)人的、與公共利益無關(guān)的活動(dòng)，如日常生活、社會(huì)交往、夫妻之間的生活等；私人空間也稱為私人領(lǐng)域，是指?jìng)€(gè)人的隱秘范圍，如身體的隱秘部位、個(gè)人居所、旅客行李、學(xué)生書包、日記、通信等。9.3.2隱私權(quán)

隱私權(quán)是公民的人格權(quán)，它包括這樣幾種權(quán)能：一是隱私隱瞞權(quán)，公民對(duì)自己的隱私有權(quán)隱瞞，使其不為人所知；二是隱私利用權(quán)，權(quán)利人可以利用自己的隱私，滿足自己精神上和物質(zhì)上的需要；三是隱私支配權(quán)，支配自己的隱私，準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許他人知悉或者利用自己的隱私；四是隱私維護(hù)權(quán)，當(dāng)自己的隱私被泄漏或者被侵害的時(shí)候，有權(quán)尋求司法保護(hù)。個(gè)人資料所有者的權(quán)利

(1)控制權(quán)。資料主體對(duì)有關(guān)本人的數(shù)據(jù)享有最終的決定權(quán),他人收集、使用這類數(shù)據(jù)必須經(jīng)本人的同意,否則就構(gòu)成侵權(quán)。(2)收回權(quán)。對(duì)于他人合法或非法取得的有關(guān)個(gè)人數(shù)據(jù)、資料有權(quán)收回或取回。(3)知悉權(quán)。數(shù)據(jù)主體有被告知或要求資料使用人告知其個(gè)人信息被收集、處理、使用的情況。(4)修改權(quán)。數(shù)據(jù)主體有要求數(shù)據(jù)用戶或者有關(guān)政府機(jī)構(gòu)對(duì)其檔案中不準(zhǔn)確、不恰當(dāng)、不適當(dāng)或者不完整的部分進(jìn)行更正的權(quán)利。(5)請(qǐng)求司法救濟(jì)權(quán)。個(gè)人資料權(quán)利得不到實(shí)現(xiàn)或受到侵害時(shí),權(quán)利人都有權(quán)要求排除妨害、賠償損失等法律救濟(jì)。個(gè)人資料的不當(dāng)利用對(duì)個(gè)人資料的不正當(dāng)利用主要有以下一些情形:(1)未經(jīng)當(dāng)事人知曉或同意收集個(gè)人資料。(2)個(gè)人數(shù)據(jù)二次開發(fā)利用（針對(duì)性服務(wù)）。(3)個(gè)人數(shù)據(jù)資料交易。(4)對(duì)個(gè)人資料的刪除選擇權(quán)處理。

刪除選擇權(quán)：同意網(wǎng)站對(duì)其個(gè)人資料進(jìn)行處理，除非其本人明確的表示反對(duì)。案例：某網(wǎng)站對(duì)訪問其網(wǎng)頁的網(wǎng)民使用cookies文件進(jìn)行跟蹤，只要在其網(wǎng)站上發(fā)布廣告的經(jīng)營者自身帶有cookies文件，網(wǎng)民的行為就被記錄下來，在訪問該網(wǎng)站的網(wǎng)民不知情的情況下，網(wǎng)站使用cookies對(duì)涉及個(gè)人隱私的資訊進(jìn)行收集，并予以跟蹤的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？(一)現(xiàn)行法對(duì)網(wǎng)上消費(fèi)者的保護(hù)

1、消費(fèi)者知情權(quán)《消保法》第8條規(guī)定：“消費(fèi)者享有知悉其購買的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)力。消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品和服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級(jí)、主要成分、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗(yàn)合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況。”網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者應(yīng)告知真實(shí)信息，對(duì)消費(fèi)者疑問要如實(shí)答復(fù)，要保證產(chǎn)品服務(wù)符合人身財(cái)產(chǎn)安全要求。9.3.3網(wǎng)上消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)

