電子商務(wù)概論 第九章-電子商務(wù)法律法規(guī)

9.1

電子商務(wù)法概述9.2

國內(nèi)外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀9.3

相關(guān)電子商務(wù)法9.4

電子商務(wù)稅收制度9.5

電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護第9章 電子商務(wù)法律法規(guī)

通過本章的教學(xué)，使學(xué)生掌握電子商務(wù)立法的重要性及基本原則；國內(nèi)外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀；相關(guān)電子商務(wù)法；電子商務(wù)稅收制度電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)知識?；疽蠹敖虒W(xué)目的重點及難點重點：（1）電子商務(wù)立法的重要性及基本原則（2）國內(nèi)外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀（3）相關(guān)電子商務(wù)法（4）電子商務(wù)稅收制度（5）電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護

難點：相關(guān)電子商務(wù)法，電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護9.1

電子商務(wù)法概述9.1.1電子商務(wù)法的概念9.1.2電子商務(wù)立法的重要性9.1.3電子商務(wù)立法的基本原則9.1.4電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)9.1.1

電子商務(wù)法的概念 電子商務(wù)法是一個新興的綜合法律領(lǐng)域，目前世界上有幾十個國家與地區(qū)已經(jīng)制定、頒布了實質(zhì)意義上的電子商務(wù)法，而正在醞釀、起草、審議電子商務(wù)法的國家和地區(qū)更多。9.1.1

電子商務(wù)法的概念

電子商務(wù)法是調(diào)整電子商務(wù)信息流、資金流和物流3個環(huán)節(jié)活動中所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的電子商務(wù)法是指所有調(diào)整以數(shù)據(jù)電信方式進行的商務(wù)活動的法律規(guī)范，其中又可分為調(diào)整以電子商務(wù)為交易形式和調(diào)整以電子信息為交易內(nèi)容的兩大類規(guī)范。狹義的電子商務(wù)法是指調(diào)整以數(shù)據(jù)電信為交易手段而形成的因交易形式所引起的商務(wù)關(guān)系的規(guī)范體系。9.1.1

電子商務(wù)法的概念電子商務(wù)立法的直接目的主要包括3個方面：

(1)消除阻礙電子商務(wù)發(fā)展的法律障礙。例如，我國現(xiàn)有法律要求某些類型的交易文件采取書面形式或者交易者親筆簽名的形式，然而電子商務(wù)無法以傳統(tǒng)方式滿足這些要求，如果法律不能明確消除這些障礙，勢必阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。(2)消除現(xiàn)有法律適用上的不確定性，保護合理的商業(yè)預(yù)期，保障交易安全。例如，我國現(xiàn)有法律沒有明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)上自動形成的合同是否具有法律承認的效力，是否具有約束力，使交易雙方面臨不確定的風(fēng)險。9.1.1

電子商務(wù)法的概念

(3)建立一個清晰的法律框架，以統(tǒng)一調(diào)整電子商務(wù)的發(fā)展。我國調(diào)整電子商務(wù)的法律規(guī)范散見于許多法律文件中，這些法律文件的效力層次也不相同，因此制定一部統(tǒng)一的電子商務(wù)法就顯得非常必要了。 從總體上判斷，電子商務(wù)法是隨著電子商務(wù)模式的普及推廣而產(chǎn)生的一個獨立的、主要歸屬于民商法體系的法律學(xué)科。9.1.2

電子商務(wù)立法的重要性 電子商務(wù)法所涉及的內(nèi)容龐大繁雜，其調(diào)整范疇在實際應(yīng)用中主要包括電子商務(wù)網(wǎng)站建設(shè)及相關(guān)的法律問題、網(wǎng)上電子支付問題、在線不正當競爭與網(wǎng)上無形財產(chǎn)的保護問題、在線消費者合法權(quán)益保護問題、網(wǎng)上隱私保護問題、電子商務(wù)安全法律制度問題等。 中國對電子商務(wù)立法非常重視，目前，我國主要的電子商務(wù)相關(guān)法規(guī)可以分為與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)相關(guān)的法規(guī)條例和與互聯(lián)網(wǎng)提供內(nèi)容相關(guān)的法規(guī)條例。在1999年的《中華人民共和國合同法》中，對電子合同和電子證9.1.2

電子商務(wù)立法的重要性

據(jù)的法律效力問題有所涉及。我國于2004年頒布實施與電子商務(wù)密切相關(guān)的《中華人民共和國電子簽名法》。此外，調(diào)整民事關(guān)系的基本法《中華人民共和國民法通則》和知識產(chǎn)權(quán)法中的《中華人民共和國專利法》《中華人民共和國反不正當競爭法》《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》等以及數(shù)目更多的各類行政法法規(guī)、規(guī)章、條例、單行條例等，均涉及有關(guān)信息應(yīng)用的相關(guān)規(guī)定。但與世界上電子商務(wù)發(fā)展水平較高的國家相比，我國電子商務(wù)立法相對比較滯后，國內(nèi)立法方面直接規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)的相關(guān)內(nèi)容的法律、法規(guī)屈指可數(shù)。9.1.2

電子商務(wù)立法的重要性1.電子商務(wù)亟待相應(yīng)法律規(guī)范

2010年5月31日，《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》由中國國家工商行政管理總局發(fā)布。這是我國首個規(guī)范網(wǎng)上購物的管理辦法，第一條就明確規(guī)定了立法之目的：“為規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為，保護消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，促進網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展?！钡推淠壳皩嵤┣闆r來看，該辦法的實際效果似乎并不如人意。9.1.2

電子商務(wù)立法的重要性

電子商務(wù)主要使用各種電子工具從事商務(wù)勞動或活動，或者說是對整個貿(mào)易活動實現(xiàn)電子化。電子商務(wù)是一個相當復(fù)雜的過程，它包括：信息交換、售前、售后服務(wù)和銷售等。用戶將自己的各類供求意見按照一定的格式輸入電子商務(wù)系統(tǒng)，該系統(tǒng)根據(jù)用戶要求尋求相關(guān)信息然后提供給用戶多種買賣選擇，一旦用戶確認，電子商務(wù)系統(tǒng)就會協(xié)助完成合同的簽訂和分類，這給交易管理增加了難度，同時對我國現(xiàn)行的《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國稅收征收管理法》《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)法》《中華人民共和國票據(jù)法》《中華人民共和國海關(guān)法》《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》《中華人民共和國刑法》及工商行政法規(guī)提出許多新問題，迫切需要建立電子商務(wù)法律規(guī)范，使我國的法制建設(shè)跟上信息時代的步伐。9.1.2

電子商務(wù)立法的重要性2.法律規(guī)范是電子商務(wù)成功運作的關(guān)鍵 從安全和信任的關(guān)系看，在傳統(tǒng)交易過程中，買賣雙方是面對面的，很容易保證交易過程的安全性并建立起信任關(guān)系。但在電子商務(wù)交易過程中，買賣雙方是通過網(wǎng)絡(luò)來聯(lián)系的，因而建立交易雙方的安全和信任關(guān)系相當困難。9.1.2

電子商務(wù)立法的重要性

買方面臨虛假訂單，付款后不能收到商品，或機密性喪失及拒絕服務(wù)的安全威脅。賣方則面臨著中央系統(tǒng)

安全性被破壞，客戶資料被競爭者獲悉，被他人假冒

而損壞公司信譽，買方提交訂單后不付款，虛假訂單

等安全威脅，同時還面臨黑客的竊聽、篡改、偽造的

安全威脅。因此，電子商務(wù)系統(tǒng)對交易安全的要求極

高，它要求通過對數(shù)據(jù)加密、數(shù)字簽名、身份認證等

技術(shù)手段采取保密性、防偽性和防抵賴性的安全措施，防止詐騙，解決電子商務(wù)交易中發(fā)生的各種糾紛，保

障消費者在電子商務(wù)交易中合法權(quán)益不受侵犯。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則1.原則的含義一般來說，“原則”一詞至少有3種不同的含義：(1)非法律的一般規(guī)范，從這種一般規(guī)范可以導(dǎo)出法律規(guī)范。(2)作為法律規(guī)定的法律規(guī)范的一般條款。

(3)即使在法律文本中沒有寫明，亦具有法律約束力的法的一般原則。第3種含義的原則，可以稱為未有法律條文的法律原則。例如，電子商務(wù)的交易平等原則，就可作為解釋其他各種條文的基準。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則2.電子商務(wù)法的基本原則 電子商務(wù)法的基本目標是要在電子商務(wù)活動中建立公平的交易規(guī)則，這是商法的交易安全原則在電子商務(wù)法上的必然反映。要達到交易和參與各方利益的平衡，實現(xiàn)公平的目標，就有必要做到如下幾點：交易自治、證據(jù)平等、中立、消費權(quán)益保護、交易安全性等。由于電子商務(wù)立法是調(diào)整新型商業(yè)活動的法律，因此需要有新的立法指導(dǎo)原則。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則

(1)交易自治原則。允許當事人以協(xié)議方式訂立其間的交易規(guī)則，是交易法的基本屬性。電子商務(wù)主體有權(quán)決定自己是否進行交易、和誰交易以及如何進行交易，這完全體現(xiàn)了電子商務(wù)主體的意思自治，任何單位和個人利用強迫、利誘等手段進行違背當事人真實意愿的交易活動都是無效的。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則

