司法考試通關(guān)必過寶典

第一章法的本體第一節(jié)法的概念一、 法的概念的爭(zhēng)議—1.圍繞著法與道德之間的關(guān)系形成了不同的學(xué)術(shù)派別。.2.不同的學(xué)術(shù)派別中最主要的有兩大派別：實(shí)證學(xué)派和非實(shí)證學(xué)派。實(shí)證學(xué)派認(rèn)為法就是法，否認(rèn)法與道德有必然的聯(lián)系。非實(shí)證學(xué)派強(qiáng)調(diào)道德是法必須注重的一個(gè)要素。道德是檢驗(yàn)法究竟是什么樣的法，一個(gè)法是不是法的重要標(biāo)準(zhǔn)。3.要搞清實(shí)證學(xué)派和非實(shí)證學(xué)派主要的核心觀點(diǎn)。實(shí)證學(xué)派認(rèn)為法是和兩個(gè)要素相聯(lián)系的。一是社會(huì)效果。另一個(gè)是由什么樣的機(jī)關(guān)來制定。法必須由權(quán)威性的政權(quán)機(jī)關(guān)，國(guó)家機(jī)關(guān)加以制定。法要與社會(huì)實(shí)際效果發(fā)生聯(lián)系。非實(shí)證學(xué)派主要是自然學(xué)派，情況比較復(fù)雜，但一般強(qiáng)調(diào)法有正確與否的區(qū)分。判斷法正確與否，最主要的標(biāo)準(zhǔn)是看法與道德有怎樣的聯(lián)系。如果法是符合道德的，就是正確的。反之，是錯(cuò)誤的。非實(shí)證學(xué)派中也有一些人認(rèn)為除了注意道德要素，還要注意法的社會(huì)效果。法由什么樣的機(jī)關(guān)來制定，認(rèn)可。非實(shí)證學(xué)派實(shí)際上又可以個(gè)體區(qū)分，有的偏重于道德，有的則不僅強(qiáng)調(diào)道德，也強(qiáng)調(diào)另外兩個(gè)要素。二、 馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的基本觀點(diǎn)法，按照馬克思主義的觀點(diǎn)來看，作為一個(gè)事物，是由現(xiàn)象和本質(zhì)兩個(gè)方面構(gòu)成的。法的現(xiàn)象是指法的外在因素。法的本質(zhì)就是法的內(nèi)在關(guān)聯(lián)。法的本質(zhì)主要表現(xiàn)在：（1）法的本質(zhì)表現(xiàn)為法的正式性。正式性意味著法由國(guó)家有權(quán)的政權(quán)機(jī)關(guān)加以產(chǎn)生，體現(xiàn)國(guó)家的意志，以國(guó)家的名義存在。法同時(shí)是由國(guó)家政權(quán)的強(qiáng)制力量來保障他實(shí)現(xiàn)的。正式性還體現(xiàn)在表現(xiàn)形式具有規(guī)范性。是以具體的憲法，法律，法規(guī)表現(xiàn)出來。（2）法的本質(zhì)反映為法的階級(jí)性。主要是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。因?yàn)閲?guó)家政權(quán)是由統(tǒng)治者來掌握的。法是由統(tǒng)治階級(jí)掌握國(guó)家政權(quán)來產(chǎn)生出來并且加以保證實(shí)行的。（3）法具有客觀性。所體現(xiàn)的階級(jí)意志或國(guó)家意志都是由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。在馬克思主義法學(xué)看來，法是調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系的特定的社會(huì)規(guī)范。經(jīng)濟(jì)關(guān)系是最基本最主要的關(guān)系。經(jīng)濟(jì)關(guān)系中尤其重要的是生產(chǎn)關(guān)系。生產(chǎn)力發(fā)展到一定程度后會(huì)引起生產(chǎn)關(guān)系的變化，從而從根本上決定著法、法律制度也會(huì)發(fā)生相應(yīng)的變化。三、 法的特征法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范（1） 規(guī)則和規(guī)范的基本區(qū)別。規(guī)則是指具體的行為標(biāo)準(zhǔn)，行為準(zhǔn)則。而規(guī)范不僅包括具體的行為標(biāo)準(zhǔn)，行為準(zhǔn)則。同時(shí)，也包括相關(guān)的原則。規(guī)范比規(guī)則的范圍更大。（2） 作為社會(huì)規(guī)范一種的法律規(guī)范，同自然規(guī)則和技術(shù)規(guī)則是不同的。自然規(guī)則主要解決自然界的相關(guān)問題。反映自然規(guī)律。法作為社會(huì)規(guī)范，主要解決人與人，主體與主體間的社會(huì)關(guān)系。而技術(shù)性規(guī)則是解決人同自然兩者之間相聯(lián)系的關(guān)系。法是由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會(huì)規(guī)范（1） 法是由所謂公共權(quán)力機(jī)構(gòu)產(chǎn)生的。這是法同其他許多社會(huì)規(guī)范不同的重要表現(xiàn)。所謂公共權(quán)力機(jī)構(gòu)指國(guó)家政權(quán)機(jī)構(gòu)中有權(quán)力的機(jī)關(guān)。（2） 法是有明確的，規(guī)范的表現(xiàn)形式的。（3） 法作為由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)所產(chǎn)生的特定的社會(huì)規(guī)范，產(chǎn)生的兩種基本方式：一是由國(guó)家有權(quán)力的機(jī)關(guān)加以制定，另一個(gè)是由國(guó)家有權(quán)力的機(jī)關(guān)加以認(rèn)可。制定是指生活中沒有這種規(guī)范，由有權(quán)力的機(jī)關(guān)加以創(chuàng)造產(chǎn)生了法。認(rèn)可是指生活中本來已有某種社會(huì)規(guī)范，但不是法。由國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)加以選擇，加以肯定，賦予法的效力，從而使他們成為法的組成部分或一種。國(guó)家認(rèn)可法有兩種具體表現(xiàn)形式：一種是有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)把存在于社會(huì)生活中的某些社會(huì)規(guī)范加以選擇，提煉吸收到法律，法規(guī)中去。法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范（1） 法的適用對(duì)象和適用范圍是普遍的。在自己的效力范圍內(nèi)，對(duì)各有關(guān)主體都是一概適用的。（2） 法的普遍性表現(xiàn)的法的平等性?！觯?）法的普遍性表現(xiàn)在法的一致性。 ■■4.法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范■（1） 法的主要內(nèi)容是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)。（2） 法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容意味著與法相關(guān)的主體所做的合法的行為具有正當(dāng)性，受法律保護(hù)。與法相關(guān)的主體的行為如果違反了法的規(guī)定，就要承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任。