2、消費(fèi)者損害賠償權(quán)《消保法》第11條規(guī)定：“消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)力?！?、消費(fèi)者退貨權(quán)《消保法》第23條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，按照國家規(guī)定或者與消費(fèi)者的約定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其它責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕。”(二)消費(fèi)者行使權(quán)利應(yīng)當(dāng)合法1.消費(fèi)者不能利用網(wǎng)絡(luò)的開放性，隨意發(fā)表有損于經(jīng)營者商譽(yù)的言論或失實(shí)言論。2.消費(fèi)者可以如實(shí)反映所購產(chǎn)品質(zhì)量或服務(wù)存在的問題?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定“消費(fèi)者享有對(duì)商品和服務(wù)以及保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益工作進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)檢舉控告侵害消費(fèi)者權(quán)益的行為?！?三)無效格式條款和不合理格式條款對(duì)于所有的格式合同而言,最為麻煩的不是格式條款違反法律的強(qiáng)制規(guī)定,而是不合理、不公平。這些不合理的情形可以列舉如下:(1)限制或剝奪相對(duì)人的權(quán)利,如規(guī)定買受人在標(biāo)的物有瑕疵時(shí),只能要求更換標(biāo)的物,不得解除合同或減少價(jià)金,也不得請(qǐng)求損害賠償;(2)不合理地分配合同風(fēng)險(xiǎn),如限定不可抗力的因素減免格式合同提供方的責(zé)任情形;(3)轉(zhuǎn)移法定的舉證責(zé)任(4)縮短法定瑕疵擔(dān)保期間(5)約定有利于己方的管轄法院或約定仲裁條款。國家工商局公布電子商務(wù)霸王條款：1、本網(wǎng)站保留隨時(shí)修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。本網(wǎng)站行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利，不需對(duì)用戶或第三方負(fù)責(zé)2、用戶明確同意信息服務(wù)的使用由用戶個(gè)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)3、本網(wǎng)站對(duì)任何直接、間接、偶然、特殊的損害不負(fù)責(zé)任4、本網(wǎng)站不需對(duì)任何個(gè)人或第三方負(fù)責(zé)而隨時(shí)中斷服務(wù)5、在本網(wǎng)站購買的商品，自購買日起7日內(nèi)出現(xiàn)性能故障，您可以選擇退貨、換貨或修理6、本網(wǎng)站永不退款7、一經(jīng)查實(shí)，本網(wǎng)站有權(quán)自行處理當(dāng)當(dāng)網(wǎng)單方面取消訂單電商霸王條款惹爭(zhēng)議

據(jù)速途網(wǎng)了解，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)單方面取消定單的事件不是單起事件，對(duì)當(dāng)當(dāng)網(wǎng)單方取消訂單不滿的消費(fèi)者還有很多。對(duì)于此類事件，速途網(wǎng)也聯(lián)系到了當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的市場(chǎng)部高級(jí)經(jīng)理于萌。于萌表示，此類事件有所知曉，但具體情況還不了解，暫時(shí)無法給出回復(fù)。對(duì)于取單方面消訂單知名互聯(lián)網(wǎng)法律人士趙占領(lǐng)律師認(rèn)為，通常情況下，網(wǎng)頁產(chǎn)品信息構(gòu)成要約，消費(fèi)者下單構(gòu)成承諾，合同即成立。但絕大多數(shù)網(wǎng)站為了掌握合同成立與否的主動(dòng)權(quán)，在用戶協(xié)議中約定用戶下單為要約，網(wǎng)站發(fā)出確認(rèn)發(fā)貨的信息屬于承諾。電商網(wǎng)站通常的理由是人工操作失誤或技術(shù)故障導(dǎo)致標(biāo)錯(cuò)價(jià)，或者干脆是缺貨，而依據(jù)用戶協(xié)議合同尚未成立。這樣的做法會(huì)極大的損害消費(fèi)則的利益。趙占領(lǐng)律師最后表示，極少有消費(fèi)者通過訴訟途徑成功維權(quán)，原因就在于用戶協(xié)議中的合同成立規(guī)則對(duì)網(wǎng)站更有利。該條款是否具有合同條款的效力有待考證，但是其屬于霸王條款、應(yīng)該無效，然而目前幾乎沒有法院或者工商部門做出這樣的認(rèn)定。而對(duì)于單方取消訂單的問題也有過一例消費(fèi)者勝訴的案例，早先朝亞馬遜卓越公司因擅自取消并刪除消費(fèi)者的網(wǎng)購訂單，被消費(fèi)者懷疑虛假促銷而將其告上法院。朝陽法院對(duì)這起電商刪單案作出一審判決。判決亞馬遜公司繼續(xù)履行訂單，向夏先生交付其訂購的3塊手表。如果在今后這個(gè)案例，得到大部分的法院和法官的認(rèn)同后。那么國內(nèi)的電商行業(yè)必將收到影響,這樣的條款也就無法再一直存在下去。據(jù)速途網(wǎng)了解，目前大部分的網(wǎng)站都在用戶條款中要約邀請(qǐng)這一條款，如一號(hào)店、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)等大型電商，都有這樣的條款來規(guī)避一些風(fēng)險(xiǎn)。而在案件中敗訴的亞馬遜卓越公司該條款依然寫在用戶協(xié)議中。分析人士認(rèn)為，目前國內(nèi)的電商法規(guī)還不夠完善，電商法還在擬定中。從而導(dǎo)致電商平臺(tái)的一些霸王條款的存在，隨著國內(nèi)電子商務(wù)的發(fā)展和相關(guān)法規(guī)的完善，這樣的問題會(huì)逐漸的減少。最主要的是消費(fèi)者要提高自己的警惕性，堅(jiān)決的反對(duì)不法電商的一些危害消費(fèi)者利益的行為。(四)網(wǎng)上不合理格式條款的規(guī)制1.合理方式提示2.免責(zé)條款限制3.網(wǎng)上格式合同的行政控制4.行業(yè)自律和消費(fèi)者自律組織兒童慢性咳嗽與處理1急性咳嗽，時(shí)間短于4周單擊此處添加文本具體內(nèi)容2亞急性咳嗽，時(shí)間介于4－8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容3慢性咳嗽，時(shí)間超過8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容一.定義CONTENTSONE1二.咳嗽感受器與部位三種感受器

