一級建造師考試備考資料建設(shè)工程法規(guī)

1Z308000解決建設(shè)工程糾紛法律制度1Z308010建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑1Z308020民事訴訟制度1Z308030仲裁制度1Z308040調(diào)解、和解制度與爭議評審1Z308050行政復(fù)議和行政訴訟制度年份2007年2009年2010年2011年2012年2013年題型單選多選單選多選單選多選單選多選單選多選單選多選題量1131031021027853分值17(13.1%)16(12.3%)14(10.8%)14(10.8%)23(17.7%)111Z308010建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑1Z308011建設(shè)工程糾紛的主要種類在建設(shè)工程領(lǐng)域里常見的是民事糾紛和行政糾紛。一、 建設(shè)工程民事糾紛民事糾紛的特點(diǎn)有三：民事糾紛主體之間的法律地位平等民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議民事糾紛的可處分性在建設(shè)工程領(lǐng)域，較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵杈糾紛。二、 建設(shè)工程行政糾紛1、行政機(jī)關(guān)的行政行為具有以下特征(2013年)行政行為是執(zhí)行法律的行為。行政行為具有一定的裁量性行政主體在實(shí)施行政行為時具有單方意志性.不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意。便可依法自主做出。行政行為是以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的，帶有強(qiáng)制性。行政相對方必須服從并配合行政行為，否則行政主體將予以制裁或強(qiáng)制執(zhí)行。行政行為以無償為原則，以有償為例外?！纠}.單選】關(guān)于行政行為特征的說法，錯誤的是( )。(2013年)行政行為的主體是法定的實(shí)施行政行為具有單方意志性行政行為多屬于無償行為行政行為具有不可裁量性【答案】D1Z308012民事糾紛的法律解決途徑（2012年1單，1多）民事糾紛的法律解決途徑主要有四種：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。一、和解1、和解是民事糾紛的當(dāng)事人自行（無第三方參與勸說）解決爭議的一種方式。一一與調(diào)解的區(qū)別是無第三方介入。2、和解可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行，無論是否已經(jīng)進(jìn)入訴訟或仲裁程序，只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出，當(dāng)事人均可自行和解。3、仲裁或訴訟中的和解當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的已提請，的可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書或調(diào)解書（可強(qiáng)制執(zhí)行）已提起訴訟的可以請求法庭在和解協(xié)議基礎(chǔ)上制作調(diào)解書，或者由當(dāng)事人雙方達(dá)成和解協(xié)議，由法院記錄在卷。（可強(qiáng)制執(zhí)行）4、和解協(xié)議的法律效力和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，在性質(zhì)上仍屬于當(dāng)事人之間的約定。如果一方當(dāng)事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行，另一方當(dāng)事人不可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行，但可要求對方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。二、 調(diào)解可在任何階段進(jìn)行；仲裁、訴訟階段有強(qiáng)制執(zhí)行力三、 仲裁祥見第三節(jié)仲裁中的鏈接、【例題?多選】關(guān)于民事糾紛解決方式的說法，正確的有（ ）。（2012年多選第87題調(diào)解只能在民事訴訟階段進(jìn)行和解可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行仲裁機(jī)構(gòu)受理案件的管轄權(quán)來自于當(dāng)事人雙方的協(xié)議仲裁實(shí)行一裁終局制民事訴訟實(shí)行兩審終審制【答案】BCDE1Z308013行政糾紛的法律解決途徑行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種，即行政復(fù)議和行政訴訟。行政復(fù)議與行政訴訟的特點(diǎn)行政復(fù)議行政訴訟提出行政復(fù)議的，必須是公民、法人和其他組織；當(dāng)事人提出行政復(fù)議，必須是在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后。(1)行政訴訟是法院解決行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時與公民、法人或其他組織發(fā)生的爭議；(2)行政訴訟為公民、法人或其他組織提供法律救濟(jì)的同時，具有監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政的功能；當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)的行政決定不服，只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議；行政復(fù)議以書面審查為主，以不調(diào)解為原則。(3)行政訴訟的被告與原告是恒定的，即被告只能是行政機(jī)關(guān)，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織，而不可能互易訴訟身份。行政復(fù)議的基本特點(diǎn)是：只要法律未規(guī)定復(fù)議決定為終局裁決的，當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的，仍可以按《行政訴訟法》的規(guī)定，向人民法院提請訴訟。1Z308020民事訴訟制度1Z308021民事訴訟的法院管轄級別管轄我國《民事訴訟法》主要根據(jù)案件的性質(zhì)、復(fù)雜程度和案件影響來確定級別管轄。【注意】各地具體數(shù)額不用死記硬背，只要遇到建設(shè)工程糾紛，一般都應(yīng)由中級法院管轄。地域管轄(2011年多選)地域管轄是指按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系.劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 (2012年單選)一般地域管轄通常實(shí)行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。特殊地域管轄《民事訴訟法》規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地|人民法院管轄。”“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地?！睂俟茌?09年1單，2012年單選48題，多選80題)因|不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。