法是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范（1） 所有的社會(huì)規(guī)范都有強(qiáng)制力。法同其他社會(huì)規(guī)范的區(qū)分不在于有沒有強(qiáng)制力。但法的強(qiáng)制力是一種特定的強(qiáng)制力，即國(guó)家強(qiáng)制力，是以軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄等為物質(zhì)設(shè)施，物質(zhì)依托的。（2） 法的強(qiáng)制力的實(shí)行不具有隨意性，必須在一定和程序中體現(xiàn)出來。要實(shí)現(xiàn)法的強(qiáng)制力，必須履行法所規(guī)定的種種程序。法是可訴的規(guī)范體系，具有可訴性法同其他社會(huì)規(guī)范相比較，法可以作為司法機(jī)關(guān)辦案的根據(jù)。四、法的作用法的作用是法對(duì)主體和社會(huì)關(guān)系、社會(huì)生活所發(fā)生的影響力。法的作用可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用。規(guī)范作用主要解決主體的行為問題。社會(huì)作用主要解決對(duì)社會(huì)關(guān)系加以調(diào)整的問題。他們的是相互聯(lián)系的。對(duì)主體的行為加以規(guī)范化不是目的，通過這種規(guī)范對(duì)社會(huì)關(guān)系產(chǎn)生影響，調(diào)整一定的社會(huì)關(guān)系，使社會(huì)關(guān)系處于有序的狀態(tài)。另一方面，要對(duì)社會(huì)關(guān)系加以調(diào)整，就必須借助于對(duì)主體的行為加以調(diào)整。法的規(guī)范作用具體體現(xiàn)：指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)和強(qiáng)制。法的社會(huì)作用主要體現(xiàn)哪里：法的社會(huì)作用主要涉及了三個(gè)領(lǐng)域和兩個(gè)方向。三個(gè)領(lǐng)域即社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活、政治生活、思想文化生活領(lǐng)域；兩個(gè)方向即政治職能和社會(huì)職能。第二節(jié)法的價(jià)值一、法的價(jià)值的含義法的價(jià)值和法的作用一樣是指法對(duì)主體和社會(huì)關(guān)系所具有的影響力。不同的是法的作用所指的影響力是一種現(xiàn)實(shí)的影響力，而法的價(jià)值所指的影響力是一種潛在的影響力。法的價(jià)值強(qiáng)調(diào)的是內(nèi)在的可能性。而法的作用強(qiáng)調(diào)現(xiàn)實(shí)性。二、法的價(jià)值的種類法的價(jià)值主要有三大種類：秩序、自由、正義。在確認(rèn)、體現(xiàn)、維護(hù)秩序，自由和正義方面所存在的價(jià)值是最基本，最主要的價(jià)值。法就是為社會(huì)生活提供一種秩序環(huán)境的。人和組織都是通過守法形成一種秩序來達(dá)到形成一種社會(huì)關(guān)系，社會(huì)狀況的。在各種法的價(jià)值中，秩序是最基礎(chǔ)的價(jià)值。為什么要有秩序，最重要的原因是要實(shí)現(xiàn)主體的自由。由主體可以按照自己的意愿來行為。所以確認(rèn)體現(xiàn)和保障主體的自由是法所特別注重追求的價(jià)值。但法律自由和一般自由是不同的。法律自由是有明確界限的自由。不能把法律自由簡(jiǎn)單的理解為為所欲為。檢驗(yàn)一種法律制度是正當(dāng)理由的標(biāo)準(zhǔn)是正義。0法律教育網(wǎng)三、法的價(jià)值沖突及其解決法的各種價(jià)值之間有時(shí)會(huì)發(fā)生矛盾，從而導(dǎo)致價(jià)值之間的相互抵牾。如一位父親把自己惡貫滿盈，危害鄉(xiāng)里，魚肉百姓，人見人恨的兒子打死。在這個(gè)案件中，存在一系列價(jià)值沖突，一方面父親的行為有大義滅親的含義。但法律的角度來看，打死一個(gè)人是要履行法定程序的，他們?cè)诜傻慕嵌日f是兩個(gè)公民，一個(gè)公民是不能隨意剝奪另一個(gè)公民的生命的。因此，父親是違法的。這個(gè)案件中存在秩序和正義的沖突。解決法的沖突問題需要遵循的原則：第一，價(jià)值位階原則。第二，個(gè)案平衡原則。第三，比例原則。第三節(jié)法的要素一、法律規(guī)則（一） 法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)所謂法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)是指把法律規(guī)則當(dāng)成一個(gè)整體來看，即從邏輯的角度看法律規(guī)則是由哪些具體的要素來組成。（1） 在法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)問題上，存在多種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)是“三要素說”，認(rèn)為法律規(guī)則是由假定、處理和制裁三個(gè)要素構(gòu)成的。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為法律規(guī)則是由行為模式和后果模式兩種要素構(gòu)成的。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為法律規(guī)則是由假定、行為、后果模式三個(gè)要素構(gòu)成的。司法考試大綱和輔導(dǎo)書采用第三種觀點(diǎn)。（2） 所謂假定是一種條件預(yù)設(shè)，是一種前提。所謂行為模式，就是指用法律規(guī)定的方式為主體的行為提供一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)，指明清楚的方向，從而告訴主體有權(quán)做什么，應(yīng)當(dāng)做什么，不能做什么。所謂后果模式是指明確肯定的告訴主體如果按照法律規(guī)定去辦，意味著其行為是合法的，受法律保障。如果其行為是違法的，就要受到法律的追究，承擔(dān)法律責(zé)任。（二） 法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系（1）在制定法中，法律規(guī)則是通過法律條文來表現(xiàn)出來的。沒有條文，法律規(guī)則就沒有具體表現(xiàn)的載體。.-（2）法律規(guī)則在法律條文中的表現(xiàn)情況是復(fù)雜的。有的情況下，一個(gè)條文表現(xiàn)一個(gè)完整的規(guī)則。有的情況下，一個(gè)條文則表現(xiàn)部分的規(guī)則或一個(gè)規(guī)則可以在一個(gè)條文中表現(xiàn)也可以在不同的條文中表現(xiàn)，甚至在不同的法中表現(xiàn)。（3） 一個(gè)條文可以包括若干個(gè)規(guī)則。這是一種誤解。按照立法學(xué)一條一意的規(guī)則，一個(gè)條文只能反映一個(gè)規(guī)則或一個(gè)規(guī)則中的部分內(nèi)容。如果一個(gè)條文可以包括若干個(gè)規(guī)則，不同的規(guī)則是不同的意思，則就等于一個(gè)條文可以包含若干個(gè)意思，就違背了常識(shí)。這種情況是中國(guó)法治落后的表現(xiàn)。（三） 法律規(guī)則的分類授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們的應(yīng)當(dāng)作出或不作出某種行為的規(guī)則。