RARlike（快速適應(yīng)性感受器，機(jī)械刺激為主）

Nociceptive（傷害感受器，化學(xué)刺激為主）

Polymodal（咳嗽感受器，機(jī)械刺激與酸）有髓神經(jīng)纖維口咽部、喉、支氣管樹、外耳道與鼓膜A

神經(jīng)纖維C神經(jīng)纖維C類神經(jīng)纖維感受器(VR1)無髓神經(jīng)纖維通過釋放神經(jīng)多肽，刺激RARs主要位于支氣管Opioidreceptor阿片受體,有μ、κ、δ和σ亞型麻醉鎮(zhèn)痛劑通過某些肽類物質(zhì)(如β-內(nèi)啡肽)及μ阿片受體抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受體,參與了芬太尼誘發(fā)嗆咳過程慢性咳嗽經(jīng)常（16~62%）同時(shí)由一種以上病因引起UACS，哮喘，GERD是各年齡慢性咳嗽最常見的三種原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一癥狀大多數(shù)慢性咳嗽能明確病因，使治療有效率達(dá)84~98%三.慢性咳嗽的常見病因上呼吸道咳嗽綜合癥(UACS)

慢性鼻竇炎慢性鼻炎，包括過敏性鼻炎增殖體肥大吸入綜合癥

胃食道反流病(GERD)

會(huì)厭功能障礙支氣管源性疾病哮喘綜合征病毒感染后咳嗽心因性疾病兒童慢性咳嗽(胸片正常)的常見原因常見的支氣管源性疾病是兒童慢性咳嗽的第一大原因支氣管哮喘咳嗽變異性哮喘(CVA)

非哮喘性嗜酸細(xì)胞性支氣管炎(NAEB)<一>哮喘綜合征有慢性氣道炎癥，氣道高反應(yīng)，肺功能異常有咳嗽及喘息發(fā)作，以夜間和清晨為重有特應(yīng)性家族史對(duì)糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥及支氣管擴(kuò)張藥有效1.支氣管哮喘有慢性氣道炎癥，氣道高反應(yīng)，肺功能大多正常；中央氣道慢性炎癥和支氣管反應(yīng)增高平滑肌收縮刺激肌梭內(nèi)咳嗽感受器以咳嗽為主，偶爾有喘息發(fā)作以夜間和清晨為重對(duì)糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥，支氣管擴(kuò)張藥有效2.咳嗽變異性哮喘又稱過敏性咳嗽有慢性氣道炎癥，痰液嗜酸細(xì)胞>2.5~5%無氣道高反應(yīng)和肺功能異常僅有咳嗽，無喘息發(fā)作對(duì)糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥有效；支氣管擴(kuò)張藥無效3.嗜酸細(xì)胞性支氣管炎激素敏感性咳嗽常用的相關(guān)檢查支氣管舒張?jiān)囼?yàn)支氣管激發(fā)試驗(yàn)3％NaCl霧化吸入誘導(dǎo)咳嗽痰液咳出或吸出處理后計(jì)數(shù)嗜酸細(xì)胞數(shù)痰液嗜酸細(xì)胞>2.5~5%誘導(dǎo)痰嗜酸細(xì)胞計(jì)數(shù)RSV毛細(xì)支氣管炎與慢性咳嗽有密切關(guān)系RSV導(dǎo)致支氣管結(jié)構(gòu)或功能的持續(xù)損害RSV改變神經(jīng)敏感閾值，咳嗽感受器閾值降低RSV誘導(dǎo)RSV-IgE形成，ECP增高RSV誘發(fā)咳嗽(哮喘、肺發(fā)育不全、氣道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜間及清晨咳嗽為主，可伴有喘息發(fā)作多持續(xù)3－8周，但對(duì)于早產(chǎn)兒、小于3個(gè)月的嬰兒及伴有基礎(chǔ)疾病的患兒持續(xù)時(shí)間較長部分伴有特異體質(zhì)的患兒，對(duì)糖皮質(zhì)激素及白三烯拮抗藥物治療有效是兒童慢性咳嗽常見原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物導(dǎo)致鼻咽喉部神經(jīng)敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽綜合癥

慢性鼻炎過敏性鼻炎常年性非過敏性鼻炎血管運(yùn)動(dòng)性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻竇炎增殖體肥大引起UACS的原因有：臨床表現(xiàn)喉部發(fā)癢、疼痛，咳粘液性痰及清嗓動(dòng)作有咽后壁分泌物流動(dòng)感咽后壁可見粘液樣分泌物咽部粘膜呈鵝卵石改變(結(jié)節(jié)狀淋巴濾泡)一代抗組胺藥物/鼻減充藥物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流氣管食管瘺吞咽協(xié)調(diào)障礙<四>吸入綜合癥胃食道反流反流形式：食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入氣管或支氣管肺多見于小齡幼兒，表現(xiàn)為喂水或奶時(shí)的嗆咳部分見于神經(jīng)肌肉受損或發(fā)育異常的患兒上呼吸道感染后會(huì)加重癥狀進(jìn)食稠厚流質(zhì)或鼻飼能明顯改善癥狀吞咽協(xié)調(diào)障礙1.室內(nèi)環(huán)境空氣污染污穢或刺激性有害氣體；氣媒性過敏原2.在集體環(huán)境中生活