注意：建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄?！纠}?單選】甲市的王先生購買了位于乙市的商品房一套，該住房的開發(fā)商為丙市的某房地產(chǎn)開發(fā)公司，工程由丁市的某建筑業(yè)企業(yè)施工建設(shè)。王先生入住不到一年，發(fā)現(xiàn)該房屋的承重墻出現(xiàn)嚴(yán)重開裂。王先生欲對此提起訴訟，則本案應(yīng)由（）人民法院管轄。（2009年單選第55題）甲市B.乙市C.丙市 D.T市【答案】B（三）移送管轄和指定管轄（2011年多選）1、移送管轄（★不屬于、只一次需再移送報請上級批準(zhǔn)）?人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。?受移送的人民法院認(rèn)為不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請其上級法院指定管轄，不得再自行移送?！纠}?多選】嚴(yán)某在某市A區(qū)新購一套住房，并請位于該市B區(qū)的裝修公司進(jìn)行裝修;裝修人員不慎將水管弄破，導(dǎo)致該樓下住戶家具被淹毀;嚴(yán)某交涉未果，遂向該市B區(qū)法院起訴裝修公司，B區(qū)法院裁定將案件移送至A區(qū)法院，A區(qū)法院又將案件退回B區(qū)法院;關(guān)于本案管轄，說法正確的有（ ）。（11-75A、 A區(qū)法院對該案有管轄權(quán)B、 嚴(yán)某有權(quán)向B區(qū)法院起訴C、 B區(qū)法院的移送管轄是錯誤的D、 A、B區(qū)法院均無管轄權(quán)E、 A區(qū)法院不接受移送，將案件退回B區(qū)法院是錯誤的【答案】ABCE【解析】P307?308。本題原題為2008年司法考試卷三82題，出的比較靈活，同時考核合同糾紛管轄、專屬管轄和移送管轄的基本概念。首先，本案不屬于不動產(chǎn)糾紛，不適用專屬管轄。應(yīng)按照普通的合同糾紛管轄處理，嚴(yán)某有權(quán)選擇在被告住所地B區(qū)或合同履行地A區(qū)法院起訴，因此ABC三項應(yīng)選而D項錯誤。其次，移送案件，法院認(rèn)為不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請其上級法院指定管轄，不得再自行移送。1Z308022民事訴訟［當(dāng)事人和代理人|的規(guī)定一、 當(dāng)事人廣義的民事訴訟當(dāng)事人包括原告、被告、共同訴訟人和第三人。二、 訴訟代理人（07年1單，2011年單選）1、委托他人代為訴訟的，須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。2、 “訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán),。3、 僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴?！纠}?單選】張某因與某施工企業(yè)發(fā)生合同糾紛，委托李律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。則李律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施的行為是（）。（2011年單選第49題）（2007年單選第60題）A、提起反訴 B、提出和解C、提出管轄權(quán)異議 D、部分變更訴訟請求【答案】C需要注意：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定，“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在|欠付工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！?Z308023民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用06年1單、1多，07、09年各2單一、證據(jù)的種類|（新法有變化）06、07各1單書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。（一） 書證和物證（09年1單）會判斷、應(yīng)用1、概念書證，是指以所載文字、符號、圖案等方式所表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的書面材料或者其他物品。物證，則是是以其存在的外形、重量、規(guī)格、損壞程度等物體的內(nèi)部或者外部特征來證明待證事實(shí)的一部或者全部的物品及痕跡。（二） 視聽資料略（三） 證人證言和當(dāng)事人陳述證人證言（新法72、73條變化較大（1） 凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。（2） 經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。證人出庭卻又困難的，經(jīng)法院許可，可以提交證言。（3） 不能正確表達(dá)意思的人，不能作證。（4）與一方當(dāng)事人或其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言以及無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。（四） 鑒定結(jié)論（意見）和勘驗(yàn)筆錄（五） 電子數(shù)據(jù)（新增）學(xué)會判斷何種證據(jù)為電子數(shù)據(jù)。指與案件事實(shí)有關(guān)的電子郵件等以電子形式存在|的證據(jù);基于電子技術(shù)生成的，以數(shù)字化形存在于磁盤等載體的內(nèi)容可與載體分離，并可多次復(fù)制到其他載體的信息。電子證據(jù)的形成需要借助于電子技術(shù)或者電子設(shè)備。電子證據(jù)作為證據(jù)使用時，往往以其派生物形式存在，如經(jīng)打印機(jī)輸出的電子數(shù)據(jù)的計算機(jī)截屏圖紙質(zhì)打印件，經(jīng)聲像設(shè)備輸出的影像、聲音二、 證據(jù)的保全（三）證據(jù)保全的實(shí)施（06年1多，07年1單，2012年單選）人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場。三、 證據(jù)的應(yīng)用（三）質(zhì)證未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。書證、物證、視聽資料的質(zhì)證★對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物，但有下列情況之一的除外（1） 出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的；（2） 原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。證人、鑒定人和勘驗(yàn)人的質(zhì)證（09年1單）（1） 審判人員和當(dāng)事人可以對證人進(jìn)行詢問。（2） 證人不得旁聽法庭審理；（3） 詢問證人時，其他證人不得在場。人民法院認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對質(zhì)。（4） 經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。【例題?單選】關(guān)于民事訴訟證人出庭作證的說法，正確的是（）。（2010年單選第45題證人只提交書面證詞無須出庭作證證人有義務(wù)出庭作證證人在庭審時應(yīng)當(dāng)旁聽數(shù)個證人證明同一事實(shí)時，可以同時接受詢問【答案】B【解析】本題考點(diǎn)是證人出庭作證的綜合問題。