確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則確定性規(guī)則是指明確的，肯定的，清晰的規(guī)定主體有權(quán)做什么，應(yīng)當(dāng)做什么，不能做什么的規(guī)則。委任性規(guī)則是指在相關(guān)的法律，法規(guī)中沒有明確的，清晰的肯定，具體的主體有權(quán)做什么，應(yīng)當(dāng)做什么和不能做什么，而是規(guī)定有關(guān)的問題，有關(guān)的事項(xiàng)，有關(guān)的行為由有關(guān)的主體按照有關(guān)的規(guī)則去另外來解決。如我國(guó)法律規(guī)定民族自治地方的婚姻問題，生育問題或其他有關(guān)問題。民族自治地方的國(guó)家機(jī)關(guān)可以做出變通性規(guī)定，這是委托性規(guī)則。準(zhǔn)用性規(guī)則是指生活中已有了某種規(guī)范、規(guī)則。而這些規(guī)則和規(guī)范不是法，沒有法的效力。用法律的形式，肯定這些規(guī)則，規(guī)范在一定條件下也能起法的作用。如礦山安全法規(guī)定，處理礦山方面的有關(guān)事故問題，可以適用礦山方面的規(guī)章制度。如民法通則規(guī)定，有法律規(guī)定照法律規(guī)定，沒有法律規(guī)定依照政策。強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則0法律教育網(wǎng)強(qiáng)行性規(guī)則是主體必須完全按照法律規(guī)則要求去做的法律規(guī)則。義務(wù)性法律規(guī)則通常是強(qiáng)行性法律規(guī)則。任意性規(guī)則是法律規(guī)則為主體的行為提供了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)方向，一種可能性。任意性規(guī)則通常同權(quán)利規(guī)則相聯(lián)系。但并非所有的權(quán)利規(guī)則都是任意性規(guī)則。一般來講，同主體，個(gè)人相聯(lián)系的權(quán)利，特別是同公民個(gè)人相聯(lián)系的權(quán)利，通常是任意性規(guī)則，而國(guó)家機(jī)關(guān)，社會(huì)組織的權(quán)力則不具有任意性。二、 法律原則（一） 法律原則的種類■1.公理性原則和政策性原則—2.基本原則和具體原則實(shí)體性原則和程序性原則（二） 法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別法律原則和法律規(guī)則都是法的要素。同時(shí)存在于法的主體中。在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，而法律原則更為宏觀。在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一種類型的行為。而法律原則在適用范圍上有更大的跨越性。在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的。要么這個(gè)案子可以適用這種規(guī)則，要么這個(gè)案子是不能適用這個(gè)規(guī)則。而不能部分適用這個(gè)規(guī)則。而法律原則在辦理案件中，可以在一個(gè)案件中完整的適用法律原則，也可以部分的適用法律原則?？梢赃m用一個(gè)法律原則，也可以適用多項(xiàng)法律原則。（三） 法律原則的適用條件窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。在一個(gè)案子中，在運(yùn)用法律規(guī)則時(shí)，該運(yùn)用的都運(yùn)用，但仍有不完美的地方。在這種情況下，需要注意法律原則。事實(shí)上，學(xué)術(shù)界還有其他看法，在適用法律規(guī)則可以解決問題情況下，有時(shí)需要注重相關(guān)的法律原則。除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。在正當(dāng)防衛(wèi)中就體現(xiàn)了這種情況。-3.沒有更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則。三、 權(quán)利與義務(wù)（一） 權(quán)利和義務(wù)的含義權(quán)利的概念］我們所講的權(quán)利是法律權(quán)利。權(quán)利問題是整個(gè)法律問題的基礎(chǔ)和核心。所謂法律權(quán)利，就是國(guó)家通過法律規(guī)定對(duì)法律關(guān)系主體可以自主決定作出或者不作出某種行為的許可和保障手段。要掌握權(quán)利的四個(gè)特點(diǎn)。義務(wù)的概念掌握義務(wù)的特點(diǎn)。（二） 權(quán)利與義務(wù)的分類基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)絕對(duì)權(quán)利義務(wù)與相對(duì)權(quán)利義務(wù)絕對(duì)權(quán)利和義務(wù)是指權(quán)利和義務(wù)的對(duì)應(yīng)主體是不確定的。如每個(gè)公民的生命權(quán)就具有絕對(duì)性。任何其他公民都不得非法剝奪其他公民的生命權(quán)。相對(duì)權(quán)利和義務(wù)是指權(quán)利對(duì)應(yīng)的義務(wù)主體是確定的。如在合同關(guān)系中，權(quán)利一方所享有的權(quán)利是相對(duì)的，只有同權(quán)利一方相對(duì)應(yīng)的另外一方才能對(duì)權(quán)利履行義務(wù)。個(gè)人權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國(guó)家權(quán)利義務(wù)（三） 權(quán)利和義務(wù)的相互關(guān)系第一，從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系，不可分割的。有權(quán)利就要有義務(wù)，有義務(wù)就要有權(quán)利。第二，從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。0法律教育網(wǎng)第三，從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分裂對(duì)立再到相對(duì)一致的過程。第四，從價(jià)值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程序有所不同，因而兩者在不同國(guó)家的法律體系中的地位是有主、次之分的。（四）法律概念法律概念根據(jù)其內(nèi)容可以分為基本的法律概念和非基本的法律概念。法律概念對(duì)于法律的制定、執(zhí)行和適用均有重要的意義。第四節(jié)法的淵源一、法的淵源的概念（一） 法的淵源的含義法的淵源有多種含義，最主要的是法的效力來源，法是從什么地方產(chǎn)生的，是來源于立法機(jī)關(guān)還是司法機(jī)關(guān)。如果來源于立法機(jī)關(guān)，就是制定法，成文法。如果來源于司法機(jī)關(guān)，就是判例法。（二） 法的淵源分為正式的法的淵源與非正式的法的淵源正式的法的淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些材料。非正式的法的淵源是指沒有明文規(guī)定的法的效力，但具有法的說服力，并能夠構(gòu)成法律人的法律決定的大前提的準(zhǔn)則來源的那些材料。如道德，習(xí)慣，鄉(xiāng)規(guī)民約等。