第6章 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度

第8章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度1摩托羅拉敗訴專利行政案2001年8月，北京市民朱占新提出了名為“可旋顯示屏移動電話”的發(fā)明專利申請。2004年11月，國家專利局授予其發(fā)明專利證書。2005年年初，朱占新將摩托羅拉(中國)電子有限公司告上法庭，要求該公司停止制造、銷售涉嫌侵犯其專利權(quán)的V80手機(jī)，并賠償34萬元。隨后，摩托羅拉公司很快提起專利無效案，民事侵權(quán)案被迫中止。2此后，國家專利評審委員會駁回摩托羅拉無效申請。北京市一中院一審判決書在駁回摩托羅拉公司無效申請的同時，裁定朱占新的“可旋顯示屏移動電話”發(fā)明專利有效。摩托羅拉公司不服，提出上訴。2007年6月27日，摩托羅拉方面撤訴。入選理由：該案作為我國公民狀告摩托羅拉跨國公司案，曾經(jīng)引起廣泛關(guān)注。此案顯示我國公民保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)意識的增強(qiáng)，也彰顯了我國公民的維權(quán)能力與決心。3全國最大專利訴訟案“擱淺”

2004年7月2日，鄭州拓普公司因認(rèn)為其“一種軋輥小撓度、高剛度軋機(jī)”專利被侵權(quán)，將鄭州天宏泰隆公司等告上法庭。鄭州市中級人民法院一審判定被告賠償拓普公司經(jīng)濟(jì)損失2980萬元。2007年2月2日，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會發(fā)出決定書，將這宗被媒體炒得紛紛揚(yáng)揚(yáng)的國內(nèi)最大知識產(chǎn)權(quán)案所涉專利宣告全部無效。

4入選理由：該案例的判決創(chuàng)下了國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)賠償額的新高，該案遂被稱為“國內(nèi)最大專利侵權(quán)賠償案”；圍繞這起本不該授予的專利，至少引發(fā)了6起訴訟，涉及三地的幾級法院，同時將數(shù)家軋鋼企業(yè)和個人拖入訴訟之中，不僅造成訴訟各方人力財力的極大損失，同時對我國有限的司法資源也是巨大的浪費(fèi)。5星巴克注冊商標(biāo)專用權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案

星源公司于1996年至2003年，在中國注冊了“STARBUCKS”、“STARBUCKS”文字及圖形和“星巴克”等商標(biāo)，并許可上海統(tǒng)一星巴克公司(簡稱統(tǒng)一星巴克)使用上述商標(biāo)。上海星巴克咖啡館有限公司(簡稱上海星巴克)于2000年在上海設(shè)立，以“星巴克”為字號，并使用了與上述商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識。星源公司、統(tǒng)一星巴克認(rèn)為上海星巴克的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭，于是告上了法庭。法院判決：上海星巴克及其分公司停止商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為，變更企業(yè)名稱，共同賠償星源公司、統(tǒng)一星巴克經(jīng)濟(jì)損失人民幣50萬元。

6【點(diǎn)評】

大名鼎鼎的“星巴克”原本出自星源公司，偏偏上海又自生了一家星巴克公司，還“移植”了原版“星巴克”的標(biāo)識。結(jié)果不但付出50萬元的代價，還得變更企業(yè)名稱?？磥恚鴦e人的牌子掙自己的錢，路是走不通的7香奈兒公司與秀水市場商標(biāo)專用權(quán)糾紛案

2005年4月，香奈兒公司從北京秀水街商戶黃善旺的攤位上購買了帶有“CHANEL”商標(biāo)標(biāo)識的錢包。隨后向北京市秀水豪森服裝市場有限公司(簡稱秀水街公司)發(fā)出律師函，要求其采取措施，制止侵權(quán)行為。6月3日，香奈兒公司再次從黃善旺處買到冒牌“CHANEL”錢包。9月15日，香奈兒公司訴至法院。10月31日，香奈兒公司第三次從秀水街買到了假“CHANEL”錢包。

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法院判決：黃善旺和秀水街公司立即停止侵犯“CHANEL”注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為；賠償香奈兒公司經(jīng)濟(jì)損失1萬元。

【點(diǎn)評】

市場內(nèi)一而再、再而三銷售侵權(quán)商品，管理者秀水街公司難辭其咎。

9郭德綱再打版權(quán)官司索賠56萬此案件尚未開庭

郭德綱繼上次在本市海淀法院首次當(dāng)原告打官司后，記者昨天從朝陽法院獲悉，他再次當(dāng)起了原告，將廣東飛樂影視制品有限公司、九洲音像出版公司告上法庭，稱對方侵犯了他的姓名權(quán)、肖像權(quán)、著作權(quán)、名譽(yù)權(quán)，索賠56萬元。

10郭德綱起訴說，近來在市面上發(fā)現(xiàn)由被告九洲音像出版公司出版、被告廣東飛樂影視制品有限公司發(fā)行的《郭德綱——非著名相聲演員》系列光盤制品，數(shù)量巨大，ＶＣＤ售價149元，ＤＶＤ售價160元。11兩單位在未經(jīng)自己允許的情況下，非法使用其相聲作品、姓名和肖像進(jìn)行營利活動。且兩家單位出版發(fā)行的侵權(quán)音像制品中，每張光碟內(nèi)最多只有一個是郭德綱的相聲作品，有些甚至沒有，但是兩被告卻將他的姓名和演出照片以占滿整個主封面的方式印制在侵權(quán)制品的包裝上，這種盜用自己姓名和肖像的行為，其目的無疑在于利用自己的知名度誤導(dǎo)消費(fèi)者，以獲取非法利益。12郭德綱認(rèn)為，兩被告的侵權(quán)行為已給他造成了非常惡劣的負(fù)面影響，破壞了他在公眾心目中的良好形象，并侵犯了他的著作權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)，因此要求消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、公開道歉，并賠償經(jīng)濟(jì)損失及精神損害撫慰金等共計56萬元。