認(rèn)證★2、 不能作為或不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)★在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。下歹0證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；存有疑點(diǎn)的視聽資料；無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持(但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外)。3、 可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)略4、人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定:證明力大證明力小國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證、登記的書證一般書證物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公正、登記的書其他書證、視聽資料和證人證言其他證人證言證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言1Z308024民事訴訟時效的規(guī)定該部分比較重要，幾乎年年有考題。06年1個單選1個多選，07年1個單選，09年1個單選。一、訴訟時效的概念1、 超過訴訟時效期間，權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅。2、 超過訴訟時效期間，權(quán)利人雖然喪失勝訴權(quán)，但是實(shí)體權(quán)利本身并不消滅。即過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持。二、不適用訴訟時效的情形1、 支付存款本金及利息請求權(quán)；2、 兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);3、 基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；4、 其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。三、訴訟時效期間的種類分類期限適用情形普通訴訟時效2年一般情況下普遍適用短期訴訟時效1年身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或拒付租金的；寄存財物被丟失或者損毀的。特殊訴訟時效特別法規(guī)定國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議的時效為4年權(quán)利的最長保護(hù)期限20年從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)四、訴訟時效期間的起算(2011年單選)訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。具體計算方法是：1、 人身損害賠償請求權(quán)，傷害明顯的，訴訟時效從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，訴訟時效從傷勢確診之日起算。2、 對于分期履行的債權(quán)請求權(quán)，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。3、 對于未約定履行期限的債權(quán)請求權(quán)。對于依據(jù)《合同法》61、62條，可以確定履行期限的，訴訟時效從履行期限屆滿之日起算；不能確定履行期限的，訴訟時效從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時效從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之時起算。五、訴訟時效的中止和中斷|★(重點(diǎn))訴訟時效中止(07年1個單選)繼續(xù)計算1、 權(quán)利人由于不可抗力或者其他障礙，不能行使請求權(quán)；2、 導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)3、在導(dǎo)致訴訟時效中止的原因消除后，也就是權(quán)利人開始可以行使請求權(quán)時起，訴訟時效期間繼續(xù)計算【例題?單選】某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗(yàn)收合格交付后兩個月內(nèi)支付工程款。2005年9月1日，該工程經(jīng)驗(yàn)收合格交付使用，但建設(shè)單位遲遲不予支付工程款。若施工單位通過訴訟解決此糾紛，則下列情形中，會導(dǎo)致訴訟時效中止的是（）。（2007年單選第4題）最后六個月2005-9-1 2005-11-1 2007-5-1 2007-11-12006年8月，施工單位所在地突發(fā)洪災(zāi)，一個月后恢復(fù)生產(chǎn)——排除2007年6月，施工單位所在地發(fā)生強(qiáng)烈地震，一個月后恢復(fù)生產(chǎn)2007年7月，施工單位注定代表人生病住院，一個月后痊愈出院——無法律依據(jù)2007年9月，施工單位向人民法院提起訴訟，但隨后撤訴一一中斷【答案】B【解析】本題考點(diǎn)是訴訟時效的中止。該題應(yīng)分三個層次，一是訴訟時效的期限；二是引起時效中止的事由必須發(fā)生在訴訟時效進(jìn)行中的最后6個月，因此先找一個時間節(jié)點(diǎn)，即2007年3月1日之后，三是分析再看原因。（二）訴訟時效中斷（06年1單，1多，09年1單）重新計算《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起.訴訟時效期間重新計算1、 當(dāng)事人一方提出請求具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“當(dāng)事人一方提出要求”，產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力：（1） 當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書，對方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對方當(dāng)事人的；（2） 當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人的；（3） 當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的；（4） 當(dāng)事人一方下落不明，對方當(dāng)事人在國家級或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。2、 債權(quán)人提起訴訟當(dāng)事人一方向法院提交訴狀或口頭起訴的，訴訟時效從提交訴狀或口頭起訴之日中斷；下列事項之一，具有同提起訴訟同等的效力：（1） 申請仲裁；（2） 申請支付令；（3）申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán);3、義務(wù)人同意履行義務(wù)義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請求延期履行、制定清償債務(wù)計劃等承諾或者行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民法通則第140規(guī)定的當(dāng)事人一方“同意履行義務(wù)?！