(2)證據(jù)平等原則。電子簽名和電子文件應(yīng)當與書面簽名和書面文件具有同等的法律地位。電子商務(wù)中的電子文件包括電子商務(wù)合同以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)。在電子商務(wù)中，貿(mào)易合同、提貨單、保險單、發(fā)票等書面文件將被儲存于計算機內(nèi)的相應(yīng)的電子文件所代替，這些電子文件就應(yīng)當是證據(jù)法中的電子證據(jù)。各國法律中都逐漸加入有關(guān)電子證據(jù)的規(guī)定，使電子證據(jù)取得與傳統(tǒng)書面證據(jù)同樣的法律地位。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則

(3)中立性原則。中立性原則是指法律應(yīng)當對交易使用的手段一視同仁，不應(yīng)把對某一特定技術(shù)的理解作為法律規(guī)定的基礎(chǔ)，而歧視其他形式的技術(shù)。因此，不論電子商務(wù)的經(jīng)營者采用何種電子通信的技術(shù)手段，其交易的法律效力都不受影響。從保護和促進技術(shù)發(fā)展的角度來看，中立性原則在各國電子商務(wù)立法中都有所體現(xiàn)，但是澳大利亞《電子交易法》將這一原則貫徹得更為徹底，使有關(guān)電子簽名的規(guī)定顯得與眾不同。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則

由于有關(guān)電子簽名的法律規(guī)定與技術(shù)手段有密切的聯(lián)系，澳大利亞《電子交易法》為了保持技術(shù)上的中立

性，在對電子簽名做出規(guī)定時只能采取最簡化的方法，不對電子簽名及安全認證技術(shù)做任何具體的規(guī)定，只

在法律上承認電子簽名的效力。澳大利亞《電子交易

法》對電子簽名采取的這種最簡化的做法能否保障交

易安全還有待實踐的檢驗，這也說明中立性雖然是電

子商務(wù)立法的原則，但是對這一原則的把握也要適度。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則

(4)消費者權(quán)益保護。電子商務(wù)活動的特點要求對消費者的權(quán)益進行更為有力的保護，所以電子商務(wù)法必須為電子商務(wù)建立適當?shù)谋Ｗo消費者權(quán)益的規(guī)定，還必須協(xié)調(diào)制定國際規(guī)則，讓消費者可以明確對某一貿(mào)易如何操作以及所應(yīng)使用的消費者權(quán)益保護法。9.1.3

電子商務(wù)立法的基本原則

(5)安全性原則。維護電子商務(wù)活動的安全成為電子商務(wù)立法的主要任務(wù)之一，電子商務(wù)法應(yīng)該以維護電子商務(wù)的安全為基本原則。電子商務(wù)以其高效、快捷的特性，在各種商務(wù)交易形式中脫穎而出，具有強大的生命力，而這種高效、快捷的交易工具，必須以安全為前提，它不僅需要技術(shù)上的安全措施，同時也離不開法律上的安全規(guī)范。9.1.4

電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)1.賣方的義務(wù)在電子商務(wù)條件下，賣方應(yīng)當承擔以下3項義務(wù)：

(1)按照合同的規(guī)定提交標的物及單據(jù)。提交標的物和單據(jù)是電子商務(wù)交易中賣方的一項主要義務(wù)。為劃清雙方的責任，標的物實物交付的時間、地點和方法應(yīng)當明確規(guī)定。如果合同中對標的物的交付時間、地點和方法未做明確規(guī)定的，應(yīng)按照有關(guān)合同法或國際公約的規(guī)定辦理。9.1.4

電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)

(2)對標的物的權(quán)利承擔擔保義務(wù)。與傳統(tǒng)的買賣交易相同，賣方仍然應(yīng)當是標的物的所有人或經(jīng)營管理人，以保證將標的物的所有權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。賣方應(yīng)保證對其所出售的標的物享有合法的權(quán)利，承擔保證標的物的權(quán)利不被第三人追索的義務(wù)，以保護買方的權(quán)益。如果第三人提出對標的物的權(quán)利，并向買方提出收回該標的物時，賣方有義務(wù)證明第三人無權(quán)追索，必要時應(yīng)當參加訴訟，出庭作證。9.1.4

電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)

(3)對標的物的質(zhì)量承擔擔保義務(wù)。賣方應(yīng)保證標的物的質(zhì)量符合規(guī)定。賣方交付的標的物的質(zhì)量應(yīng)符合國家規(guī)定的質(zhì)量標準或雙方約定的質(zhì)量標準，不應(yīng)存在不符合質(zhì)量標準的瑕疵，也不應(yīng)出現(xiàn)與網(wǎng)絡(luò)廣告相悖的情況。賣方在網(wǎng)絡(luò)上出售有瑕疵的物品，應(yīng)當向買方說明。賣方若隱瞞標的物的瑕疵，應(yīng)承擔責任。買方明知標的物有瑕疵而購買的，賣方對此瑕疵不承擔責任。9.1.4

電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)2.買方的義務(wù)在電子商務(wù)條件下，買方應(yīng)承擔以下3項義務(wù)：

(1)買方應(yīng)承擔按照網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)定方式支付價款的義務(wù)。由于電子商務(wù)的特殊性，網(wǎng)絡(luò)購買一般沒有時間、地點的限制，支付價款通常采用信用卡、智能卡、電子錢包或電子支付等方式，這與傳統(tǒng)的支付方式也是有區(qū)別的。在電子交易合同中，采用哪種支付方式應(yīng)明確規(guī)定。9.1.4

電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)

(2)買方應(yīng)承擔按照合同規(guī)定的時間、地點和方式接受標的物的義務(wù)。由買方自提標的物的，買方應(yīng)在賣方通知的時間內(nèi)到預(yù)定的地點提??；由賣方代為托運的，買方應(yīng)按照承運人通知的期限提??；由賣方運送的，買方應(yīng)做好接受標的物的準備，及時接受標的物。買方遲延接收時，應(yīng)負遲延責任。9.1.4

電子商務(wù)交易中雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)

(3)買方應(yīng)承擔對標的物驗收的義務(wù)。買方接受標的物后，應(yīng)及時進行驗收。規(guī)定有驗收期限的，對表面瑕疵應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)提出。發(fā)現(xiàn)標的物的表面瑕疵時，應(yīng)立即通知賣方，瑕疵由賣方負責；買方不及時進行驗收，事后又提出表面瑕疵，賣方不負責任。對隱蔽瑕疵和賣方故意隱瞞的瑕疵，買方發(fā)現(xiàn)后，應(yīng)立即通知賣方，追究賣方的責任。9.2

國內(nèi)外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀9.2.1國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀9.2.2國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀9.2.1

國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 隨著計算機技術(shù)和電子商務(wù)的蓬勃發(fā)展，世界范圍內(nèi)用于規(guī)范這種新經(jīng)濟的法律制度也隨之誕生和茁壯成長。據(jù)不完全統(tǒng)計，自美國猶他州1995年制定世界上第一部數(shù)字簽名法以來，迄今為止已經(jīng)有近百個國家制定了名為“電子商務(wù)法”“電子交易法”“數(shù)字簽名法”或“電子簽名法”等的專門性法律。至于通過修訂傳統(tǒng)法律而調(diào)整電子商務(wù)活動的做法，則更為緊迫，且時間更早?；仡檱饨ㄔO(shè)電子商務(wù)法律制度的歷史脈絡(luò)，能夠為我國提供重要的參考與借鑒。9.2.1

國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

在國際組織方面，聯(lián)合國國際貿(mào)易法律委員會與歐盟堪稱推動電子商務(wù)立法的代表。前者主持制定了一系

列調(diào)整國際電子商務(wù)活動的法律文件，主要包括《電

子資金傳輸示范法》《電子商務(wù)示范法及其頒布指南》以及《電子簽名示范法及其頒布指南》等。后者則先

后提出或通過了《歐洲電子商務(wù)行動方案》《關(guān)于信

息社會服務(wù)的透明度機制的指令》《電子簽章指令》

以及《電子商務(wù)指令》等。此外，國際商會(ICC)于

1988年出版了《電子傳輸貿(mào)易數(shù)據(jù)交換行為統(tǒng)一規(guī)則》，國際海事委員會(CMI)于1990年通過了《電子提單規(guī)則》，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)于1998年9.2.1

國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

發(fā)表了《全球電子商務(wù)行動計劃》，歐洲理事會(COE)于2001年正式批準了《歐洲網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》。可以說，這些國際組織都不同程度地積極參與推動和協(xié)調(diào)成員國電子商務(wù)法律制度的建設(shè)工作，其立法成果不僅對成員國，而且對非成員國均產(chǎn)生了極為重要的示范作用。如果沒有它們卓有成效的工作，國際電子商務(wù)法律制度的建設(shè)事業(yè)不可能迅速取得重大發(fā)展。9.2.1

國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

在主權(quán)國家方面，各大洲開展的電子商務(wù)立法活動可謂方興未艾，成績斐然。美國是其中杰出代表，不僅立法最早，而且成

果最豐碩。截至目前，美國的電子商務(wù)法律文件主要包括猶他

州等44個州的《數(shù)字簽名法》、統(tǒng)一州法委員會的《統(tǒng)一電子交易法》與《統(tǒng)一計算機信息交易法》、國會通過的《全球與

國內(nèi)商務(wù)電子簽名法》等，其他法律規(guī)范如《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》

中也有可用于調(diào)整電子商務(wù)的條款。另外，菲律賓、印度、日

本、新加坡、韓國、馬來西亞、泰國、俄羅斯、德國、意大利、愛爾蘭、立陶宛、加拿大、阿根廷、百慕大群島、巴西、哥倫

比亞、厄瓜多爾、墨西哥、秘魯、澳大利亞、新西蘭與突尼斯

等國家或地區(qū)亦通過了電子商務(wù)的專門法律(具體情況如表9.1所示)。9.2.1

國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀洲別國別亞洲菲律賓印度日本新加坡韓國馬來西亞歐洲俄羅斯德國意大利愛爾蘭北美洲加拿大美國大洋洲澳大利亞其他阿根廷、百慕大群島、巴西、哥倫比亞、厄瓜多爾、墨西哥、秘魯、新西蘭、立陶宛、泰國與突尼斯均通過了電子商務(wù)法9.2.1