二、當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源（一） 憲法憲法指《中華人民共和國(guó)憲法》。（二） 法律（1） 這里的法律是專門指由全國(guó)人大及其常委會(huì)所制定的規(guī)范性文件。（2） 法律的立法主體是特定的，即全國(guó)人大及其常委會(huì)。（3） 法律分為基本法律和其他法律兩類?；痉捎扇珖?guó)人大制定。其他法律由全國(guó)人大常委會(huì)制定。但基本法律和其他法律的效力是相等的。（4） 法律的調(diào)整范圍。這個(gè)要點(diǎn)要結(jié)合《立法法》第八條、第九條加以理解?！读⒎ǚā返诎藯l明文規(guī)定了十個(gè)事項(xiàng)只能由法律規(guī)定?！读⒎ǚā返诰艞l規(guī)定了一個(gè)例外，在全國(guó)人大及其常委會(huì)授權(quán)情況下，有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)，特別是國(guó)務(wù)院可以根據(jù)授權(quán)把本來屬于法律所解決的問題，由國(guó)務(wù)院通過行政法規(guī)的方式來加以解決。同時(shí)，也規(guī)定，這種授權(quán)也是有限度的。第八條所規(guī)定的事項(xiàng)并不是全部都可以授權(quán)由其他機(jī)關(guān)制定。在刑事問題，司法制度問題及其他有關(guān)制度方面，在任何條件下都只能由法律解決。附：《立法法》第八條下列事項(xiàng)只能制定法律：（一） 國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng)；（二） 各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；（三） 民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；（四） 犯罪和刑罰；（五） 對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰；（六） 對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收；（七） 民事基本制度；（八） 基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；（九） 訴訟和仲裁制度；（十）必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。《立法法》第九條本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國(guó)務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外。（三） 行政法規(guī)行政法規(guī)是現(xiàn)時(shí)期、現(xiàn)階段一種非常重要的法的淵源，是連接憲法、法律與地方性法規(guī)、行政規(guī)章之間關(guān)系的一座橋梁、一個(gè)紐帶。一方面把憲法和法律加以具體化，使憲法和法律加以具體實(shí)行。另一方面地方性法規(guī)的制定不得抵觸行政法規(guī)，行政規(guī)章的制定要以行政法規(guī)為根據(jù)。（1） 行政法規(guī)的立法主體是特定的。只有國(guó)務(wù)院才有權(quán)制定。（2） 行政法規(guī)一定要根據(jù)憲法和法律加以制定。行政法規(guī)要具有合憲性、合法性。（3） 行政法規(guī)的調(diào)整范圍主要是憲法、法律規(guī)定由行政法規(guī)解決的問題：（1）為了貫徹憲法、法律，需要制定行政法規(guī)的事項(xiàng)；（2）憲法、法律規(guī)定國(guó)務(wù)院職權(quán)方面的事項(xiàng)；（3）國(guó)家立法機(jī)關(guān)授權(quán)國(guó)務(wù)院及行政法規(guī)解決的事項(xiàng)。行政規(guī)章（包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章）的立法主體有兩個(gè)方面：國(guó)務(wù)院各部委，也包括國(guó)務(wù)院享有行政職能的國(guó)家機(jī)關(guān)。如工商總局、稅務(wù)總局、體育總局。另一個(gè)立法主體是省、自治區(qū)、直轄市和省自治區(qū)的人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府也可以制定規(guī)章，稱為地方政府規(guī)章。這些規(guī)章的立法根據(jù)是明確的。國(guó)務(wù)院部門規(guī)章要根據(jù)憲法、法律、行政法規(guī)制定。地方政府規(guī)章除了要根據(jù)法律、行政法規(guī)制定外，還要根據(jù)相關(guān)的地方性法規(guī)來制定。（四） 地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件地方性法規(guī)（1） 地方性法規(guī)的立法主體是特定的，省、自治區(qū)、直轄市，省、自治區(qū)人民政府所在地的市，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)才有資格制定。（2） 地方性法規(guī)是要根據(jù)本地情況和實(shí)際需要來制定的。但不得同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸。（3）調(diào)整范圍：（1）為了貫徹憲法、法律，行政法規(guī)，需要制定地方性法規(guī)的事情；（2）為了更好的行使地方有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)的職權(quán)，履行這些機(jī)關(guān)的職責(zé)，需要制定地方性法規(guī)事項(xiàng)。民族自治法規(guī)（1） 民族自治法規(guī)的立法主體是所有民族自治地方的人民代表大會(huì)（不包括人大常委會(huì)）。（2） 民族自治法規(guī)有兩種表現(xiàn)形式，一種是自治條例，一種是單行條例。前者相當(dāng)于民族自治地方的基本法，后者則是民族自治地方的具體的單行法。4（3）立法根據(jù)是自治權(quán)。（4） 民族自治地方的自治法規(guī)同地方性法規(guī)相比較，在程序方面有很顯著的區(qū)別。所有自治法規(guī)都要報(bào)有關(guān)國(guó)家批準(zhǔn)才能生效，自治區(qū)的自治法規(guī)需要報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)才能生效。其他自治法規(guī)要報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會(huì)批準(zhǔn)才能生效。'經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件［經(jīng)濟(jì)特區(qū)能夠制定地方性法規(guī)，同時(shí)，也可以根據(jù)全國(guó)人大的授權(quán)來制定授權(quán)法規(guī)。因此，經(jīng)濟(jì)特區(qū)的法規(guī)有兩種：地方性法規(guī)和授權(quán)性法規(guī)。經(jīng)濟(jì)特區(qū)的政府也可以制定規(guī)章。（五） 特別行政區(qū)的法律在我國(guó)實(shí)行一國(guó)兩制的情況下，香港和澳門兩個(gè)特別行政區(qū)根據(jù)憲法和基本法的規(guī)定都有立法權(quán)，可以制定法律。