薄纠}?多選】甲施工企業(yè)承建乙公司綜合樓一幢。根據(jù)施工合同，乙應(yīng)于2004年4月10目前支付剩余工程款50萬元，乙屆時未予支付。甲在索要余款過程中，依次經(jīng)過以下環(huán)節(jié)，綜合考慮各環(huán)節(jié)，其中可使訴訟時效中斷的情形有（）。（2006年多選第72題）2004年9月，甲致函乙要求其給付工程款——債權(quán)人提出要求2005年1月，乙公司負(fù)責(zé)人在酒席上向甲施工企業(yè)負(fù)責(zé)人表示寬限一年，2005年年底一定付款一一債務(wù)人的承認(rèn)2005年12月，乙公司新任負(fù)責(zé)人稱該債務(wù)系前任領(lǐng)導(dǎo)所欠，自己概不負(fù)責(zé)一一無任何法律意義2006年5月，乙公司承認(rèn)該債務(wù)存在，但其已超過訴訟時效期間而拒絕支付——超時排除2006年3月，甲向人民法院起訴【答案】ABE【解析】該題考點(diǎn)是訴訟時效的中斷。考慮三個層次，一是訴訟時效期間，以確定事實(shí)必須發(fā)生的時間；二是引起中斷的事由。1Z308025民事訴訟的審判程序分為一審程序、二審程序和審判監(jiān)督程序。一、一審程序 6+本院院長6+上級批準(zhǔn)適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長6個月；還需要延長的.報請上級法院批準(zhǔn)。（一）起訴和受理起訴根據(jù)《民事訴訟法》笫108條規(guī)定，起訴必須|符合下列條件：（06、09年各1多）（1）原告是與本案有直接關(guān)系的公民、法人和其他組織；⑵有明確的被告（3） 有具體的訴訟請求、事實(shí)和理由；（4） 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄起訴方式，應(yīng)當(dāng)以書面起訴為原則，口頭起訴為例外。受理?認(rèn)為符合起訴條件的，必須受理。應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案并通知當(dāng)事人。?認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定不予受理。?原告對裁定不服的，可以提起上訴。開庭審理宣判(07、09年1單)原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決人民法院一律公開宣告判決，同時必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。最高人民法院的判決、裁定，以及超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。二、 第二審程序上訴期間?判決——15日?裁定——10日3.二審法院對上訴案件的處理|(新法170條)(2011單選，2013年單選)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判;原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。?第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。第二審法院作出的具有給付內(nèi)容的判決，具有強(qiáng)制執(zhí)行力，如果有履行義務(wù)的當(dāng)事人拒不履行，對方當(dāng)事人有權(quán)向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。?對于發(fā)回原審法院重審的案件，原審法院仍將按照一審程序進(jìn)行審理。因此，當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，仍然可以上訴。?原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。三、 審判監(jiān)督程序(二)審判監(jiān)督程序的提起(人民法院-中止執(zhí)行；當(dāng)事人申請一不停止執(zhí)行；檢察院抗訴一同級向上級)1.人民法院提起再審的程序人民法院提起再審，必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定確有錯誤。（2） 其程序：?各級人民法院院長——對本院作出的已生效的判決、裁定有權(quán)提起。?最高人民法院——對地方各級人民法院已生效的判決、裁定有權(quán)提起?上級人民法院——對下級人民法院已生效的判決、裁定有權(quán)提起（3） 法院提起再審，中止原判決裁定的執(zhí)行。當(dāng)事人申請再審的程序（1） 當(dāng)事人申請再審的條件當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（新法200條，13種情形）★1） 有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；2） 原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；3） 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；4） 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；5） 對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；6） 原判決、裁定適用法律確有錯誤的；7） 審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；8） 無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；9） 違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；10） 未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；11） 原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；12） 據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。13） 審判人員審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。（2） 當(dāng)事人可以申請再審的時間（07年1個單選）判決、裁定發(fā)生法律效力后6個月（原為2年）提出；人民檢察院一通過抗訴方式?最高人民檢察院——對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，?上級人民檢察院——對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，?地方各級人民檢察院——對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定注意：同級檢察院必須通過上級檢察院提請抗訴。1Z308026民事訴訟的執(zhí)行程序二、 執(zhí)行根據(jù)(均是“發(fā)生法律效力的”)人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調(diào)解書等。人民法院作出的具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的發(fā)生法律效力的刑事判決書、裁定書。仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的仲裁裁決書、生效的仲裁調(diào)解書。