國外電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 綜上可見，在短短的十幾年時間內(nèi)，電子商務(wù)法律制度的建設(shè)成為世界潮流，而且這些立法頗有一些相似之處。這表明各國的電子商務(wù)立法活動具有天然的全球性，它們主要是為促進電子商務(wù)的發(fā)展掃除障礙，提供強有力的保障。同時，我們也要考察不同國家立法之間的差異性，關(guān)注其發(fā)展趨勢和動向，以便更好地從中汲取有益經(jīng)驗。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀1.我國電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 我國政府高度重視電子商務(wù)的立法工作，近年來也取得了不少成績。例如，2013年12月7號，全國人大常委會正式啟動了《中華人民共和國電子商務(wù)法》的立法進程，為大力發(fā)展電子商務(wù)提供法律支持；2014年11月國務(wù)院辦公廳出臺了《關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見》；國家發(fā)改委、國務(wù)院信息辦發(fā)布了《電子商務(wù)發(fā)展“十一五”規(guī)劃》；工信部發(fā)布了《電子商務(wù)“十二五”發(fā)展規(guī)劃》；商務(wù)部先后發(fā)布了《關(guān)9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 于網(wǎng)上交易的指導(dǎo)意見》及《關(guān)于“十二五”電子商務(wù)發(fā)展指導(dǎo)意見》等；國家工商總局發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》；2015年4月24日全國人大常委會通過《中華人民共和國電子簽名法》修正版等。 雖然我國建設(shè)電子商務(wù)法律制度的歷史并不長，但立法機關(guān)早已敏銳地捕捉到它給傳統(tǒng)法律制度造成的全面沖擊和挑戰(zhàn)，在立法方面積極進行了有益的探索，已初步形成了一套具有特色的電子商務(wù)法律體系。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 其中，居于核心地位的是《中華人民共和國電子簽名法》(2015年修正版)。該法總共5章36條，包括電子簽名的原則、數(shù)據(jù)電文制度、電子簽名與認證制度以及電子認證服務(wù)者等的法律責任。這既是我國電子商務(wù)領(lǐng)域的基本法，也體現(xiàn)出我國電子商務(wù)立法的“后發(fā)優(yōu)勢”，對電子政務(wù)活動、電子司法活動等其他社會活動同樣適用。至于我國的一些其他法律、行政法規(guī)、司法解釋、部門性規(guī)章、地方性規(guī)章和其他規(guī)范性文件，也是調(diào)整電子商務(wù)的重要法律淵源。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 在基本法律層面，《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國刑法》與《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》等雖不專門針對電子商務(wù)問題，但其中分別含有電子合同、打擊電子商務(wù)犯罪與違法行為的重要條款。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

在行政法規(guī)層面，《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》(2014年修訂)提出了對國際互聯(lián)網(wǎng)實行統(tǒng)籌規(guī)劃、統(tǒng)一標準、分級管理、促進發(fā)展的基本原則?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法實施條例》(2013年修訂)、《計算機軟件保護條例》(2015年修訂)、《中華人民共和國商標法實施條例》(2014年修訂)與《中華人民共和國專利法實施細則》(2010年修訂)等規(guī)則的提出，既適應(yīng)國際通行趨勢，同時又符合中國國情，對電子商務(wù)的快速、穩(wěn)定地發(fā)展起到促進作用。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

在最高人民法院、最高人民檢察院頒布的司法解釋層面，《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用

法律若干問題的解釋》(2006年修訂)、《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干

問題的解釋(二)》《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》以及《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》等，分別

對如何處理電子商務(wù)案件的管轄權(quán)、實體認定與證據(jù)

規(guī)則等做了規(guī)定。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 在部門性規(guī)章層面，我國的一些行政機關(guān)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)制定了一些具體的行政規(guī)章，如證監(jiān)會的《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》、教育部的《教育網(wǎng)站和網(wǎng)校暫行管理辦法》、國家工商總局的《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記管理暫行辦法》及其實施細則、《網(wǎng)站名稱注冊管理暫行辦法》及其實施細則等。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 在地方性規(guī)章層面，上海市《國際經(jīng)貿(mào)電子數(shù)據(jù)交換管理規(guī)定》與《電子商務(wù)價格管理暫行辦法》、海南省《數(shù)字證書認證管理辦法》、廣東省《對外貿(mào)易實施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》與《電子交易條例》、北京市《網(wǎng)上經(jīng)營行為備案的通告》與《關(guān)于對利用電子郵件發(fā)送商務(wù)信息的行為進行規(guī)范的通告》等，均對推動地方電子商務(wù)的發(fā)展功不可沒。 除大陸地區(qū)外，香港地區(qū)的《電子交易條例》與臺灣地區(qū)的“電子簽章法”及其施行細則、“電腦犯罪罰則(刑法修正案)”也對電子商務(wù)有所規(guī)定，它們都是重要的地區(qū)性規(guī)范。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀2.我國電子商務(wù)立法展望我們生活在一個信息技術(shù)與電子商務(wù)飛速發(fā)展的時代，毫無疑問，深入了解電子商務(wù)并確立切實可行的電子商務(wù)法律制度，是人類社會法制建設(shè)的一大潮流。這個過程正在進行中。而要真正完成這項艱巨的任務(wù)，相關(guān)部門人員必須具有與時俱進、因地制宜的思想。這正如《在線游戲規(guī)則——網(wǎng)絡(luò)時代的11個法律問題》的作者們所言：“我們應(yīng)該小心謹慎地搞清楚真正發(fā)生變化的是什么。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

有些并非真正的變化，就應(yīng)該棄之不理……我們該盡力理解，正在變化的是什么，怎樣變化，為什么變化。在理解的基礎(chǔ)上，我們應(yīng)尋求跟事物性質(zhì)最適應(yīng)的解

決辦法……我們的解決辦法應(yīng)當符合信息時代的趨勢……”。

由此可見，中國的立法者既要洞悉世界電子商務(wù)立法的動態(tài)，更要了解本國國情，包括本國電子商務(wù)發(fā)展的水平、傳統(tǒng)法律體系的特點以及電子商務(wù)人士的實際需求等。9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀【案例9.1】電子合同法案例 一個剛上小學(xué)二年級的男童，在某購物網(wǎng)站以他父親李某的身份證號碼注冊了客戶信息，并且訂購了一臺價值1000元的小型打印機。但是當該網(wǎng)站將貨物送到李某家中時，曾經(jīng)學(xué)過一些法律知識的李某卻以“其子未滿10周歲，是無民事行為能力人”為由，拒絕接收打印機并拒付貨款，由此交易雙方產(chǎn)生了糾紛。 李某主張，電子商務(wù)合同訂立在虛擬的世界，但卻是在現(xiàn)實社會中得以履行，應(yīng)該也能夠受現(xiàn)行法律的調(diào)9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

控。而依我國現(xiàn)行《民法通則》第12條第2款和第55條的規(guī)定，一個不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，不能獨立進行民事活動，應(yīng)該由他的法定代理人代理民事活動。其子剛剛上小學(xué)二年級，未滿10周歲，不能獨立訂立貨物買賣合同，所以該打印機的網(wǎng)上購銷合同無效；其父母作為其法定代理人有權(quán)拒付貨款。

對此，網(wǎng)站主張：由于該男童是使用其父親李某的身份證登錄注冊客戶信息的，從網(wǎng)站所掌握的信息來看，9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀

與其達成打印機網(wǎng)絡(luò)購銷合同的當事人是一個有完全民事行為能力的正常人，而并不是此男童。由于網(wǎng)站是不可能審查身份證來源的，也就是說網(wǎng)站已經(jīng)盡到了自己的注意義務(wù)，不應(yīng)當就合同的無效承擔民事責任。

根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，對于一個未滿10周歲的兒童來說，他是無民事行為能力者。無民事行為能力人訂立的合同無效，所以李某拒付貨款的行為本來也無可厚非。但是，由于孩童是以其父親的身份證信9.2.2

國內(nèi)電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 息登錄，如果網(wǎng)站有充分的證據(jù)證明其已經(jīng)盡到了必要的注意義務(wù)，那么完全無視網(wǎng)站利益受到侵害的事實則有失公平。而另一方面，李某作為其子的監(jiān)護人和其身份證的合法持有人，沒有盡到相應(yīng)的管教義務(wù)和保管義務(wù)，導(dǎo)致其子濫用其身份證進行登錄注冊，應(yīng)當對合同無效給網(wǎng)站造成的損失承擔賠償責任。所以，應(yīng)該認定購物網(wǎng)站有權(quán)要求李某承擔貨物的往返運費和其他交易費用。9.3

相關(guān)電子商務(wù)法9.3.1聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》9.3.2電子合同法9.3.3電子簽名法9.3.1

聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會是聯(lián)合國下屬的專門機構(gòu)，主要負責國際貿(mào)易法的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。該委員會—直致

力于推動電子商務(wù)法的形成與發(fā)展，在電子商務(wù)領(lǐng)域

推出了一系列法律指導(dǎo)文件。其中最重要的是1996年

12月由聯(lián)合國大會通過的《電子商務(wù)示范法》(以下

簡稱《示范法》)。這是第一部關(guān)于電子商務(wù)的國際性基本法律文件，為各國電子商務(wù)立法提供了基本依據(jù)，也為其后的電子商務(wù)的國際立法奠定了基礎(chǔ)。9.3.1

聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》

《示范法》分為兩部分，一部分規(guī)定電子商務(wù)的一般問題，另一部分處理電子商務(wù)的特定領(lǐng)域中的問題?！妒痉斗ā返?條規(guī)定了該法的適用范圍：“本法適用于在商務(wù)活動方面使用的，以一項數(shù)據(jù)電文為形式的任何種類的信息?！痹谡哪_注中，《示范法》對“商務(wù)活動”的含義做了解釋：“……應(yīng)當包括但不限于以下交易活動：任何提供貨物交換或服務(wù)的貿(mào)易交易；分銷協(xié)議；商務(wù)代表或代理；代辦商；租賃；承攬；咨詢；設(shè)計；許可；投資；融資；銀行；保險；開發(fā)協(xié)議或特許；合資或其他形式的企業(yè)或貿(mào)易合作關(guān)系；海、陸、空貨物或旅客運輸?！笨梢?，其商務(wù)活動的內(nèi)涵是十分豐富的。9.3.1

聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》 《示范法》所指“數(shù)據(jù)電文”，是指以電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、發(fā)送、接收或存儲的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報、電傳或傳真。而對于消費者保護問題，《示范法》未直接涉及，但該法“并不否定任何意在保護消費者的法律規(guī)則”。9.3.1

聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》 《示范法》是反復(fù)討論和集思廣益的結(jié)果，它遵循以下原則： (1)電子記錄效力原則。該原則強調(diào)信息的有效性和可執(zhí)行性不應(yīng)僅因其采用數(shù)據(jù)電文的形式而予以否定。 (2)非歧視原則。該原則要求平等對待書面文件用戶和計算機傳輸信息用戶。9.3.1

聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》

(3)技術(shù)中立原則。它要求在電子簽名技術(shù)問題上，不應(yīng)偏重某種特定的標準和程序，不應(yīng)將法律規(guī)則與某種技術(shù)的應(yīng)用相聯(lián)系。

(4)當事人自治原則。即當事人在不違反強制性法律規(guī)范的情況下，可以自行約定相互之間的規(guī)則，以體現(xiàn)規(guī)則的靈活性。

《示范法》的重要貢獻之一是創(chuàng)設(shè)了“功能等同方案”從而很好地解決了電子商務(wù)使用的電子通信技術(shù)手段的效力問題。9.3.2

電子合同法

1999年10月，我國開始實施的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)也在合同中引入了數(shù)據(jù)電文形式，從而在法律上確認了電子合同的合法性。

《合同法》對電子商務(wù)中的關(guān)于數(shù)據(jù)電文作為合法書面形式的確認、數(shù)據(jù)電文的到達時間和生效時間、以數(shù)據(jù)電文訂立的合同的成立地等做了相應(yīng)規(guī)定。這些規(guī)定是我國第一次以法律的形式確定了關(guān)于電子商務(wù)的法律調(diào)整，雖然直接相關(guān)的內(nèi)容僅有4條，但仍可以說是我國電子商務(wù)立法的一個里程碑。9.3.2

電子合同法 但我國《合同法》關(guān)于電子合同的規(guī)定還只是粗線條的，并且缺乏具體而詳細的內(nèi)容，實際操作起來比較困難，所以我國《合同法》關(guān)于這方面的規(guī)定與國際立法趨勢有相當大的差距。9.3.2

電子合同法1.電子合同的概念 隨著電子商務(wù)的產(chǎn)生，記載合同內(nèi)容的方式被電子化了，電子合同成為合同的—種形式，是數(shù)字化形式表現(xiàn)的合同。合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同與傳統(tǒng)合同的根本區(qū)別不僅在于通過互聯(lián)網(wǎng)通信手段達成合同，而且在于記載合同內(nèi)容的形式發(fā)生了變化。9.3.2

電子合同法2.電子合同的訂立

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。”合同的訂立是指當事人按照要約和承諾的程序達成協(xié)議的行為和過程。電子合同也有—個要約和承諾的過程。

要約是指締約一方以締結(jié)合同為目的而向?qū)Ψ疆斒氯俗龀龅囊馑急硎?。關(guān)于要約的形式，聯(lián)合國的《電子商務(wù)示范法》第11條規(guī)定：“除非當事人另有協(xié)議，合同要約及承諾均可以通過電子意思表示的手段來表示，并不得僅僅以使用電子意思表示為理由否認該合同的有效性或者是可執(zhí)行性。”要約的形式，既可以是明示的，也可以是默示的。9.3.2

電子合同法 要約通常都具有特定的形式和內(nèi)容，一項要約要發(fā)生法律效力，必須具備特定的有效條件：(1)要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。(2)要約必須具有訂立合同的意圖。 (3)要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。(4)要約的內(nèi)容必須明確、具體和完整。(5)要約必須送達受要約人。9.3.2

電子合同法

承諾，又稱為接盤或接受，是指受要約人做出的，對要約的內(nèi)容表示同意并愿意與要約人締結(jié)合同的意思表示?！逗贤ā返?1條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示”。意思表示是否構(gòu)成承諾須具備以下幾個條件：(1)承諾必須由受要約人向要約人做出；

(2)承諾必須是對要約明確表示同意的意思表示；(3)承諾的內(nèi)容不能對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性的變更；(4)承諾應(yīng)在要約有效期間內(nèi)做出，要約沒有規(guī)定承諾期限的，若要約以對話方式做出的，承諾應(yīng)當即時做出，要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當在合理期間內(nèi)承諾，雙方當事人另有約定的從其約定。9.3.2

電子合同法3.電子合同的履行 《合同法》第60條第1款規(guī)定：“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)?！彪娮雍贤男械脑瓌t主要是適當履行原則和協(xié)作履行原則。 適當履行是指當事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定履行合同的義務(wù)。9.3.2

電子合同法 協(xié)作履行是指當事人不僅適當履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實信用原則要求對方協(xié)助其完成履行。 協(xié)作履行有通知、協(xié)助和保密的義務(wù)，例如，債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)給予適當?shù)谋憷麠l件，因故不能履行時，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失等。9.3.2

電子合同法4.電子合同的違約索賠

當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，例如，賣方不交付標的物或單據(jù)，或交付遲延，交付的標的物不符合合同規(guī)定以及第三者對交付的標的物存在權(quán)利或權(quán)利主張等，當發(fā)生上述違約行為時，買方可以選擇以下賠償方法：

(1)要求賣方實際履行合同義務(wù)，交付替代物或?qū)说奈镞M行修理、補救。(2)減少支付價款，對遲延或不履行合同要求損失賠償。(3)解除合同，并要求損害賠償。9.3.2

電子合同法 如果買方不履行合同義務(wù)，例如，買方不按合同規(guī)定支付貨款和不按規(guī)定收取貨物，在這種情況下，賣方可選擇以下賠償方法：

(1)要求買方支付價款、收取貨物或履行其他義務(wù)，并可為此規(guī)定一段合理、額外的延長期限，以便買方履行義務(wù)。

(2)損害賠償，要求買方支付合同價格與轉(zhuǎn)售價之間的差額，或解除合同。9.3.3

電子簽名法

由于互聯(lián)網(wǎng)的開放式環(huán)境無法保證通信過程中數(shù)據(jù)的安全，所以只能在信息本身的安全做出努力。數(shù)字簽名技術(shù)應(yīng)運而生，并且得到了巨大發(fā)展。在數(shù)字簽名技術(shù)出現(xiàn)之前，曾經(jīng)出現(xiàn)過一種“數(shù)字化簽名”技術(shù)，這種簽名技術(shù)，簡單地說就是在手寫板上簽名，然后將圖像傳輸?shù)诫娮游臋n，這種所謂的“數(shù)字化簽名”可以被剪切，然后粘貼到任意文檔上。但是這種方法使得非法復(fù)制變得非常容易，而且被修改以后，不僅很難發(fā)現(xiàn)，并且很難取得被修改的證據(jù)，所以這種簽名的方式并不安全，不能被廣泛應(yīng)用。數(shù)字簽名技術(shù)與“數(shù)字化簽名”技術(shù)是兩種截然不同的安全技術(shù)。與“數(shù)字化簽名”不同的是，數(shù)字簽名與用戶的姓名和手寫簽名形式毫無關(guān)系，是一種借助計算機技術(shù)的加密技術(shù)。9.3.3

電子簽名法1.電子簽名的法律規(guī)定 從實質(zhì)上說，電子簽名僅是一種電磁記錄。這種電磁記錄是否有效，是否符合法律所規(guī)定的“書面形式”，我國現(xiàn)行法律尚未明確。因而可能造成經(jīng)過電子簽名的電子文件因不符合法律所規(guī)定的形式要求，而使由此所產(chǎn)生的法律行為無效的情況。雖然，《合同法》規(guī)定當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立，但我們認為，這一規(guī)定只是在有關(guān)法律9.3.3

電子簽名法

不盡完善的情況下所采取的一種折中的過渡方案。因為這種傳統(tǒng)的“簽訂”方式，與網(wǎng)絡(luò)化時代跨地域、

跨時空的無紙化交易方式相比還是格格不入的。因此，制定單獨的電子簽名法以適應(yīng)我國網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展需

要，是網(wǎng)絡(luò)交易中支付和結(jié)算順利進行的根本保證。

我們知道，簽名在交易中具有很重要的作用，在進行交易的時候，交易雙方通常都希望確定兩件事情：9.3.3

電子簽名法

(1)交易對象具有真實性。人們通常會要求對方提供一些證明其身份的東西，如身份證、戶口簿，交易完成后，還會要求他親筆簽名或蓋章。這樣，一旦發(fā)生糾紛，就可以出示有對方簽名或蓋章的合同、文件，使對方不能事后抵賴。