幼兒園和小學(xué)<五>慢性或反復(fù)呼吸道感染3.支氣管肺功能結(jié)構(gòu)異常氣道堵塞

支氣管異物、支氣管淋巴結(jié)壓迫、異位血管.氣道結(jié)構(gòu)異常原發(fā)性纖毛運(yùn)動(dòng)障礙慢性氣道炎癥麻疹肺炎后,先天性心臟病肺功能異常早產(chǎn)兒、支氣管發(fā)育不良胸部平片或CT：明確肺部病變鼻腔鏡：明確鼻炎及鼻竇炎鼻竇平片或CT：明確鼻竇炎吞鋇、同位素、食道下端pH測(cè)定：明確胃食道返流支氣管擴(kuò)張或激發(fā)試驗(yàn)：明確哮喘或病毒感染后咳嗽誘導(dǎo)痰液試驗(yàn)：明確嗜酸細(xì)胞支氣管炎纖支鏡檢查：明確異物超聲心動(dòng)圖檢查：心臟情況四.常用輔助診斷措施ONE1常見慢性咳嗽的處理方法過敏性鼻炎：鼻用糖皮質(zhì)激素抗組胺藥-減充劑/抗組胺藥避免過敏原/刺激物血管運(yùn)動(dòng)性鼻炎：鼻用嗅化異丙托品感染后鼻炎：第一代抗組胺藥-減充劑鼻用嗅化異丙托品慢性鼻竇炎：抗生素+抗組胺藥-減充劑

上呼吸道咳嗽綜合癥治療原則避免接觸過敏原;

阻斷或減輕炎癥反應(yīng)和分泌物的產(chǎn)生;

治療感染;

糾正結(jié)構(gòu)異常

診斷為UACS誘發(fā)咳嗽的患者,如果第一代抗組胺藥物和(或)減充血?jiǎng)?A/D)的經(jīng)驗(yàn)性治療沒有效果,下一步應(yīng)進(jìn)行鼻竇的影像學(xué)檢查吸入皮質(zhì)醇，減輕氣道炎癥和氣道反應(yīng)性白三烯受體拮抗劑，

受體激動(dòng)劑，治療夜間陣發(fā)性咳嗽一般不用祛痰藥、中樞性止咳藥和抗生素咳嗽變異性哮喘

(Coughvariantasthma)吸入性糖皮質(zhì)激素及白三烯拮抗藥物有效對(duì)支氣管擴(kuò)張藥物無效嗜酸細(xì)胞性支氣管炎避免反復(fù)呼吸道感染

受體激動(dòng)劑或溴化異丙托品緩解咳嗽必要時(shí)可吸入糖皮質(zhì)激素一般在1歲后逐漸好轉(zhuǎn)

感染后氣道高反應(yīng)性加強(qiáng)喂養(yǎng)指導(dǎo)稠厚食品鼻飼喂養(yǎng)吞咽協(xié)調(diào)障礙1.針對(duì)性抗病原治療2.治療局部慢性病灶3.調(diào)節(jié)機(jī)體免疫狀態(tài)4.加強(qiáng)營養(yǎng)與鍛煉

慢性遷移性感染重視病史與體檢，包括耳鼻咽喉和消化系統(tǒng)疾病。根據(jù)病史與體檢結(jié)果選擇有關(guān)檢查，由簡(jiǎn)單到復(fù)雜。先檢查常見病，后少見病。診斷和治療兩者應(yīng)同步或順序進(jìn)行。如前者條件不具備時(shí)，根據(jù)臨床特征進(jìn)行診斷性治療，并根據(jù)治療反應(yīng)確定咳嗽病因，治療無效時(shí)再選擇有關(guān)檢查。慢性咳嗽的病因診斷原則

1．病史和查體，通過病史詢問縮小診斷范圍

2．常規(guī)X線胸片檢查

3．胸片有明顯病變者,可根據(jù)病變的形態(tài)、性質(zhì)選擇進(jìn)一步檢查。

4．胸片無明顯病變者，如被動(dòng)吸煙、環(huán)境刺激物，則脫離刺激物的接觸，觀察4周?？人匀晕淳徑饣驘o上述誘發(fā)因素，則進(jìn)入下一步診斷程序。

慢性咳嗽病因診斷流程具體步驟：5．肺通氣功能+支氣管激發(fā)試驗(yàn)，診斷和鑒別哮喘通氣功能正常、激發(fā)試驗(yàn)陰性，進(jìn)行誘導(dǎo)痰檢查