公證機(jī)關(guān)依法作出的賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書。人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定以及承認(rèn)并協(xié)助執(zhí)行外國判決、裁定或裁決的裁定。我國行政機(jī)關(guān)作出的法律明確規(guī)定由人民法院執(zhí)行的行政決定。三、 執(zhí)行案件的管轄?第一審人民法院?或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。四、 執(zhí)行程序包括申請執(zhí)行和移交執(zhí)行兩種。以當(dāng)事人申請執(zhí)行為原則，以審判員主動交付執(zhí)行為例外；申請(注意時效期間為2年，同時注意起算)?申請執(zhí)行的期間為2年?申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。五、 執(zhí)行中的其他特殊問題執(zhí)行和解?在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。?申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議，一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原失效法律文書的執(zhí)行。(2011年單選第19題)經(jīng)?？剂?執(zhí)行措施|(09年單選)(新法有變化)查封、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；扣留、提取被執(zhí)行人的收入；查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)；對被執(zhí)行人及其住所或財產(chǎn)隱匿地進(jìn)行搜查；強(qiáng)制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證；強(qiáng)制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地；強(qiáng)制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為；辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)；強(qiáng)制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金;債權(quán)人可以隨時請求人民法院執(zhí)行。七、執(zhí)行中止和終結(jié)執(zhí)行中止暫停執(zhí)行終結(jié)徹底結(jié)束申請人表示可以延期執(zhí)行的。案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的。作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的。申請人撤銷申請的。據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的。作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的。作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的。按照審判監(jiān)督程序決定再審的。人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件中權(quán)利人死亡的。作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的。人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。1Z308030仲裁制度06年1單1多，07年4單1多，09年3單、2多【鏈接】仲裁的回(311頁)一一體現(xiàn)在仲裁協(xié)議自愿性*1、 是否將糾紛提交仲裁，2、 向哪個仲裁委員會申請仲裁，3、仲裁庭如何組成， 4、仲裁員的選擇，5、 仲裁的審理方式、6、 開庭形式等，都是在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上，由當(dāng)事人協(xié)商確定的。專業(yè)性獨(dú)立性1、 仲裁委員會獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。2、 在仲裁過程中，仲裁庭獨(dú)立進(jìn)行仲裁，不受任何行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉，也不受其他仲裁機(jī)構(gòu)的干涉，具有獨(dú)立性。保密性仲裁以不公開審理為原則。（五）快捷性仲裁實(shí)行一裁終局制度，仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。（六）裁決在國際上得到承認(rèn)和執(zhí)行仲裁有下列三項基本制度I：（一） 協(xié)議仲裁制度——自愿原則的體現(xiàn)（二）或裁或?qū)徶贫?（勞動爭議仲裁先裁后審）（三） 一裁終局制度仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。 （2011年單選）1Z308031仲裁協(xié)議的規(guī)定一、 仲裁協(xié)議的形式仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，口頭方式達(dá)成的仲裁意思表示無效。二、 仲裁協(xié)議的內(nèi)容（06年1單，2012年多選第78題）1、 請求仲裁的意思表示；該意愿應(yīng)當(dāng)是確定的，而不是模凌兩可的。如果當(dāng)事人在合同中約定發(fā)生爭議可以提交仲裁，也可以提交訴訟，根據(jù)《仲裁法》司法解釋，這樣的仲裁協(xié)議無效。（2012年單選第63題）2、 仲裁事項；3、 選定的仲裁委員會。（2012年多選第82題）?即仲裁委員會的名稱應(yīng)該準(zhǔn)確。?仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)。?仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。這三項內(nèi)容必須同時具備，仲裁協(xié)議才能有效。其中，由于仲裁沒有法定管轄的規(guī)定，因此當(dāng)事人選擇仲裁委員會可以不受地點(diǎn)的限制.但必須明確、具體?！纠}?單選】施工合同的解決爭議條款約定“所有爭議提交合同履行地的仲裁委員會或人民法院管轄”。當(dāng)該合同產(chǎn)生糾紛時，當(dāng)事人（ ）。（2012年單選第63題）應(yīng)當(dāng)向合同履行地的仲裁委員會申請仲裁只能向合同履行地的人民法院起訴既可以向仲裁委員會申請仲裁，也可以向人民法院起訴必須重新確定受訴人民法院【答案】B【解析】仲裁和訴訟是兩種不同的爭議解決方式，當(dāng)事人只能選用其中的一種?！吨俨梅ā芬?guī)定，“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。”盡管該合同達(dá)成仲裁協(xié)議，但因?yàn)樘峤恢俨玫囊馑急硎静淮_定，仲裁協(xié)議無效，因此只能提交訴訟。三、仲裁協(xié)議的效力（07年2單、09年1單）對當(dāng)事人的法律效力仲裁協(xié)議一經(jīng)有效成立，即對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力。對法院的約束力有效的仲裁協(xié)議將排除法院的司法管轄權(quán)。