（六） 國(guó)際條約、國(guó)際慣例在中國(guó)已經(jīng)入世的新的背景條件下，在中國(guó)改革開放的范圍越來越大，力度越來越強(qiáng)的情況下，中國(guó)加入、締結(jié)或承認(rèn)的國(guó)際條約越來越多，中國(guó)所加入、締結(jié)、承認(rèn)的國(guó)際條約對(duì)中國(guó)本身也具有約束力。從這個(gè)角度來講，國(guó)際條約也是中國(guó)的正式的法的淵源之一。當(dāng)國(guó)際條約和國(guó)際慣例同國(guó)內(nèi)法發(fā)生矛盾，不一致或沖突時(shí)，一般情況下，要尊重我們所加入、締結(jié)或承認(rèn)的國(guó)際條約或國(guó)際慣例。在特定情況下，特別是涉及國(guó)家主權(quán)，基本人權(quán)等則要根據(jù)具體情況而定。三、正式的法的淵源的效力原則正式的法的淵源的效力有時(shí)也被稱為法律效力等級(jí)或法律效力位階。影響正式的法的淵源的效力的因素主要有：（1）制定主體；（2）適用范圍；（3）制定時(shí)間。0法律教育網(wǎng)由于正式的法的淵源本身是有層次或等級(jí)劃分的，因而其效力當(dāng)然具有層次或等級(jí)性。同一位階的法的淵源之間的沖突原則，主要包括：（1）全國(guó)性法律優(yōu)先原則；（2）特別法優(yōu)先原則，《立法法》規(guī)定，同一機(jī)關(guān)制定的法，特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定。特別法優(yōu)先的原則僅僅是指同一機(jī)關(guān)所制定的法，特別法優(yōu)于一般法；（3）后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則；（4）實(shí)體法優(yōu)先原則；（5）國(guó)際法優(yōu)先原則；（6）省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。在解決不同法的淵源發(fā)生沖突如何處理問題時(shí)，要遵循一定的制度：（1）自治條例和單行條例依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。（2）經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。（3）地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列的規(guī)定的權(quán)限作出裁決：①同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決。②地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。③部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。④根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。四、當(dāng)代中國(guó)法的非正式淵源一個(gè)國(guó)家除了有法的正式淵源外，還要有非正式淵源。主要是因?yàn)閮H僅有正式淵源還不足以解決問題。如在需要用法解決問題，而沒有正式法時(shí)，需要有非正式淵源來起到法的淵源的作用。再如，有的情況下，盡管有正式的法的淵源的存在，但如果按照正式法的淵源解決糾紛問題的話，會(huì)出現(xiàn)許多問題，在這樣的情況下，需要在一定程度上采納非正式淵源，以起到彌補(bǔ)正式法的淵源的作用不足的問題。非正式的法的淵源同各國(guó)不同的情況是直接聯(lián)系的，在不同的國(guó)家，不同的歷史條件下，非正式的法的淵源的種類是有許多差異的。就當(dāng)代中國(guó)來看，下列幾種情況是值得注意的：（一） 習(xí)慣習(xí)慣是生活中普遍存在的，常見性的規(guī)范，也可以成為非正式的法的淵源。習(xí)慣有種種類別：如個(gè)人習(xí)慣和社會(huì)生活習(xí)慣。但個(gè)人習(xí)慣不可以作為非正式的法的淵源。只有社會(huì)生活習(xí)慣才可以稱為非正式的法的淵源。（二） 判例判例在許多情況下可以作為法的正式淵源的補(bǔ)充發(fā)揮作用。在英美法系，典型判例是正式法的淵源，在大陸法系，在中國(guó)，判例一般不屬于正式法律淵源，但對(duì)司法起到許多作用，所以被視為非正式法律淵源。（三） 政策在中國(guó)，中國(guó)共產(chǎn)黨的政策也屬于法的非正式淵源。我國(guó)民法通則明文規(guī)定，有法律規(guī)定照法律規(guī)定辦，沒有法律規(guī)定的，遵守國(guó)家政策。第五節(jié)法律部門與法律體系一、法律部門（一） 法律部門的含義（1） 有的法律部門同該法律部門所包括的有關(guān)的規(guī)范性法律文件的名稱是相同的。（2） 盡管相同，卻有各自具體的不同含義。如作為刑法部門的刑法，是包括《中華人民共和國(guó)刑法》和其他所有刑事法律規(guī)范性文件的，而作為刑法部門中一個(gè)法律的《中華人民共和國(guó)刑法》，僅指一個(gè)規(guī)范性法律文件。（3） 一個(gè)法律部門往往包括很多規(guī)范性法律文件，而這些規(guī)范性法律文件本身往往又跨越多個(gè)法律部門。如我國(guó)行政法部門、經(jīng)濟(jì)法部門中的許多法律，它們不僅解決行政、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域方面的法律問題，同時(shí)也規(guī)定刑事責(zé)任的問題。（二） 劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)一般認(rèn)為劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)是法律所調(diào)整的不同社會(huì)關(guān)系，即調(diào)整對(duì)象；其次是法律調(diào)整的方法。（三）公法、私法與社會(huì)法最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出來的。注意公、私法各自所包含的范圍，以及社會(huì)法（介于公法和私法之間的法）的相關(guān)問題。二、 法律體系法律體系主要指一個(gè)國(guó)家的國(guó)內(nèi)法所構(gòu)成的體系，不包括完整意義的國(guó)際法?！龇审w系是一國(guó)現(xiàn)行法所構(gòu)成的體系，不包括歷史上的法，一般也不包括將要制定的法?！龇审w系具有客觀性。一定的法律體系是同一定的時(shí)空條件相聯(lián)系的，是同一定的國(guó)情相聯(lián)系的。三、 當(dāng)代中國(guó)法律體系當(dāng)代中國(guó)的法律體系通常包括下列部門：憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法、自然資源與環(huán)境保護(hù)法、刑法、訴訟法。注意經(jīng)濟(jì)法同民法、商法等的區(qū)別。經(jīng)濟(jì)法要解決縱向主體之間的法律問題。而民法、商法主要解決平等主體之間的法律問題?！吨袊?guó)人民銀行法》是解決央行和其他銀行之間的關(guān)系的問題的，所以它是屬于經(jīng)濟(jì)法的部門。第六節(jié)法的效力一、 法的效力的含義法的效力是指對(duì)相關(guān)主體、事物在相關(guān)范圍之內(nèi)所具有的約束力。二、 法的效力的根據(jù)法的效力來源于法律、道德和社會(huì)。三、 法的效力范圍指的是法在多大的范圍內(nèi)有效，包括對(duì)什么樣的組織和個(gè)人有效，對(duì)什么樣的事項(xiàng)有效，在什么樣的空間、時(shí)間有效。四、 法對(duì)人的效力（選擇題、論述題都有可能出）即對(duì)主體的效力，包括對(duì)個(gè)人和組織兩方面的效力。