6．懷疑呼吸道過敏者，可行變應(yīng)原皮試、血清IgE

和咳嗽敏感性檢測(cè)。7．存在鼻后滴流或頻繁清喉時(shí)，可先按UACS治療，聯(lián)合使用第一代H1受體阻斷劑和鼻減充血?jiǎng)?duì)變應(yīng)性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮質(zhì)激素。治療1～2周癥狀無改善者，可攝鼻竇CT或鼻咽鏡

8．對(duì)于飲水或喂奶嗆咳者，可考慮改用稠厚食品，必要時(shí)進(jìn)行短期鼻飼喂養(yǎng)。

9．上述檢查仍未確診，或試驗(yàn)治療仍繼續(xù)咳嗽者，應(yīng)考慮進(jìn)行高分辨率CT和纖支鏡以及心臟超聲檢查，除外支氣管擴(kuò)張癥、支氣管內(nèi)膜結(jié)核及左心功能不全等疾病。

10．反復(fù)發(fā)作的慢性咳嗽患者，夜間不咳，較敏感，如上述各項(xiàng)檢查和針對(duì)性治療均無效時(shí)，應(yīng)除外心因性咳嗽。

注意點(diǎn)：

1．經(jīng)相應(yīng)治療后咳嗽緩解，病因診斷方能確立。

2．部分患者可同時(shí)存在多種病因。如果患者治療后，咳嗽癥狀部分緩解，應(yīng)考慮是否同時(shí)合并其它病因謝謝第三節(jié)分析文體特征和表現(xiàn)手法2大考點(diǎn)書法大家啟功自傳賞析中學(xué)生，副教授。博不精，專不透。名雖揚(yáng)，實(shí)不夠。高不成，低不就。癱偏‘左’，派曾‘右’。面微圓，皮欠厚。妻已亡，并無后。喪猶新，病照舊。六十六，非不壽。八寶山，漸相湊。計(jì)平生，謚曰陋。身與名，一起臭?！举p析】寓幽默于“三字經(jīng)”，名利淡薄，人生灑脫，真乃大師心態(tài)。1.實(shí)用類文本都有其鮮明的文體特征，傳記的文體特征體現(xiàn)為作品的真實(shí)性和生動(dòng)性。傳記的表現(xiàn)手法主要有以下幾個(gè)方面：人物表現(xiàn)的手法、結(jié)構(gòu)技巧、語言藝術(shù)和修辭手法。2.在實(shí)際考查中，對(duì)傳記中段落作用、細(xì)節(jié)描寫、人物陪襯以及環(huán)境描寫設(shè)題較多，對(duì)于材料的選擇與組織也常有涉及。3.考生復(fù)習(xí)時(shí)要善于借鑒小說和散文的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)抓住傳記的主旨、構(gòu)思以及語言特征來解答問題。傳記的文體特點(diǎn)是真實(shí)性和文學(xué)性。其中，真實(shí)性是傳記的第一特征，寫作時(shí)不允許任意虛構(gòu)。但傳記不同于一般的枯燥的歷史記錄，它具有文學(xué)性，它通過作者的選擇、剪輯、組接，傾注了愛憎的情感；它需要用藝術(shù)的手法加以表現(xiàn)，以達(dá)到傳神的目的?？键c(diǎn)一分析文體特征從哪些方面分析傳記的文體特征？一、選材方面1.人物的時(shí)代性和代表性。傳記里的人物都是某時(shí)代某領(lǐng)域較

突出的人物。2.選材的真實(shí)性和典型性。傳記的材料比較翔實(shí)，作者從傳主

的繁雜經(jīng)歷中選取典型的事例，來表現(xiàn)傳主的人格特點(diǎn)，有

較強(qiáng)的說服力。3.傳記的材料可以是重大事件，也可以是日常生活小事。[知能構(gòu)建]二、組材方面1.從時(shí)序角度思考。通過抓時(shí)間詞語，可以迅速理清文章脈絡(luò)，