(2)交易雙方之間傳遞的信息是真實、完整的。交易雙方通過電話、傳真?zhèn)鬟f雙方交易意圖，最終達成一致意見之后，通常會簽訂正式的文本，雙方簽字蓋章，各自保留一份。這樣做的目的在于保證合同的內(nèi)容不會被篡改、偽造，正式文本中規(guī)定的內(nèi)容是雙方最后和真實的意圖。9.3.3

電子簽名法 現(xiàn)有的法律規(guī)則中對傳統(tǒng)的簽名蓋章已經(jīng)規(guī)定得相當完善，也能夠滿足經(jīng)濟實踐中的要求，但是電子商務(wù)要求通過網(wǎng)絡(luò)進行交易，交易雙方相隔萬里、互不見面，完全脫離了傳統(tǒng)“筆紙式”的交易媒介，隨著電子商務(wù)的發(fā)展，從法律上確立數(shù)字簽名與手寫簽名相同效力已顯得越來越重要。 電子簽名實際上起到了兩方面的作用：一是用電子媒介代替紙質(zhì)媒介；二是確認當事人的身份，起到了簽名或蓋章的作用。9.3.3

電子簽名法2.我國《電子簽名法》

2003年4月，國務(wù)院法制辦公室會同信息產(chǎn)業(yè)部、國務(wù)院信息化工作辦公室開始著手《中華人民共和國電子簽名法》(以下簡稱《電子簽名法》)起草工作。在廣泛征求各方面意見，并研究借鑒國際相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，形成了《中華人民共和國電子簽名法(草案)》。2004年3月24日，國務(wù)院第四十五次常務(wù)會議討論通過該草案，并提交人大常委會審議。

2004年8月28日，第十屆人大常委會第十一次會議正式通過了《電子簽名法》。該法自2005年4月1日起實施。9.3.3

電子簽名法《電子簽名法》主要規(guī)定了以下幾方面內(nèi)容：

(1)確立電子簽名的法律效力。該法通過對電子簽名進行定義，要求電子簽名必須起到兩個作用，即識別簽名人身份，保證簽名人認可文件中的內(nèi)容。在此基礎(chǔ)上，該法明確規(guī)定了電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章同等的效力。在解決什么條件下電子簽名具有效力的問題上，參照聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《電子簽名示范法》的規(guī)定，以目前國際公認的成熟簽名技術(shù)所具備的特點為基礎(chǔ)，明確規(guī)定了與手寫簽名或者蓋章同等有效的電子簽名應(yīng)當具備的具體條件。9.3.3

電子簽名法

(2)對數(shù)據(jù)電文做了相關(guān)規(guī)定。數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者存儲的信息?！峨娮雍灻ā访鞔_規(guī)定電子文件與書面文件具有同等效力，使現(xiàn)行的法律同樣適用于電子文件。對此，該法做了三個方面的規(guī)定：一是規(guī)定了電子文件在什么情況下才具有法律效力；二是規(guī)定了電子文件在什么情況下可以作為證據(jù)使用；三是規(guī)定了電子文件發(fā)送人、發(fā)送時間和發(fā)送地點的確定標準。9.3.3

電子簽名法

(3)設(shè)立電子認證服務(wù)市場準入制度。電子商務(wù)中使用電子

簽名時，往往需要由電子認證服務(wù)機構(gòu)(以下簡稱認證機構(gòu))對電子簽名人的身份進行認證，并為其發(fā)放證書，向交易對

方提供信譽保證。為防止不具備條件的人擅自提供認證服務(wù)，《電子簽名法》對電子認證服務(wù)設(shè)立了市場準入制度。同時，為了確保電子簽名人身份的真實可靠，該法要求認證機構(gòu)為電子簽名人發(fā)放證書前，必須對簽名人申請發(fā)放證書的有關(guān)材料進行形式審查，同時還必須對申請人的身份進行實質(zhì)性查驗。此外，為了防止認證機構(gòu)擅自停止經(jīng)營，造成證書失效，使電子簽名人和交易對方記錄損失，該法還規(guī)定了認證機構(gòu)暫停、終止認證服務(wù)的業(yè)務(wù)承接制度。9.3.3

電子簽名法

(4)規(guī)定電子簽名安全保障制度。為保證電子簽名的安全，《電子簽名法》明確了有關(guān)各方在電子簽名活動中的權(quán)利、義務(wù)。

①對于電子簽名人一方，該法規(guī)定了兩方面義務(wù)：一是要求其妥善保管電子簽名時使用的私人密碼，當獲悉密碼已經(jīng)失密或者可能已經(jīng)失密時，應(yīng)當及時告知有關(guān)各方，并終止使用；二是要求其向認證機構(gòu)申請電子簽名證書時，提供的有關(guān)個人身份的信息必須是真實、完整和準確的。9.3.3

電子簽名法

②對于認證機構(gòu)—方，該法規(guī)定了3方面的義務(wù)：一是要求其制定、公布包括責任范圍、作業(yè)操作規(guī)范、信息交全保障措施等事項在內(nèi)的電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則，并向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門備案；二是要求其必須保證所發(fā)放的證書內(nèi)容完整、準確，并使交易對方能夠從證書證實或者了解有關(guān)事項；三是要求其妥善保存與認證相關(guān)的信息。9.3.3

電子簽名法【案例9.2】 “電子合同”案例景榮實業(yè)有限公司已經(jīng)注冊了電子信箱(E-mail)jrsy＠，衡陽木制品加工廠也注冊了電子信箱h-ymz＠。

2003年3月5日上午，景榮實業(yè)有限公司給衡陽木制品加工廠發(fā)出要求購買其廠生產(chǎn)的辦公家具的電子郵件一份，電子郵件中明確了如下內(nèi)容：(1)需要辦公桌8張，椅子16張。9.3.3

電子簽名法(2)要求在3月12日之前將貨送至景榮實業(yè)有限公司。(3)總價格不高于15

000元。電子郵件還對辦公桌椅的尺寸、式樣、顏色做了說明，并附了樣圖。當天下午3時35分18秒，衡陽木制品加工廠也以電子郵件回復(fù)景榮實業(yè)有限公司，對景榮實業(yè)有限公司的要求全部認可。為對景榮實業(yè)有限公司負責起見，3月6日衡陽木制品加工廠還專門派人到景榮實業(yè)有限公司做了確認，但雙方都沒有簽署任何書面文件。9.3.3

電子簽名法

2003年3月11日，衡陽木制品加工廠將上述桌椅送至景榮實業(yè)有限公司。由于景榮實業(yè)有限公司已于10日以11

000元的價格購買了另一家工廠生產(chǎn)的辦公桌椅，就以雙方?jīng)]有簽署書面合同為由拒收，雙方協(xié)商不成。3月16日衡陽木制品加工廠起訴至法院。庭審中，雙方對用電子郵件方式買賣辦公桌椅及衡陽木制品加工廠去人確認、3月11日送貨上門等均無異議，4月15日法院判決衡陽木制品加工廠勝訴。《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信9.3.3

電子簽名法

件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！薄逗贤ā穼㈦娮訑?shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書面形式的范疇，其實質(zhì)是賦予其法律效力。

本案中，衡陽木制品加工廠和景榮實業(yè)有限公司成立購銷合同法律關(guān)系。衡陽木制品加工廠按照合同規(guī)定的時間將貨物送到景榮實業(yè)有限公司，已經(jīng)履行了自己的合同義務(wù)。根據(jù)案件介紹，只要衡陽木制品加工廠交付的貨物沒有質(zhì)量問題和其他不符合雙方約定的9.3.3

電子簽名法 情形，衡陽木制品加工廠就完全履行了合同項下的義務(wù)，不存在任何違約行為。因而景榮實業(yè)有限公司僅就沒有簽訂書面合同而拒收貨物，毫無理由可言。因此，景榮實業(yè)有限公司構(gòu)成了違約，法院判決是正確的。9.4

電子商務(wù)稅收制度9.4.1稅收和稅法概述9.4.2電子商務(wù)稅收的法律問題9.4.3電子商務(wù)中的稅收管理9.4.1

稅收和稅法概述1.稅收的概念和種類

稅收是國家為了實現(xiàn)其職能，憑借政治權(quán)力，依照國家法律規(guī)定的標準，對一部分社會產(chǎn)品或國民收入進行強制、無償?shù)姆峙淙〉秘斦杖氲囊环N形式。稅收是國家實現(xiàn)政治、經(jīng)濟、文化等職能的物質(zhì)基礎(chǔ)，是國家財政收入的重要來源。稅收與其他財政收入相比具有以下3個特征：

(1)強制性。負有納稅義務(wù)的人必須根據(jù)稅法規(guī)定照章納稅，無條件地履行納稅義務(wù)，否則就要受到法律的制裁。9.4.1

稅收和稅法概述

(2)無償性。稅收是國家對納稅人的一種無償征收。稅款一經(jīng)征收即歸國家所有，國家對納稅人既不付出任何代價，也不償還。

(3)固定性。稅收是按稅法規(guī)定的標準征稅。稅法規(guī)定各種稅的征收對象、征收數(shù)額或比例、征收期限，國家和納稅人都必須遵守，不能擅自改變。 強制性、無償性、固定性三位一體，是稅收區(qū)別于其他財政收入的基本標志，也是鑒別某一種財政收入是不是稅收的基本尺度。9.4.1