當(dāng)今世界，在法對(duì)主體的效力方面所通行的四項(xiàng)原則：屬人主義、屬地主義、保護(hù)主義及以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合。中國(guó)屬于第四種作法。法對(duì)主體的效力通常情況下屬于法理學(xué)的一般問題，但是在今年中國(guó)承辦奧運(yùn)會(huì)的大背景下，法對(duì)主體的效力問題可以成為一個(gè)非常重要的問題。五、 法的空間效力法的空間效力，指法在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。法通常是在本國(guó)、本地區(qū)有效，但有的情況下，超越本國(guó)、本地的范圍，在境外也有效。還有，國(guó)際法、超國(guó)家法，例如世界貿(mào)易組織所簽訂的規(guī)范性法律文件的效力范圍就跨越國(guó)度，范圍更大。六、 法的時(shí)間效力法的生效時(shí)間。掌握生效時(shí)間的幾種情況。法終止生效的時(shí)間。掌握終止生效的明示終止和默示終止的區(qū)分。法的溯及力。所謂法的溯及力是指法對(duì)其生效之前的事件和行為有沒有約束力。如果有約束力就有溯及既往的效力，沒有約束力就沒有溯及力。就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。但有關(guān)戰(zhàn)爭(zhēng)、國(guó)家主權(quán)、重大的人權(quán)事項(xiàng)等可以溯及于既往。中國(guó)過去是一個(gè)可以溯及既往的落后的專制國(guó)家。1997年《中華人民共和國(guó)刑法》廢除了刑事領(lǐng)域中法律溯及既往的舊的傳統(tǒng)。2000年《立法法》進(jìn)一步規(guī)定法律、法規(guī)、規(guī)章不得溯及既往，但是為了保護(hù)公民和有關(guān)主體的權(quán)益，可以有例外。第七節(jié)法律關(guān)系（重點(diǎn)）■一、法律關(guān)系的概念和種類（一） 法律關(guān)系的性質(zhì)和特征法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性。第一，法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。如果沒有相應(yīng)的法律規(guī)范的存在，就不可能產(chǎn)生法律關(guān)系。如沒有婚姻法這種法律規(guī)范，就不可能有婚姻法律關(guān)系。沒有刑法法律規(guī)范就無以存在刑事法律關(guān)系。第二，法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會(huì)關(guān)系本身。法律關(guān)系是從大量社會(huì)關(guān)系中選取一部分社會(huì)關(guān)系，把這部分社會(huì)關(guān)系同法律規(guī)定聯(lián)系起來所形成的關(guān)系。社會(huì)關(guān)系的范圍比法律關(guān)系的范圍要大的多。第三，法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容（行為模式及其后果）在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中得到具體的貫徹。法律規(guī)范只意味著具有可能性。而法律關(guān)系是同社會(huì)制度相結(jié)合所產(chǎn)生的現(xiàn)實(shí)狀況，具有現(xiàn)實(shí)性。法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系多種多樣，經(jīng)過法律所調(diào)整的法律關(guān)系不是一般的社會(huì)關(guān)系，而是意志關(guān)系。一是因?yàn)榉ㄊ菄?guó)家意志的體現(xiàn)。另一個(gè)是因?yàn)閰⑴c法律關(guān)系的主體通常都有自己的意思表示才能實(shí)現(xiàn)一定的法律關(guān)系。法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。（二） 法律關(guān)系的種類調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。4調(diào)整性法律關(guān)系是同合法性的行為相聯(lián)系的。如依法買賣房屋，由此所形成的法律關(guān)系，是調(diào)整性的法律關(guān)系。而保護(hù)性法律關(guān)系是基于違法行為所產(chǎn)生的法律關(guān)系。如依法買賣房屋后，一方當(dāng)事人違約了，就需要追究違約者的責(zé)任，從而使另一方當(dāng)事人的權(quán)利受到保障，使原來調(diào)整性的法律關(guān)系得到救濟(jì)。從這個(gè)意義上講，保護(hù)性法律關(guān)系是對(duì)于調(diào)整性法律關(guān)系的一種恢復(fù)?？v向（隸屬）法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）法律關(guān)系。單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系。第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）。二、法律關(guān)系主體（一） 法律關(guān)系主體的含義和種類當(dāng)今時(shí)代，能夠參與法律關(guān)系的主體包括三種類別的主體：自然人，包括公民和其他自然人；組織，包括國(guó)家機(jī)關(guān)，企事業(yè)單位和各政黨、社會(huì)團(tuán)體等；國(guó)家。（二） 權(quán)利能力和行為能力權(quán)利能力權(quán)利能力不僅指依法行使權(quán)利的能力，也包括依法履行義務(wù)的能力，又稱為權(quán)義能力。公民的權(quán)利能力和法人或有關(guān)組織的權(quán)利能力是有種種區(qū)別的。特別是權(quán)利能力取得的方式，在權(quán)利能力何時(shí)產(chǎn)生到何時(shí)消滅有明顯的不同。行為能力當(dāng)今時(shí)代，行為能力有幾種不同的表現(xiàn)：有完全行為能力的人、行為能力受限制的人、完全沒有行為能力的人。0法律教育網(wǎng)三、 法律關(guān)系的內(nèi)容法律關(guān)系的內(nèi)容是法律關(guān)系主體依法所享有的權(quán)利和依法所承擔(dān)的義務(wù)。法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)與作為法律規(guī)范內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)之間的區(qū)別。比如在買賣合同法律關(guān)系當(dāng)中，買賣雙方都享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)，這種權(quán)利義務(wù)同法律規(guī)范中所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)不同。這種區(qū)別主要表現(xiàn)在：（1）法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)具有現(xiàn)實(shí)性，是依法已經(jīng)確定的權(quán)利和義務(wù)。而法律規(guī)范中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)只是一種可能性。