把握人物的生活經(jīng)歷及思想演變過程。2.從詳略方面思考。組材是與主題密切相關(guān)的。對(duì)中心有用的，

與主題特別密切的材料，是主要內(nèi)容，則需濃墨重彩地渲染，

要詳細(xì)寫；與主題關(guān)系不很密切的材料，是次要內(nèi)容，則輕

描淡寫，甚至一筆帶過。三、句段作用和標(biāo)題效果類別作用或效果開頭段內(nèi)容：開篇點(diǎn)題，渲染氣氛，奠定基調(diào)，表明情感。結(jié)構(gòu)：總領(lǐng)下文，統(tǒng)攝全篇；與下文某處文字呼應(yīng)，為下文做鋪墊或埋下伏筆；與結(jié)尾呼應(yīng)。中間段內(nèi)容：如果比較短，它的作用一般是總結(jié)上文，照應(yīng)下文；如果比較長，它的作用一般是擴(kuò)展思路，豐富內(nèi)涵，具體展示，深化主題。結(jié)構(gòu)：過渡，承上啟下，為下文埋下伏筆、鋪墊蓄勢(shì)。結(jié)尾段內(nèi)容：點(diǎn)明中心，深化主題，畫龍點(diǎn)睛，升華感情、卒章顯志，啟發(fā)思考。結(jié)構(gòu)：照應(yīng)開頭；呼應(yīng)前文；使結(jié)構(gòu)首尾圓合。標(biāo)題①突出了敘述評(píng)議的對(duì)象。②設(shè)置懸念，激發(fā)讀者的閱讀興趣。③表現(xiàn)了傳主的精神或品質(zhì)。④點(diǎn)明了主旨，表達(dá)了作者的情感。⑤運(yùn)用修辭，使文章內(nèi)涵豐富，意蘊(yùn)深刻，增加了文章的厚度與深度。四、語言特色角度分析鑒賞傳記的類別自傳采用第一人稱，語言或幽默調(diào)侃或自然親切；他傳采用第三人稱，語言或樸實(shí)自然或文采斐然。語意和句式句子中的關(guān)鍵詞所包含的情感、態(tài)度等，整句與散句、推測(cè)與肯定、議論與抒情、祈使與反問等特殊句式，往往有著不同一般的表現(xiàn)力。這些都是分析語言的切入點(diǎn)。修辭的角度修辭一般是用來加強(qiáng)語言的表現(xiàn)力的。抓住修辭特點(diǎn)，就能從語言的表達(dá)效果上加以體味。語言風(fēng)格含蓄與明快、文雅與通俗、生動(dòng)與樸實(shí)、富麗與素淡、簡(jiǎn)潔與繁復(fù)等。1.(2015·新課標(biāo)全國卷Ⅰ)閱讀下面的文字，完成后面的題目。[即學(xué)即練]朱東潤自傳1896年我出生在江蘇泰興一個(gè)失業(yè)店員的家庭，早年生活艱苦，所受的教育也存在著一定的波折。21歲我到梧州擔(dān)任廣西第二中學(xué)的外語教師，23歲調(diào)任南通師范學(xué)校教師。1929年4月間，我到武漢大學(xué)擔(dān)任外語講師，從此我就成為大學(xué)教師。那時(shí)武漢大學(xué)的文學(xué)院長是聞一多教授，他看到中文系的教師實(shí)在太復(fù)雜，總想來一些變動(dòng)。用近年的說法，這叫作摻沙子。我的命運(yùn)是作為沙子而到中文系開課的。大約是1939年吧，一所內(nèi)遷的大學(xué)的中文系在學(xué)年開始，出現(xiàn)了傳記研究這一個(gè)課，其下注明本年開韓柳文。傳記文學(xué)也好，韓柳文學(xué)也不妨，但是怎么會(huì)在傳記研究這個(gè)總題下面開韓柳文呢？在當(dāng)時(shí)的大學(xué)里，出現(xiàn)的怪事不少，可是這一項(xiàng)多少和我的興趣有關(guān)，這就決定了我對(duì)于傳記文學(xué)獻(xiàn)身的意圖?！端膸烊珪偰俊酚袀饔涱悾赋觥蛾套哟呵铩窞閭髦?，《孔子三朝記》為記之祖，這是三百年前的看法，現(xiàn)在用不上了。有人說《史記》《漢書》為傳記之祖，這個(gè)也用不上?！妒贰贰稘h》有互見法，對(duì)于一個(gè)人的評(píng)價(jià)，常常需要通讀全書多卷，才能得其大略?？墒窃趥饔浳膶W(xué)里，一個(gè)傳主只有一本書，必須在這本書里把對(duì)他的評(píng)價(jià)全部交代。是不是古人所作的傳、行狀、神道碑這一類的作品對(duì)于近代傳記文學(xué)的寫作有什么幫助呢？也不盡然。古代文人的這類作品，主要是對(duì)于死者的歌頌，對(duì)于近代傳記文學(xué)是沒有什么用處的。這些作品，畢竟不是傳記文學(xué)。除了史家和文人的作品以外，是不是還有值得提出的呢？有的，這便是所謂別傳。別傳的名稱，可能不是作者的自稱而是后人認(rèn)為有別于正史，因此稱為“別傳”。有些簡(jiǎn)單一些，也可稱為傳敘。這類作品寫得都很生動(dòng)，沒有那些阿諛奉承之辭，而且是信筆直書，對(duì)于傳主的錯(cuò)誤和缺陷，都是全部奉陳。是不是可以從國外吸收傳記文學(xué)的寫作方法呢？