稅收和稅法概述

稅收按照征稅對象分類，可將全部稅種分為流轉(zhuǎn)稅、資源稅、收益稅、財產(chǎn)稅和行為稅。我國稅法中的稅收種類包括：

①流轉(zhuǎn)稅：增值稅、土地增值稅、消費稅、營業(yè)稅、關(guān)稅、證券交易稅。②資源稅：資源稅、城鎮(zhèn)土地使用稅、耕地占用稅。9.4.1

稅收和稅法概述

③收益稅：企業(yè)所得稅、外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅、個人所得稅、農(nóng)業(yè)稅。④財產(chǎn)稅：房產(chǎn)稅、契稅、遺產(chǎn)贈與稅。

⑤行為稅：固定資產(chǎn)投資方向調(diào)節(jié)稅、筵席稅、屠宰稅、車船使用稅、印花稅、城市維護建設(shè)稅。9.4.1

稅收和稅法概述2.稅法的概念

稅法的調(diào)整對象是稅收征納關(guān)系。所謂稅收征納關(guān)系，就是代表國家的稅務(wù)機關(guān)、負有納稅義務(wù)的社會組織和個人在征納稅過程中發(fā)生的社會關(guān)系。這些關(guān)系包括：國家權(quán)力機關(guān)、國家行政機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)之間的稅收管理權(quán)限關(guān)系；稅務(wù)機關(guān)、納稅人之間的稅收經(jīng)濟關(guān)系；稅務(wù)機關(guān)、納稅人之間的稅收征收管理程序關(guān)系。

稅法的構(gòu)成要素即稅收制度的構(gòu)成要素，是指構(gòu)成稅收制度的基本要素，它是規(guī)范征納雙方權(quán)利與義務(wù)的法律規(guī)范的具體表現(xiàn)。稅法的構(gòu)成要素一般包括以下主要內(nèi)容：9.4.1

稅收和稅法概述

(1)征稅主體與納稅主體。征稅主體是指代表國家行使征稅權(quán)的稅務(wù)機關(guān)、地方財政局和海關(guān)。納稅主體又稱納稅人，是指稅法局和海關(guān)規(guī)定負有納稅義務(wù)的社會組織和個人。每一種稅都有它的納稅人，同一種稅可以有不同的納稅人，某一納稅人也可以成為幾種稅的納稅人。為防止偷稅、漏稅，實現(xiàn)稅源扣繳，稅法還規(guī)定有扣繳義務(wù)人?？劾U義務(wù)人是指稅法規(guī)定負有代扣代繳、代收代繳稅款義務(wù)的社會組織和個人。9.4.1

稅收和稅法概述

(2)征稅客體。征稅客體又稱征稅對象或計稅依據(jù)，是指征稅主體、納稅主體共同指向的對象，即對什么征稅。每一種稅都有明確的征稅對象，例如流轉(zhuǎn)稅類的各項產(chǎn)品銷售收入和服務(wù)收入額、所得稅類的所得額、財產(chǎn)稅類的財產(chǎn)數(shù)量和價值等。征稅客體是征稅的前提，是區(qū)分不同稅種的主要標志，也是征納稅的直接依據(jù)，只有符合稅法規(guī)定的征稅客體才需要征稅。9.4.1

稅收和稅法概述

(3)稅種和稅目。稅種即稅收的種類，指征什么稅。稅目是指各稅種所規(guī)定的具體征稅項目，是征稅對象的具體化，例如，消費稅中有“貴重首飾及珠寶玉石”稅目，它的征稅范圍是“包括各種金銀珠寶首飾及珠寶玉石”。稅目和征稅范圍都是法律規(guī)定的。

(4)稅率。稅率是指應(yīng)納稅額與計稅依據(jù)之間的法定比例，是計算應(yīng)納稅額的尺度，體現(xiàn)征稅的深度。稅率的高低直接關(guān)系到國家財政收入的多少和納稅人的負擔水平和輕重。9.4.1

稅收和稅法概述3.稅收管轄權(quán) 稅收管轄權(quán)是指一國政府對一定的人或?qū)ο笳鞫惖臋?quán)力，是國家主權(quán)的重要組成部分之一。在信息革命的今天，任何經(jīng)濟活動不可能只在一個國家范圍內(nèi)完成，各國在稅收管轄上很容易產(chǎn)生沖突，從而引發(fā)雙重征稅的問題。因此有必要研究各國的稅收管轄原則，以找到合理的解決辦法。9.4.1

稅收和稅法概述 稅收管轄權(quán)有兩個基本原則，即屬人管轄權(quán)和屬地管轄權(quán)。屬人管轄權(quán)是指主權(quán)國家有權(quán)對有本國公民身份和居民身份的人行使稅收管轄權(quán)。屬地管轄權(quán)是指一國對其領(lǐng)土范圍內(nèi)的一切人和物或經(jīng)濟活動行使管轄權(quán)。根據(jù)這兩個原則，各國的稅收管轄權(quán)大致可以分為來源地稅收管轄權(quán)、居民稅收管轄權(quán)和公民稅收管轄權(quán)三種類型，其中來源地稅收管轄權(quán)與電子商務(wù)征稅問題緊密相關(guān)。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題1.電子商務(wù)對現(xiàn)行稅制的影響(1)電子商務(wù)對現(xiàn)行稅收征管體制的挑戰(zhàn) 由于電子商務(wù)的特點以及電子商務(wù)稅收的特殊性，電子商務(wù)中的稅收問題越來越復(fù)雜，不同利益主體間的爭議也變得更加尖銳。在電子商務(wù)征稅的過程中如何將現(xiàn)存的稅收原則恰當?shù)剡m用于電子商務(wù)，而且保證能同時得到不同利益征稅權(quán)主體的一致贊同，這是十分困難的。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

首先，電子商務(wù)將對稅收原則造成沖擊。電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易的課稅方式和稅負水平不一致，因稅負不公

而導(dǎo)致對經(jīng)濟的扭曲，因而對稅收中性原則產(chǎn)生沖擊。在電子商務(wù)交易中，產(chǎn)品或服務(wù)的提供者可以直接免

去中間人(如代理人、批發(fā)商、零售商等)，而直接將產(chǎn)品提供給消費者。中間人的消失，將使許多無經(jīng)驗

的納稅人加入電子商務(wù)中來，這將使稅務(wù)機關(guān)工作量

增大。這無疑將影響稅收的效率原則。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題 其次，電子商務(wù)給傳統(tǒng)稅收體制及稅收管理模式帶來了巨大的挑戰(zhàn)。電子商務(wù)所帶來的問題還不僅表現(xiàn)在是否應(yīng)該對它征稅的問題，更大的挑戰(zhàn)是，如何監(jiān)管由于電子商務(wù)交易產(chǎn)生的稅收問題。如同大多數(shù)國家一樣，中國稅收體系及其征管手段還不足以對電子商務(wù)進行成熟和有效的管理。主要是因為：9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

①傳統(tǒng)的稅收是以常設(shè)機構(gòu)，即一個企業(yè)進行全部或部分經(jīng)營活動的固定經(jīng)營場所，來確定經(jīng)營所得來源地。但電子商務(wù)是建立在“虛擬市場”上，企業(yè)的貿(mào)易活動不再需要原有的固定營業(yè)場所、代理商等有形機構(gòu)來完成，大多數(shù)產(chǎn)品或勞務(wù)的提供并不需要企業(yè)出現(xiàn)，而僅需一個網(wǎng)站和能夠從事相關(guān)交易的軟件，而且互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)址、電子郵件地址、身份(ID)等，與產(chǎn)品或勞務(wù)的提供者并沒有必然的聯(lián)系，僅從這些信息是無法判斷其機構(gòu)所在地的。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

②電子商務(wù)改變了產(chǎn)品的固有存在形式，使課稅對象的性質(zhì)變得模糊不清，稅務(wù)機關(guān)在對某一課稅對象征稅時，會因為不知其適用何種稅種而無從下手。在多數(shù)國家，稅法對有形商品的銷售、勞務(wù)的提供及無形財產(chǎn)的使用都有嚴格區(qū)分，并制定了不同的課稅規(guī)定，但在網(wǎng)上交易中，交易對象都被轉(zhuǎn)化為“數(shù)字化資訊”許多產(chǎn)品或勞務(wù)是以數(shù)字化形式，通過電子傳遞來實現(xiàn)轉(zhuǎn)化的。在國際互聯(lián)網(wǎng)中傳遞，稅務(wù)機關(guān)一般都無法在產(chǎn)品或勞務(wù)被變換之前確認其內(nèi)容，因為其都為數(shù)字代碼信號，再加上出于安全考慮的加密技術(shù)，更令稅務(wù)機關(guān)無法了解其核心內(nèi)容，因而無法確9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題 認一項所得為銷售所得、勞務(wù)所得或特許權(quán)使用費。同時，由于電子商務(wù)將原先以有形財產(chǎn)形式提供的商品轉(zhuǎn)換成了以代碼信號形式提供，使所得性質(zhì)劃分變得困難。比如，原來通過購買書籍、報紙和VCD獲得知識、信息和娛樂的消費者，可以通過電子商務(wù)來達到同樣的目的。稅務(wù)機關(guān)此時就比較難確定對這種以數(shù)字形式提供的數(shù)據(jù)和信息，應(yīng)視為提供服務(wù)所得還是銷售商品所得。所得的劃分難度，必然會引起稅收征管上的糾紛。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