這種可能性要變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)性，要通過形成和實(shí)現(xiàn)法律關(guān)系的途徑。（2）兩者針對(duì)的主體不同。（3）效力范圍不同。四、 法律關(guān)系客體（一） 法律關(guān)系客體的概念法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。（二） 法律關(guān)系客體的種類法律關(guān)系客體的種類有：物、人身、精神產(chǎn)品、行為結(jié)果。物。是指能夠作為法律關(guān)系客體的物。并不是所有的物都能成為法律關(guān)系的客體。只有具備一定條件的物才能成為法律關(guān)系的客體。需要具備以下條件：第一，應(yīng)得到法律認(rèn)可。第二，應(yīng)為人類所認(rèn)識(shí)和控制。第三，能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。第四，須具有獨(dú)立性。人身?？梢猿蔀榉申P(guān)系的客體，如血液、皮膚、內(nèi)臟、眼球等。但大多數(shù)情況下，活人的有關(guān)組成部分是不能成為法律關(guān)系客體的。精神產(chǎn)品。行為結(jié)果。包括兩個(gè)方面：作為和不作為這兩種行為的結(jié)果。五、 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅（一） 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅的條件4條件有二：一是相關(guān)法律規(guī)定的存在。二是法律事實(shí)的產(chǎn)生?！觯ǘ?法律事實(shí)的種類法律事實(shí)大體上分為兩類，即法律事件和法律行為。法律事件。通常情況下是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，例如地震、洪澇災(zāi)害。法律行為。是相關(guān)主體的作為與不作為。第八節(jié)法律責(zé)任一、 法律責(zé)任的概念法律責(zé)任是同違法行為相聯(lián)系，所產(chǎn)生的相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的負(fù)面的法律后果。法律責(zé)任是同一定的權(quán)利、義務(wù)相聯(lián)系的。即有什么樣的權(quán)利和義務(wù)就容易產(chǎn)生與此相聯(lián)系的，相對(duì)應(yīng)的法律責(zé)任。二、 法律責(zé)任的競(jìng)合掌握法律責(zé)任的競(jìng)合的四個(gè)特點(diǎn)：數(shù)個(gè)法律責(zé)任的主體為同一法律主體。不同法律主體的不同法律責(zé)任可以分別追究，不存在相互沖突的問題。責(zé)任主體實(shí)施了一個(gè)行為。該行為符合兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律責(zé)任構(gòu)成要件。幾個(gè)法律責(zé)任之間相互沖突。如果幾個(gè)法律責(zé)任存在，但這幾個(gè)法律責(zé)任性質(zhì)不同，不是互相包含的法律責(zé)任，就不發(fā)生競(jìng)合的問題，要根據(jù)具體情況來具體解決。法律責(zé)任競(jìng)合的原因如下：之所以會(huì)發(fā)生法律責(zé)任的競(jìng)合，是因?yàn)椴煌姆梢?guī)范從不同角度對(duì)社會(huì)關(guān)系加以調(diào)整，而由于法律規(guī)范的抽象性以及社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜性，不同的法律規(guī)范在調(diào)整社會(huì)關(guān)系時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生一定的重合，使得一個(gè)行為同時(shí)觸犯了不同的法律規(guī)范，面臨數(shù)種法律責(zé)任，從而引起法律責(zé)任的競(jìng)合問題。在處理法律責(zé)任競(jìng)合問題時(shí)，需要堅(jiān)守的基本原則是應(yīng)當(dāng)從重處理。如果相對(duì)較輕的法律責(zé)任已經(jīng)被追究，再追究較重的法律責(zé)任應(yīng)該考慮折抵。■三、歸責(zé)與免責(zé)，■歸責(zé)是指責(zé)任的認(rèn)定。免責(zé)是指在什么樣的條件下可以免除相關(guān)法律責(zé)任。（一） 法律責(zé)任的歸責(zé)原則歸責(zé)原則包括：（1）責(zé)任法定原則（2）公正原則（3）效益原則（4）合理性原則。其中法定原則是最重要的原則，當(dāng)法定原則和其他原則相抵觸時(shí)，應(yīng)當(dāng)以堅(jiān)守法定原則為主，兼取相關(guān)原則。（二） 法律責(zé)任的免責(zé)條件主要存在以下幾種免責(zé)形式：1.時(shí)效免責(zé)；2.不訴及協(xié)議免責(zé)；3.自首、立功免責(zé)；4.因履行不能而免責(zé)。四、法律制裁：是指由特定國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)違法者依其法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。第二章法的運(yùn)行第一節(jié)立法一、 立法的定義立法，是指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的活動(dòng)，是將一定階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志的活動(dòng)，是對(duì)社會(huì)資源、社會(huì)利益進(jìn)行第一次分配的活動(dòng)。4（1）立法的主體是特定的。（2） 立法是要在立法主體的權(quán)限范圍內(nèi)才能進(jìn)行。（3） 立法是要依據(jù)法定程序來進(jìn)行。要在規(guī)定的時(shí)間，規(guī)定的地點(diǎn)，按照規(guī)定的方式來立法。（4） 立法是要產(chǎn)生一定的規(guī)范性法律文件的。二、 立法體制全國(guó)人大及其常委會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)，制定法律；國(guó)務(wù)院有權(quán)向全國(guó)人大及其常委會(huì)提出法律案，同時(shí)國(guó)務(wù)院有權(quán)自己制定行政法規(guī)；省、自治區(qū)、直轄市及省政府、自治區(qū)政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)較大的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的人大及其常委會(huì)享有制定地方性法規(guī)的權(quán)力。三、 立法原則我國(guó)立法法規(guī)定的立法原則為：（一） 合憲性與合法性原則立法應(yīng)當(dāng)以憲法為根據(jù)，應(yīng)當(dāng)符合憲法，符合法律規(guī)定。（二） 實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)原則立法就是對(duì)實(shí)際生活用法律制度的形式加以有選擇的表述的過程。由此，立法應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是，從實(shí)際出發(fā)。要反映實(shí)際生活的真實(shí)需要，要根據(jù)實(shí)際生活所提出的真實(shí)的可能性立法，而不能超越實(shí)際生活，更不能背離實(shí)際生活。