當(dāng)然可以，而且有此必要。但是不能沒有一個(gè)抉擇。羅馬時(shí)代的勃路塔克是最好的了，但是他的時(shí)代和我們相去太遠(yuǎn)，而且他的那部大作，所著重的是相互比較而很少對(duì)于傳主的刻畫，因此我們只能看到一個(gè)大略而看不到入情入理的細(xì)致的分析。英國的《約翰遜博士傳》是傳記文學(xué)中的不朽名作，英國人把它推重到極高的地位。這部書的細(xì)致是到了一個(gè)登峰造極的地位，但是的確也難免有些瑣碎。而且由于約翰遜并不處于當(dāng)時(shí)的政治中心，其人也并不能代表英國的一般人物，所以這部作品不是我們必須模仿的范本。是不是我國已經(jīng)翻譯過來的《維多利亞女王傳》可以作為范本呢？應(yīng)當(dāng)說是可以，由于作者著墨無多，處處顯得“頰上三毫”的風(fēng)神?？墒侵袊娜讼鄠鞯淖龇?，正是走的一樣的道路，所以無論近代人怎么推崇這部作品，總還不免令人有“穿新鞋走老路”的戒心。國內(nèi)外的作品讀過一些，也讀過法國評(píng)論家莫洛亞的傳記文學(xué)理論，是不是對(duì)于傳記文學(xué)就算有些認(rèn)識(shí)呢？不算，在自己沒有動(dòng)手創(chuàng)作之前，就不能算是認(rèn)識(shí)。這時(shí)是1940年左右，中國正在艱苦抗戰(zhàn)，我只身獨(dú)處，住在四川樂山的郊區(qū)，每周得進(jìn)城到學(xué)校上課，生活也很艱苦。家鄉(xiāng)已經(jīng)陷落了，妻室兒女，一家八口，正在死亡線上掙扎。我決心把研讀的各種傳記作為范本，自己也寫出一本來。我寫誰呢？我考慮了好久，最后決定寫明代的張居正。第一，因?yàn)樗馨岩粋€(gè)充滿內(nèi)憂外患的國家拯救出來，為垂亡的明王朝延長了七十年的壽命。第二，因?yàn)樗活檪€(gè)人的安危和世人的唾罵，終于完成歷史賦予他的使命。他不是沒有缺點(diǎn)的，但是無論他有多大的缺點(diǎn)，他是唯一能夠拯救那個(gè)時(shí)代的人物。(有刪改)【相關(guān)鏈接】①自傳和傳人，本是性質(zhì)類似的著述，除了因?yàn)樽髡吡?chǎng)的不同，因而有必要的區(qū)別以外，原來沒有很大的差異。但是在西洋文學(xué)里，常會(huì)發(fā)生分類的麻煩。我們則傳敘二字連用指明同類的文學(xué)。同時(shí)因?yàn)楣糯挠梅?，傳人曰傳，自敘曰敘，這種分別的觀念，是一種原有的觀念，所以傳敘文學(xué)，包括敘、傳在內(nèi)，絲毫不感覺牽強(qiáng)。(朱東潤《關(guān)于傳敘文學(xué)的幾個(gè)名詞》)②朱先生確是有儒家風(fēng)度的學(xué)者，一身正氣，因此他所選擇的傳主對(duì)象，差不多都是關(guān)心國計(jì)民生的有為之士。他強(qiáng)調(diào)關(guān)切現(xiàn)實(shí)，拯救危亡，尊崇氣節(jié)與品格。這都是可以理解的。(傅璇琮《理性的思索和情感的傾注——讀朱東潤先生史傳文學(xué)隨想》)★作為帶有學(xué)術(shù)性質(zhì)的自傳，本文有什么特點(diǎn)？請(qǐng)簡(jiǎn)要回答。答：________________________________________________解析本題考查分析文本的文體基本特征和語言特色。解答時(shí)，要在閱讀的基礎(chǔ)上，了解文章的文體特征、內(nèi)容的側(cè)重點(diǎn)、內(nèi)容表達(dá)的特征。本文作為一篇帶有學(xué)術(shù)性質(zhì)的自傳，突出特點(diǎn)之一就是偏重學(xué)術(shù)經(jīng)歷，介紹了自己的傳記文學(xué)觀及其形成過程。文章的開頭與結(jié)尾，將自己的生平與學(xué)術(shù)結(jié)合起來，尤其是為張居正寫傳原因的解說，結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景和自己家庭的情況，更是呈現(xiàn)出學(xué)術(shù)背后的家國情懷。在行文方面，語言平易自然，穿插“怎么會(huì)在傳記研究這個(gè)總題下面開韓柳文呢？”“我寫誰呢？”等口語，語言平白如話，就像面對(duì)面閑談一樣。答案①偏重學(xué)術(shù)經(jīng)歷，主要寫自己的傳記文學(xué)觀及其形成過程；②寫生平與寫學(xué)術(shù)二者交融，呈現(xiàn)學(xué)術(shù)背后的家國情懷；③行文平易自然，穿插使用口語，就像和老朋友閑談一樣。1.一般和具體結(jié)合我們?cè)趯?duì)文本的一般性特征進(jìn)行分析的同時(shí)，也應(yīng)該注意到富有個(gè)性的“具體”的特征。[思維建模]分析文體特征2要領(lǐng)2.注意效果解讀