③電子商務(wù)對現(xiàn)行的稅收征管方式造成沖擊。在網(wǎng)絡(luò)這個獨特的環(huán)境下，交易的方式采用無紙化，所有買賣雙方的合同、作為銷售憑證的各種票據(jù)都以電子形式存在，交易實體是無形的，交易與匿名支付系統(tǒng)連接，其過程和結(jié)果不會留下痕跡作為審計線索?，F(xiàn)行稅務(wù)登記依據(jù)的基礎(chǔ)是工商登記，但信息網(wǎng)絡(luò)交易的經(jīng)營范圍是無限的，也不需事先經(jīng)過工商部門的批準，因此，現(xiàn)行有形貿(mào)易的稅務(wù)登記方法不再適用于電子商務(wù)，無法確定納稅人的經(jīng)營情況。在電子商務(wù)中的賬簿和憑證是以網(wǎng)上數(shù)字信息存在的，而且這種網(wǎng)上憑據(jù)的數(shù)字化又具有隨時被修改而不留痕跡的可能，9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

這將使稅收征管失去了可靠的審計基礎(chǔ)。由于網(wǎng)上交易的電子化，電子貨幣、電子發(fā)票、網(wǎng)上銀行開始取代傳統(tǒng)的

貨幣銀行、信用卡，現(xiàn)行的稅款征收方式與網(wǎng)上交易明顯

脫節(jié)?，F(xiàn)行稅收征管方式的不適應(yīng)將導(dǎo)致電子商務(wù)征稅方

面法律責任上的空白地帶，對電子商務(wù)的征納稅法律責任

將無從談起。首先，現(xiàn)行的稅收征管手段，是在手工填報、人工處理的基礎(chǔ)上進行的；而電子商務(wù)運行模式，無論從

交易時間、地點、方式等各個方面都不同于傳統(tǒng)貿(mào)易運作

模式。其次，由于廠商和客戶通過互聯(lián)網(wǎng)進行直接貿(mào)易，

省略了商業(yè)中間環(huán)節(jié)機構(gòu)，使商業(yè)中介扣繳稅款的作用被

嚴重削弱，因而稅務(wù)機關(guān)更加難于征稅。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

④電子商務(wù)稅收管轄權(quán)的確定。由于因特網(wǎng)的跨地域性遠非傳統(tǒng)交易的有限區(qū)域可比，它可以在極其短暫的時間內(nèi)深入世界的多個地區(qū)，當一項交易發(fā)生時，應(yīng)由哪個地區(qū)的稅務(wù)機關(guān)對它行使稅收管轄權(quán)便難以確定。隨著電子商務(wù)規(guī)模的不斷擴大，這個問題如果不能盡快解決，必然會對銷售方面的稅收乃至消費行為產(chǎn)生很大的影響。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題(2)偷漏稅嚴重 由于網(wǎng)上交易容易偷漏稅，從而造成從事網(wǎng)上交易的公司和非網(wǎng)上交易公司的稅負不平衡。網(wǎng)上交易公司稅負輕，而非網(wǎng)上交易公司稅負重，這種情況勢必會造成重稅負的非網(wǎng)上交易公司積極上網(wǎng)交易，進入網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的“避稅區(qū)”，從而造成更大稅收流失。電子商務(wù)的發(fā)展除了虛擬的電子形式客觀上為逃稅、偷稅提供了天然的方便外，又因為各國都有權(quán)就發(fā)生在其境內(nèi)的運輸或支付行為征稅，所以納稅人大多選擇在9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題 避稅港建立虛擬公司，并通過其進行貿(mào)易，或?qū)⑵渥鳛榻回浀攸c，利用避稅港的稅收優(yōu)惠政策避稅，造成許多公司在經(jīng)營地微利或虧損生存，而在避稅港的利潤卻居高不下。目前，一些國際避稅港甚至在互聯(lián)網(wǎng)上推出了“避稅服務(wù)”。今后，跨國公司利用網(wǎng)上貿(mào)易規(guī)避稅收將更加難以防范。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題(3)國際稅收管轄權(quán)的矛盾

地域稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)的沖突是電子商務(wù)課稅的焦點問題。世界上絕大多數(shù)國家(除少數(shù)避稅港)為維護自身利益，避免財源流失，都同時實行地域管轄權(quán)和居民(公民)管轄權(quán)，并對由此引起的國際重復(fù)征稅，通常以雙邊稅收協(xié)定的方式予以減免。但電子商務(wù)的發(fā)展，將引起地域稅收管轄權(quán)的爭執(zhí)。比如，通過互相合作的Website來提供技術(shù)服務(wù)；通過國際互聯(lián)網(wǎng)進行千里之外的心理咨詢或醫(yī)療診斷服務(wù)等。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題

但是各國對電子商務(wù)交易所得在地域稅收管轄權(quán)判定上，出于各自利益，會有很大爭議。有些國家采取居

民稅收管轄權(quán)優(yōu)先于地域稅收管轄權(quán)，贊成加強居民

稅收管轄權(quán)。然而，居民稅收管轄權(quán)也面臨著挑戰(zhàn)。

雖然居民身份通常以公司注冊地標準判定，但許多國

家還堅持以管理和控制地標準判定居民身份。大多數(shù)

國家的公司稅法都允許外國公民擔任本國公司的董事，還允許董事會在居住國以外召開。諸如電視會議等技

術(shù)的廣泛應(yīng)用，使得以下情況成為可能：管理和控制

中心可能存在于多個國家，也可能不存在于任何國家，這使得居民稅收管轄權(quán)形同虛設(shè)。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題2.電子商務(wù)征稅的難點 由于電子商務(wù)活動的虛擬性，無法像傳統(tǒng)商業(yè)活動那樣根據(jù)國界來劃分其業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)發(fā)生的廣泛性、不確定性使稅收管理產(chǎn)生了虛擬化，從而為電子商務(wù)的納稅管轄權(quán)帶來了困惑。

(1)電子商務(wù)使納稅主體多樣化、模糊化和邊緣化。對電子商務(wù)的交易行為課稅必須首先明確納稅義務(wù)人，只有確認納稅主體后，稅務(wù)機關(guān)才可以執(zhí)行稅收稽征。9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題 然而，利用網(wǎng)站進行電子商務(wù)活動的可能并非是網(wǎng)站所有人，也許真正的納稅義務(wù)人遠在大洋彼岸，僅僅是利用網(wǎng)站這個媒體進行了商務(wù)活動，通過電子商務(wù)交易的內(nèi)容可能由第一方提供。在目前認證機制尚未完備的情況下，要確認電子商務(wù)交易者的正確身份還存在一定的障礙。

(2)電子商務(wù)環(huán)境下的交易內(nèi)容多樣化。與傳統(tǒng)交易活動不同的是，電子商務(wù)的交易內(nèi)容以服務(wù)、知識內(nèi)容見多，如提供咨詢、下載軟件或報告，貿(mào)易主題反9.4.2

電子商務(wù)稅收的法律問題 映為信息流，其特征多以數(shù)字化形式進行傳輸。這種無實體的商品形式，使傳統(tǒng)稅收體系根本無法對其進行有效監(jiān)控和管理。

(3)電子商務(wù)的納稅環(huán)節(jié)難以控制。由于電子商務(wù)交易對象的不易認定和控制，基于傳統(tǒng)有形商品流通過程的流轉(zhuǎn)稅無法適用。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理1.國際上對電子商務(wù)稅收的管理方法 近年來，世界各國政府對電子商務(wù)涉及的稅收問題都在積極探索，OECD組織中的幾個成員國已組成一個專門委員會，以推動電子商務(wù)涉稅問題的國際研究。 (1)免稅。自從電子商務(wù)興起的那一天，對它是否征稅就一直存在爭論。現(xiàn)在，一些網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的先行國家，如美國，憑借自己的先發(fā)優(yōu)勢，力求在新一輪國際稅收游戲規(guī)則的制定上占據(jù)主動，對網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易實行了極為寬泛的稅收優(yōu)惠政策。1998年10月，美國國會9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

通過了《因特網(wǎng)免稅法案》，這使得美國的網(wǎng)上廠商和消費者大獲其益。在1999年底，美國專門成立了電子商務(wù)咨詢委員會并向國會提出“建議永久性地免除對電子商務(wù)中的銷售征收銷售稅”。但這個政策建議遭到了全美洲長協(xié)會的強烈反對，因為這項稅收是全美各州最主要的稅收來源之一，永久性免稅意味著永久性地失去了一塊收入，同時也遭到了傳統(tǒng)商業(yè)界的反對，大大小小的批發(fā)商、零售店、連鎖店認為這種不公平的稅負損害了傳統(tǒng)商業(yè)。美國的這種做法直接影響了全世界對電子商務(wù)征稅的看法，從目前世界范圍內(nèi)來看，絕大多數(shù)地區(qū)都對電子商務(wù)免稅。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

(2)對電子商務(wù)征稅遵循現(xiàn)行稅制。就世界范圍而言，遵守稅收中性原則，已成為對電子商務(wù)征稅的基本共識。1998年9月9日，OECD組織秘書長Jone