根據(jù)《仲裁法》26條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴（但仲裁協(xié)議無效的除外）。 （開庭后才出示的，法院須繼續(xù)審理）對仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力仲裁協(xié)議是仲裁委員會受理仲裁案件的基礎(chǔ)，是仲裁庭審理和裁決仲裁案件的依據(jù)。仲裁協(xié)議的獨(dú)立性《仲裁法》第19條規(guī)定，仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！纠}?單選】某建設(shè)工程總承包商與分包商在分包合同中約定了有效的仲裁條款。合同履行期間，總承包商以分包商不具備資質(zhì)為由向人民法院起訴，要求確認(rèn)該分包合同無效。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，人民法院（）。（2009年單選第64題）應(yīng)當(dāng)受理，確認(rèn)合同有效后駁回起訴不予受理應(yīng)當(dāng)受理，確認(rèn)合同有效后移送仲裁委員會應(yīng)當(dāng)先審查合同效力，確認(rèn)合同無效后受理【答案】B【解析】本題考點(diǎn)為仲裁協(xié)議的效力。有效的仲裁協(xié)議將排除法院的司法管轄權(quán)。仲裁協(xié)議效力的蔽當(dāng)事人對仲裁協(xié)議效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。當(dāng)事人既可以請求仲裁委員會作出決定，也可以請求人民法院裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級人民法院I管轄；仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議I簽訂地I或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。1Z308032仲裁的申請和受理一、 申請仲裁的條件（2012年單選第64題）1、 有仲裁協(xié)議；2、 有具體的仲裁請求和事實(shí)、理由；3、 屬于仲裁委員會的受理范圍。二、 申請仲裁的方式一一書面申請三、 審查與受理（2012年多選第95題）1、 仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，決定是否受理。2、 被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。3、 被申請人有權(quán)提出反請求。1Z308033仲裁的開庭和裁決一、 仲裁庭的組成（2013年單選）?合議仲裁庭——3名仲裁員組成?獨(dú)任仲裁庭——1名仲裁員組成（一） 合議仲裁庭應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員（二） 獨(dú)任仲裁庭應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。二、 開庭和審理|（07年1單）?仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行，當(dāng)事人可以協(xié)議不開庭。?涉及商業(yè)秘密和商業(yè)信譽(yù)，仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，?涉及國家秘密的絕對不公開。?申請人無正當(dāng)理由開庭時不到庭的，或在開庭審理時未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，視為撤回仲裁申請；如果被申請人提出了反請求，不影響仲裁庭就反請求進(jìn)行審理，并作出裁決。?被申請人無正當(dāng)理由開庭時不到庭的，或在開庭審理時未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，仲裁庭可以進(jìn)行缺席審理，并作出裁決；如果被申請人提出了反請求，視為撤回反請求?！纠}?多選】申請人向仲裁委員提出仲裁申請后，被申請人拒不提交答辯書但提出了仲裁反請求，則仲裁委員會應(yīng)（ ）。（2012年多選第95題）審查反請求是否符合受理條件終止仲裁程序不予受理反請求將案件已送相關(guān)人民法院繼續(xù)審理原仲裁申請【答案】AE【解析】仲裁委員會收到仲裁申請書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。被申請人有權(quán)提出反請求。三、 仲裁中的和解與調(diào)解仲裁中的麗?當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。?達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。?當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。仲裁中的調(diào)廨|（07年1單、1多，09年1多）?調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。?調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。（強(qiáng)制）?調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決?！纠}?多選】仲裁過程中，如當(dāng)事人雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，則仲裁庭下述作法正確的有（）。（2007年多選第99題）制作調(diào)解書制作裁決書駁回申請撤銷案件要求當(dāng)事人撤回申請【答案】AB【解析】本題考點(diǎn)為仲裁中的調(diào)解。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，調(diào)解書，也可以撤回仲裁申請。四、 忡裁裁決|（07年1單，2011年單選仲裁裁決的效力）?仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。?仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。?裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。仲裁裁決，一裁終局，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的不予受理。 （2011年單選）1Z308034仲裁裁決的執(zhí)行（06、09年各1單）一、 仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行力?仲裁裁決作出后，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，向人民法院申請執(zhí)行?！?申請執(zhí)行的期間是2年。二、 仲裁裁決的不予執(zhí)行與申請撤銷裁決根據(jù)新《民事訴訟法》237條的相關(guān)規(guī)定，被申請人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：=撤銷裁決（1） 當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（2） 裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；（3） 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4） 裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（5） 對方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（6） 仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。