分析文體特征時(shí)，不能僅僅停留在辨別認(rèn)知的層面上，而必須懂得去對(duì)它們做“效果”分析。對(duì)“效果”的分析不外乎從這樣的兩個(gè)方面去考慮：一是從表達(dá)者的表達(dá)這個(gè)方面去考慮，看他采用這樣的方式會(huì)給他的表達(dá)帶來怎樣的好處；二是從閱讀者這個(gè)方面考慮，看他這樣做可以對(duì)讀者的閱讀產(chǎn)生什么樣的積極的效果。分析傳記的文體特征?咀嚼經(jīng)典高考題目提升審題答題技能高考曾經(jīng)這樣考品答案，悟技巧，不丟分1.(2014·遼寧卷)本文第一自然段有何作用？請(qǐng)簡(jiǎn)要分析。(6分)(《侯仁之：城市的知音》)①交代侯仁之選擇歷史專業(yè)的原因；②寫出了侯仁之對(duì)國家民族命運(yùn)的關(guān)注，使傳主形象更加豐滿；③體現(xiàn)了傳記的真實(shí)性；④為下文介紹侯仁之的學(xué)術(shù)研究及成就做鋪墊。(答出1點(diǎn)給1分，2點(diǎn)給3分，3點(diǎn)給5分，4點(diǎn)給6分)2.(2013·福建卷)文章已有“《夢(mèng)里京華》”一例，為何還要例舉“委曲求全”？請(qǐng)簡(jiǎn)要分析。(4分)(《那一種遙遠(yuǎn)的幽默》)①增強(qiáng)說服力，進(jìn)一步突出王文顯劇作別有一番幽默，肯定他喜劇創(chuàng)作的能力和影響。②引出下文對(duì)王文顯任代理校長時(shí)行事風(fēng)格的敘寫，形成對(duì)比，以突出王文顯治校的持重務(wù)實(shí)，一絲不茍。(每點(diǎn)2分，意思對(duì)即可。)3.(2012·新課標(biāo)全國卷)12(1)選項(xiàng)E：本文擷取謝希德人生的若干片斷，描寫她熱愛祖國、獻(xiàn)身科學(xué)、關(guān)愛親人的事跡，表現(xiàn)了一位杰出女性的偉大人格。(√)(《謝希德的誠與真》)本選項(xiàng)考查對(duì)文體特征的理解，涉及文章的選材、文本的主要內(nèi)容與主題等內(nèi)容。(正確選項(xiàng)，3分)因傳記是記載人物生平或事跡的一類記敘文體，它的表達(dá)技巧比較接近于小說和散文，可以說文學(xué)類文本的表現(xiàn)手法都與傳記相通。由于傳記的文體特征，需要格外注意其他人物對(duì)傳主的映襯、細(xì)節(jié)描寫、引用和議論等方面?？键c(diǎn)二分析表現(xiàn)手法3題型(一)敘述1.順敘的作用(效果)：思路清晰，結(jié)構(gòu)條理。2.倒敘的作用(效果)[知能構(gòu)建](1)能增強(qiáng)文章的生動(dòng)性，使文章產(chǎn)生懸念，更能引人入勝。(2)強(qiáng)調(diào)作用，這一段主要寫了……放到開頭強(qiáng)調(diào)了傳主的……(與傳主精神、品質(zhì)等的關(guān)系)。(3)表達(dá)了作者對(duì)傳主怎樣的情感(與作者情感的關(guān)系)。(4)深化了主旨(與主旨的關(guān)系)。(5)使文章結(jié)構(gòu)富于變化，避免了敘述的平淡和結(jié)構(gòu)的單調(diào)。3.插敘的作用(效果)(1)內(nèi)容上：①(如果是引述他人的話，或是傳主自己的話、書信等)突出了傳記的真實(shí)性，使文章內(nèi)容更充實(shí)。②深化了文章主題。③使人物形象更加鮮明。④(如果是引述他人的話等就屬于側(cè)面描寫)側(cè)面烘托了傳主的……⑤(如果插敘的語段拿傳主和其他人對(duì)比)通過對(duì)比，襯托出了傳主的……(2)結(jié)構(gòu)上：①避免了結(jié)構(gòu)的平鋪直敘，使行文起伏多變，使結(jié)構(gòu)更加緊湊集中。②對(duì)……做了必要的鋪墊照應(yīng)，補(bǔ)充說明。(二)描寫(主要是細(xì)節(jié)描寫)1.描寫的三種作用(1)讓傳主形象更全面完整，更立體化。傳主形象是由多個(gè)側(cè)面組成的，只表現(xiàn)其偉大的一面，而不展現(xiàn)其普通的一面，人物就不能立體化。

(2)讓人物真實(shí)可信。要把人物寫好，就要寫其普通的一面，因?yàn)樽x者是普通的公民，他愿意接受偉人身上普通的一面。這樣的人物會(huì)讓讀者覺得真實(shí)親切，易于接受。(3)符合讀者心理需要。對(duì)于大人物諸如政治家、藝術(shù)家、影視明星等，讀者已經(jīng)從媒體中了解了一些他