Stone在倫敦召開的關(guān)于歐洲新數(shù)字化經(jīng)濟的會議上宣布了

OECD的兩條原則：一是電子商務(wù)必須遵守現(xiàn)行稅法，這樣才能避免經(jīng)濟畸形發(fā)展，并能使長期精心制定的

稅收政策和法規(guī)在電子商務(wù)環(huán)境中得以運用，商業(yè)界

也不必去適應(yīng)新的法規(guī)或改變經(jīng)營策略；二是必須通

過公平和簡化做法，使現(xiàn)行稅收措施應(yīng)用于電子商務(wù)，

OECD反對任何厚此薄彼的稅收政策。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

(3)對電子商務(wù)開征新稅。其中具有代表性的是比特稅(bittax)方案。此方案主張對全球信息傳輸?shù)拿恳粩?shù)字單位(bit)征稅，包括網(wǎng)上傳遞的無經(jīng)營行為的信息，如對數(shù)據(jù)收集、通話、圖像或聲音傳輸?shù)鹊恼鞫?。他們認為計算機互聯(lián)網(wǎng)威脅現(xiàn)有稅基，必須采取新的手段對付此項挑戰(zhàn)，否則數(shù)以萬計的政府財源將在電子商務(wù)中白白流失。目前，國際上對比特稅方案頗有爭議。一些專家認為，該方案過于草率，不分性質(zhì)，不問原因，只要是網(wǎng)上的流動數(shù)據(jù)，就要對它征稅，根本無法做到公正公平。而贊同者認為這些缺點可通過對進入某些網(wǎng)址免稅的辦法加以補救。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理2.我國電子商務(wù)稅收管理辦法 我國目前對電子商務(wù)的稅收征管完全依照對傳統(tǒng)商業(yè)的征管模式，對電子商務(wù)的稅務(wù)研究只是剛剛開始。借鑒國際先進經(jīng)驗，制定適合我國國情的電子商務(wù)稅收政策已成為當務(wù)之急。

(1)暫時免稅，長期應(yīng)保持稅收中性的原則。電子商務(wù)是近年來伴隨著知識經(jīng)濟、信息技術(shù)的發(fā)展而產(chǎn)生的一種極具潛力的新型貿(mào)易方式。各國為了扶持本國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展，目前都對網(wǎng)上交易實行稅收優(yōu)惠。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

例如1998年10月，美國的《互聯(lián)網(wǎng)免稅法案》規(guī)定三年內(nèi)(至2001年)暫不征收國內(nèi)“網(wǎng)絡(luò)進入稅”。鑒于這種形式，國內(nèi)許多人士呼吁在近期對電子商務(wù)實行免稅，他們認為，電子商務(wù)代表著未來經(jīng)濟的發(fā)展方向，它的發(fā)展一日千里，它需要的是扶持，如果對它征稅，無異于殺掉“一只會下金蛋的母雞”。為了促進我國電子商務(wù)的發(fā)展，為了使我們不要再錯過一個時代，近期應(yīng)對電子商務(wù)實行免稅或制定優(yōu)惠的稅收政策。但從長遠來看，應(yīng)實行稅收中性原則，即不能使稅收政策對不同商務(wù)形式的選擇造成歧視，以保持各種交易形式之間的稅收公平。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

(2)以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則。電子商務(wù)作為一種新的有別于傳統(tǒng)商務(wù)的貿(mào)易方式，其承載的內(nèi)容仍然是現(xiàn)實社會中人們時常使用的商品、勞務(wù)，其內(nèi)容實質(zhì)未發(fā)生根本變化。在制定相關(guān)稅收政策時，應(yīng)以現(xiàn)行稅收制度為基礎(chǔ)，針對電子商務(wù)的特點，對現(xiàn)行稅收制度做必要的修改、補充和完善，這樣做既不會對現(xiàn)行稅制造成太大的影響，也不會產(chǎn)生太大的財政風(fēng)險。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

(3)制定加強電子商務(wù)的征管措施。為迎接網(wǎng)上貿(mào)易對現(xiàn)行稅制的沖擊，稅務(wù)機關(guān)必須加強網(wǎng)上貿(mào)易的稅收對策研究，制定切實可行的電子商務(wù)征管措施。

①強化備案制度。在電子商務(wù)發(fā)展初期，就要及時完善稅務(wù)登記，使電子商務(wù)經(jīng)營者注明電子商務(wù)經(jīng)營范圍，責令上網(wǎng)單位將與電子商務(wù)有關(guān)的材料報送當?shù)囟悇?wù)機關(guān)，便于稅務(wù)機關(guān)控制。建立電子貨幣發(fā)送者數(shù)字身份證(Digital

ID)的登記制度，即稅務(wù)機關(guān)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)者的資信狀況，核發(fā)數(shù)字式身份證明。要求參與交易者必須在交易中取得對方數(shù)字身份證的信息，并向稅務(wù)機關(guān)申報，以確定交易雙方的身份及交易的興趣。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

②把支付體系作為征管的關(guān)鍵。雖然電子商務(wù)交易具有高流動性和隱秘性，但只要有交易就會有貨幣與物的交換，可以考慮把電子商務(wù)建立和使用的支付體系作為稽查、追蹤和監(jiān)控交易行為的手段。目前，電子商務(wù)的支付手段有信用卡體系、客戶賬戶體系、電子貨幣體系三種。前兩種形式一般須經(jīng)過銀行支付，因此，應(yīng)實現(xiàn)稅務(wù)與銀行的聯(lián)網(wǎng)，這樣企業(yè)在進行貿(mào)易向銀行劃入劃出資金時，稅務(wù)機關(guān)可以進行有效監(jiān)控，從而大大限制偷、逃稅行為的發(fā)生。對于電子貨幣支付體系，在網(wǎng)上建立電子銀行，要求從事電子商務(wù)的企業(yè)和個人在電子銀行具有電子戶口，在網(wǎng)上完成異地結(jié)算、托收等金融業(yè)務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)上完成繳稅業(yè)務(wù)，實現(xiàn)電子支付。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理

(4)加強國際稅收合作，完善國際稅收協(xié)定。產(chǎn)生電子商務(wù)課稅問題的根本原因在于互聯(lián)網(wǎng)上經(jīng)濟活動的高度流動性與各個國家之間信息的不對稱性。國際稅收合作包括為國際互聯(lián)網(wǎng)貿(mào)易建立完善的稅收法律架構(gòu)，以及為可追蹤的電子現(xiàn)金建立通用的標準，在這種情況之下，全球性的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟才能真正發(fā)展起來。要加強國際稅收合作與協(xié)調(diào)，完善國際稅收協(xié)定。經(jīng)濟國際化、一體化是當今世界發(fā)展的趨勢。9.4.3

電子商務(wù)中的稅收管理 雖然稅收政策和稅收原則的制定是一國的主權(quán)，但如果在這個過程中不積極做好國際協(xié)調(diào)工作，也會導(dǎo)致相關(guān)國家的抵制，使雙重征稅或避稅范圍擴大，從而收不到良好的效果，與最終目標相悖離。因此，我國應(yīng)積極參與電子商務(wù)稅收理論與政策、原則的國際協(xié)調(diào)，尊重國際稅收管理，在維護國家主權(quán)和利益的前提下，制定能為有關(guān)方面接受的稅收政策。9.5

電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護9.5.1網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護9.5.2商標與域名9.5.3網(wǎng)上商業(yè)秘密保護9.5.1

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護1.版權(quán)的概述 所謂版權(quán)，有時也稱作者權(quán)，在我國稱為著作權(quán)，是基于特定作品的精神權(quán)利以及全面支配該作品并享受其利益的經(jīng)濟權(quán)利的合稱。版權(quán)法自產(chǎn)生以來，一直受著技術(shù)發(fā)展的重大影響，版權(quán)制度總是隨著傳播作品的技術(shù)手段的發(fā)展而不斷向前發(fā)展的。近些年來，電子計算機技術(shù)以日新月異的速度向前發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)通信也在全球得到迅速發(fā)展，對版權(quán)法提出新的問題。9.5.1

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護2.版權(quán)的客體 法律上客體是指主體的權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。版權(quán)的客體是指版權(quán)法所認可的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)等作品，簡稱作品。計算機技術(shù)給版權(quán)的客體帶來了新的內(nèi)容。9.5.1

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護(1)計算機軟件

計算機軟件是與計算機硬件(計算機主機及外部設(shè)備)相對而言的，對計算機軟件這一概念有狹義和廣義兩種理解。狹義的計算機軟件是指計算機程序，也就是由人們所編制的，使得計算機可以完成一定的任務(wù)的指令代碼序列。廣義的計算機軟件除了程序之外，還包括程序的設(shè)計規(guī)劃文檔、程序描述文檔等一系列與程序有關(guān)的文檔。9.5.1

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護

將計算機軟件作為作品納入版權(quán)法的保護范圍內(nèi)，主要包括以下原因：

①計算機軟件與一般的版權(quán)法上的作品有很大的相似之處。計算機程序在沒有裝入計算機并運行時，與一般的文字作品并沒有太大的區(qū)別；他人對軟件的利用所需要的手段同利用一般的作品所需要的手段基本相同，也是采用復(fù)制、翻譯、改編等手段加以利用。

②計算機軟件所需要保護的內(nèi)容同版權(quán)的保護內(nèi)容比較一致。復(fù)制權(quán)是版權(quán)權(quán)利的核心內(nèi)容，在對計算機軟件的保護中，

最重要的也是防止他人對軟件的任意復(fù)制，從而侵害軟件權(quán)

利人的利益。9.5.1

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護

③對計算機軟件實行版權(quán)保護就能夠?qū)ζ涮峁┍容^充分的保護。傳統(tǒng)的版權(quán)保護實行“自動保護原則”，而不需要履行一定的登記手續(xù)，即使有的國家版權(quán)立法需要登記，也是形式上的程序，而不像專利申請那樣要進行形式審查和實質(zhì)審查。因此，版權(quán)保護就能夠為計算機軟件提供充分的保護。更重要的是，版權(quán)保護的實質(zhì)性要件只有“獨創(chuàng)性”，而不像傳統(tǒng)專利法所要求的三性“新穎性、創(chuàng)造性、實用性”那樣對軟件卡得過嚴，只要作品是權(quán)利人或其雇員獨立完成的，就可以取得法律上的保護，而不需考慮該作品是否同其他作品相似。9.5.1

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護

④目前世界上已經(jīng)建立了一個比較全面的版權(quán)保護法