仲裁裁決被人民法院依法裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人就該糾紛可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議，并依據(jù)該仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院提起訴訟?！咀⒁狻颗c申請撤銷裁決的情形相比較，原來只有（4）（5）的事由不同，其他的則基本完全相同，新修訂的民訴法將二者統(tǒng)一起來了。1Z308040調(diào)解、和解制度與爭議評審1Z308041調(diào)解的規(guī)定我國的調(diào)解方式主要有人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、法院調(diào)解和專業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)解等。（仲裁、訴訟有強(qiáng)制執(zhí)行力）略1Z308042和解的規(guī)定（07、10、11單選）一、和解的類型（一） 訴訟前的和解（二） 訴訟中的和解?訴訟階段的和解沒有法律效力。?當(dāng)事人和解后，可以請求法院調(diào)解，制作調(diào)解書。經(jīng)當(dāng)事人簽名蓋章產(chǎn)生法律效力。（三） 執(zhí)行中的和解在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記人筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行。（四） 仲裁中的和解仲裁中當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后又反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。1Z308050行政復(fù)議和行政訴訟制度1Z308051行政許可和行政強(qiáng)制的種類及法定程序（新增一、行政許可及其種類、法定程序（一）可以設(shè)定行政許可的事項1、 可以設(shè)定行政許可的事項范圍（1） 直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)、直接關(guān)系人身健康和生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件給予批準(zhǔn)的事項；（特定活動）如出入境許可、狩獵許可、采伐許可等（2） 有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置、直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；（特定行業(yè)）如海域使用許可、無線電頻率使用許可等（3） 提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特定信譽(yù)、特殊條件或特殊技能等資格、資質(zhì)的事項；（特定職業(yè)）如一級建造師考試、司法考試等（4） 直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品。需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項；（特定設(shè)施）如特種設(shè)備年檢（5） 企業(yè)或其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項；（特定主體）如企業(yè)登記、社會組織登記2、 可以不設(shè)定|行政許可的事項范圍（1） 公民、法人或其他組織能夠自主決定的；。一一如考試用書的選擇（2） 市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的；（3） 行業(yè)組織或中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的；（4） 行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。----駕照（二）行政許可的設(shè)定權(quán)限名稱制定機(jī)關(guān)行政許可設(shè)定權(quán)法律全國人大及其常委會可以設(shè)定行政法規(guī)國務(wù)院尚未制定法律的，可以設(shè)定行政許可

部門規(guī)章國務(wù)院各部委及直屬機(jī)構(gòu)不能設(shè)定行政許可國務(wù)院的決定國務(wù)院必要時，國務(wù)院可以米用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可地方性法規(guī)特定的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會制定尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可地方性規(guī)章省、自治區(qū)、直轄市政府、省會所在地的市政府，較大的市政府，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地政府制定只有1省、自治區(qū)、直轄市政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性許可名稱制定機(jī)關(guān)行政許可設(shè)定權(quán)備注地方規(guī)章省、自治區(qū)、直轄市人民政府08年單選尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可①不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或其他組織的資格、資質(zhì)的許可；②不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性許可（2013年74題）省、自治區(qū)人民政府所在地的市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市政府不能設(shè)定行政許可除以上規(guī)定外，其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可（三）行政許可的實(shí)施程序1、申請與受理?申請人可以自己提出申請，也可以委托代理人提出申請，另有規(guī)定的除外;?申請人對提交的有關(guān)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)；2、審查與決定的期限許可類型實(shí)施期限一般行政許可當(dāng)場或者20日，經(jīng)批準(zhǔn)可延長10日采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的不得超過45日，經(jīng)批準(zhǔn)可延長15日