不能違背從實(shí)際出發(fā)實(shí)事的基本思想方法和思想原則。（三） 民主立法原則是指在立法的過程中應(yīng)當(dāng)履行民主程序，所立之法應(yīng)當(dāng)反映廣大人民的意志或利益。這是由中國(guó)的立法本質(zhì)所決定的。在中國(guó)要堅(jiān)持民主立法的原則，要同現(xiàn)時(shí)期中國(guó)的國(guó)情相結(jié)合。（四）原則性與靈活性相結(jié)合原則是指在一般情況下，要堅(jiān)持原則；在特定的情況下，又要有一定的靈活性。只有結(jié)合兩者，才能有效的解決問題。四、立法程序立法程序是指立法活動(dòng)過程中，立法主體所要遵循的法定步驟和要求。立法程序內(nèi)容主要指法案提出、法案審議、法案表決和法的公布。■搞清在這四個(gè)方面，立法權(quán)是歸誰。如法案提出中，提案權(quán)屬于誰。如全國(guó)人大及其常委會(huì)都有權(quán)制定法律，但誰有權(quán)提出法案，根據(jù)憲法和立法法的規(guī)定，在中國(guó)，有權(quán)向人大提出法律案的有全國(guó)人大主席團(tuán)、全國(guó)人大常委會(huì)、全國(guó)人大各專門委員會(huì)、全國(guó)人大一個(gè)代表團(tuán)、全國(guó)人大30名代表團(tuán)、國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院。第二節(jié)法的實(shí)施一、 法的實(shí)施的概念（一） 法的實(shí)施法的實(shí)施是指把紙上的法律條文在實(shí)際生活中加以兌現(xiàn)。（二） 法的實(shí)施和法的實(shí)現(xiàn)的區(qū)別法的實(shí)施是把法在生活中加以運(yùn)用，加以兌現(xiàn)。法的實(shí)現(xiàn)是指這種法的運(yùn)用，兌現(xiàn)所取得的實(shí)際效果，具有更大的現(xiàn)實(shí)性。二、 執(zhí)法（一）執(zhí)法的含義執(zhí)法，又稱法的執(zhí)行。在日常生活中，由專門的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定來辦理有關(guān)事務(wù)。4（二）執(zhí)法的特點(diǎn)主體是特定的，只有國(guó)家行政機(jī)關(guān)才能成為執(zhí)法主體。社會(huì)團(tuán)體、學(xué)校等不能成為執(zhí)法的主體。執(zhí)法是一種國(guó)家行為。具有國(guó)家權(quán)威性。執(zhí)法具有國(guó)家強(qiáng)制力。當(dāng)國(guó)家機(jī)關(guān)在執(zhí)行法律時(shí)，對(duì)于執(zhí)行法律的對(duì)象做出決定，被決定者是要遵守決定的，否則要承擔(dān)法律責(zé)任。[4.執(zhí)法具有主動(dòng)性和單方面性。這是執(zhí)法最顯著的特點(diǎn)。這是同司法相比較而成立的。司法不能主動(dòng)、單方面執(zhí)行。（三） 執(zhí)法的基本原則依法行政的原則。講求效能的原則。公平合理的原則。三、 司法（一） 司法的含義司法，是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)運(yùn)用法律辦理案件的專門活動(dòng)。（二） 司法的特點(diǎn)司法是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員。司法是司法機(jī)關(guān)以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾實(shí)施法律的活動(dòng)，具有國(guó)家強(qiáng)制性。司法是司法機(jī)關(guān)依照法定程序、運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)，具有嚴(yán)格的程序性及合法性。司法必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。（三） 司法與執(zhí)法的區(qū)別主體不同；內(nèi)容不同；程序性要求不同；主動(dòng)性不同。（四） 當(dāng)代中國(guó)司法的要求和原則司法公正■司法公正是由司法的性質(zhì)所決定的。堅(jiān)持司法公正在中國(guó)國(guó)情下是不簡(jiǎn)單不容易的事情，要排除種種干擾。司法公正是要利用法律公正的處理相關(guān)的案件問題。公民在法律面前一律平等（1） 公民在法律面前平等的四種含義。（2） 要做到公民在法律面前一律平等：一是堅(jiān)決反對(duì)特權(quán)思想，另一個(gè)是與其他法律面前平等的不同。其三，是要注意其他有關(guān)問題。以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)司法機(jī)關(guān)在辦案中，只服從法律，根據(jù)法律辦理案件，不受行政機(jī)關(guān)和其他機(jī)關(guān)的干擾。在當(dāng)今中國(guó)情況下，司法獨(dú)立表述為司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)的原則。隨著中國(guó)法治的進(jìn)一步發(fā)展和政治文明的發(fā)展也會(huì)相應(yīng)的發(fā)生變化。四、 守法（一） 守法的含義守法，并不僅指依法辦事。守法是指做法允許做、要求做的事。不做法禁止做的事。（二） 守法的構(gòu)成守法的構(gòu)成要素有:守法主體、守法范圍、守法內(nèi)容。守法主體在我國(guó)范圍是廣泛的，一切與法相關(guān)的主體都應(yīng)當(dāng)守法。4守法的范圍是包括各種法律和法規(guī)等要求在內(nèi)。守法的內(nèi)容包括依法享有權(quán)利，依法履行義務(wù)等。五、 法律監(jiān)督（一） 法律監(jiān)督的概念（二） 法律監(jiān)督的構(gòu)成當(dāng)今中國(guó)法律監(jiān)督主要由法律監(jiān)督主體、客體、內(nèi)容、權(quán)利和權(quán)利、規(guī)則所構(gòu)成的一個(gè)綜合性的概念和事物。（三） 法律監(jiān)督的體系國(guó)家法律監(jiān)督體系國(guó)家監(jiān)督是一種法定的監(jiān)督，包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。以上的三種監(jiān)督又有各自的種類區(qū)分，如司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督就包括審判監(jiān)督和檢察監(jiān)督。社會(huì)法律監(jiān)督體系社會(huì)監(jiān)督是指社會(huì)公眾、公民、社會(huì)輿論和其他有關(guān)社會(huì)主體的監(jiān)督。第三節(jié)法適用的一般原理一、法適用的目標(biāo)法的適用目標(biāo)就是要產(chǎn)生一個(gè)合理的、合法的法律決定。在法治社會(huì)，合理的法的決定是指法的決定具有可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性?？深A(yù)測(cè)性和正當(dāng)性是相互關(guān)聯(lián)的。只有法律決定是具有可預(yù)測(cè)性的，人們?cè)谶@種情況下，他的行為、預(yù)期和其他方面才可能是清晰的，才不至于出問題。因此，法律制定越具有可預(yù)測(cè)性就越具有正當(dāng)性?？深A(yù)測(cè)性同形式法治相聯(lián)系的。當(dāng)這種決定是明確的、肯定的、可以對(duì)其進(jìn)行預(yù)期就是形式意義上的法治的表現(xiàn)