多層級的行政機(jī)關(guān)實(shí)施的下級機(jī)關(guān)審查的期限是20日注意：①準(zhǔn)予行政許可的決定，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起10日內(nèi)向申請人送達(dá)許可證件3、聽證有兩種方式:行政機(jī)關(guān)主動舉仃聽證相對人申請舉行聽證（1） 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項；（2） 行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大許可事項。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利。（1） 申請人、利害關(guān)系人在告知之日起5天內(nèi)提出聽證申請的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)組織聽證；（2） 申請人、利害關(guān)系人不承擔(dān)聽證的費(fèi)用。4、變更與延續(xù)（1） 變更：被許可人隨時可向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出要求。（2） 延續(xù)：須在有效期屆滿30日前提出申請，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。行政機(jī)關(guān)在有效期屆滿前決定，逾期的視為準(zhǔn)予延續(xù)。這就是一種默視批準(zhǔn)制度。二、行政強(qiáng)制|及其種類、法定程序【注意把握三個概念】1、行政強(qiáng)制，包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。（一）行政強(qiáng)制措施的種類和行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式行政強(qiáng)制措施 暫時行政強(qiáng)制執(zhí)行 永久長期種類（1）限制公民人身自由；（2）查封場所、設(shè)施或者財物；（3）扣押財物；（4）凍結(jié)存款、匯款；（5）其他行政強(qiáng)制措施。如交通管制、通信管制等。（1）加處罰款或者滯納金；（2）劃撥存款、匯款；（3）拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物；（4）排除妨礙、恢復(fù)原狀；（5）代履行；（6）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。如強(qiáng)制履行兵役、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制收購強(qiáng)制教育等。（二）行政強(qiáng)制的設(shè)定一一行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制執(zhí)行法律可設(shè)定可設(shè)定行政法規(guī)N—除限制人身自由、凍結(jié)存款匯款外不可

地方性法規(guī)查封場所、設(shè)施或者財物以及扣押財物規(guī)章不可【鏈接】設(shè)定權(quán)總結(jié):行政許可行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制執(zhí)行法律V所有（含保留限制人身自由+凍結(jié)+通信、住宅）V行政法規(guī)VN-限制人身自由、凍結(jié)存款匯款X國務(wù)院的決定可以設(shè)定臨時許可XX地方性法規(guī)V查封+扣押X地方規(guī)章省級政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性許可XX部門規(guī)章XXX（三）行政強(qiáng)制實(shí)施的法定程序1、行政強(qiáng)制措施實(shí)施的一般程序行政機(jī)關(guān)被授權(quán)組織受委托行政強(qiáng)制措施法律、法規(guī)規(guī)定的法律、行政法規(guī)授權(quán)不得委托（1） 行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，可以實(shí)施與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施。（2） 行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施。2、行政強(qiáng)制執(zhí)行的一般程序（1） 具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行（2） 沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行1Z308052行政復(fù)議范圍和行政訴訟受案范圍（071單、092單、11年單選）行政復(fù)議行政訴訟受理的案件1.對行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；2.對行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的；⑴對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；⑵對限制人身自由（如強(qiáng)制隔離、強(qiáng)制約束）或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；（3）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；

受理的案件.對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的；.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的；5.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的；⑷認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；⑸申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；⑹認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的(如傷殘撫恤金、遺屬撫恤金、福利金、救濟(jì)金等)；受理的案件.認(rèn)為符合法定條件，申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的；.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。(7)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的(如財產(chǎn)義務(wù)、行為義務(wù)，典型表現(xiàn)為亂收費(fèi)、亂攤派)；⑻認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的；(9)法律、法規(guī)規(guī)定可以提起行政訴訟的其他行政案件。(07年1單)行政復(fù)議受理的案件可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出審查申請的抽象行政行為：★(不能訴訟|)⑴國務(wù)院部門的規(guī)定；⑵縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；⑶鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。但以上規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。行政復(fù)議行政訴訟不受理的案件不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的；不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。 (09年1單)國防、外交等國家行為；行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作