13另外，幾天前的4月18日，海淀法院受理了郭德綱起訴北京鴻達(dá)以太文化發(fā)展有限公司、北京科海電子出版社侵犯其著作權(quán)一案。郭德綱在該案中索賠53萬元，案件尚未開庭審理。來源:14第一節(jié)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概述一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念工業(yè)產(chǎn)權(quán)是指人們依法對應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標(biāo)記等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)統(tǒng)稱為知識產(chǎn)權(quán)。15二、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的特征1、專有性。法律規(guī)定經(jīng)法定形式確認(rèn)的智力成果的無形財產(chǎn)權(quán)專屬于創(chuàng)造人或其所屬單位，從而排除了他人享有同樣權(quán)利的可能性。為了保護(hù)創(chuàng)造人或其所屬單位的利益，國家賦予專利權(quán)人和商標(biāo)專用權(quán)人在有效期內(nèi)，對發(fā)明創(chuàng)造和注冊商標(biāo)享有獨(dú)占、使用、收益和處分的權(quán)利，任何第三人未經(jīng)專利權(quán)人和商標(biāo)專用權(quán)人的許可，不得使用，否則即構(gòu)成侵權(quán)行為，就要依法受到制裁。162、地域性。一國的《專利法》、《商標(biāo)法》所保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，只在該國范圍內(nèi)有效，對其他國家不發(fā)生法律效力，即不發(fā)生域外效力。如果想在他國得到保護(hù)，必須依他國法律的規(guī)定獲得專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)。3、時間性。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是有一定期限的，這個時間界限就是專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)的有效保護(hù)期。法律規(guī)定的期限屆滿以后，工業(yè)產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)利即自行終止。174、專門法律確認(rèn)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)需要由專門法律的確認(rèn)和保護(hù)。專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)的取得，需要依據(jù)《專利法》、《商標(biāo)法》的規(guī)定，向申請國的專門主管機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)主管機(jī)關(guān)依法定程序?qū)彶榕鷾?zhǔn)，并以法定形式正式確認(rèn)，才能給予法律保護(hù)。18三、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法的概念工業(yè)產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整國家確認(rèn)、保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)以及在工業(yè)產(chǎn)權(quán)的使用過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。19迄今為止，我國已相繼頒布和實施了《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）、《中華人民共和國商標(biāo)法實施細(xì)則》（以下簡稱《商標(biāo)法細(xì)則》）、《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》）、《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》（以下簡稱《專利法實施細(xì)則》）等法律、法規(guī)。在加入WTO談判過程中，對相應(yīng)的法律、法規(guī)又進(jìn)行過多次修訂。20四、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)各國政府經(jīng)過談判，在工業(yè)產(chǎn)權(quán)的不同領(lǐng)域訂立了一系列的國際條約，以此促進(jìn)各國科學(xué)技術(shù)的日益進(jìn)步和工業(yè)生產(chǎn)的迅速發(fā)展，擴(kuò)大各國之間的技術(shù)交流、技術(shù)合作和技術(shù)貿(mào)易。有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的世界性或地區(qū)性的國際條約很多，最主要的有《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《專利合作條約》、《商標(biāo)注冊馬德里協(xié)定》、《商標(biāo)注冊條約》等等。21此外，國際上還成立了政府間的國際機(jī)構(gòu)——世界知識產(chǎn)權(quán)組織。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》是1883年在巴黎簽訂的，并經(jīng)過多次修改。它有100多個成員國，是保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面影響最大的國際公約。我國第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第八次會議于1984年11月14日決定我國加入《巴黎公約》，自1985年3月19日起該公約對我國生效。它的主要原則和制度有以下三條：22（1）國民待遇原則。在工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)方面，每一締約國必須把它給予本國國民的待遇同等地給予其他締約國國民；非締約國國民如在締約國國內(nèi)有住所或營業(yè)場所，也應(yīng)得到同樣的保護(hù)。23（2）優(yōu)先權(quán)制度。締約國國民第一次向一個締約國提出專利或商標(biāo)注冊申請后，又在一定期限內(nèi)就同一發(fā)明創(chuàng)造和商標(biāo)向另一個締約國申請時，其第二次的申請日應(yīng)視同第一次申請日。在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，即使有任何第三人就相同的發(fā)明或商標(biāo)提出申請或已實施了該發(fā)明或使用了該商標(biāo)，申請人仍因享有優(yōu)先權(quán)而獲得專利權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)。24（3）獨(dú)立性原則。各締約國獨(dú)立地視本國的法律規(guī)定決定是否給予專利權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)，不受該專利或商標(biāo)專用權(quán)在其他締約國規(guī)定的影響。就是說，同一發(fā)明創(chuàng)造或商標(biāo)在一個成員國取得專利權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)，并不意味著在其他成員國也一定可以取得專利權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)；專利權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)在一個成員國被撤銷或終止，也不意味著在其他成員國一定要被撤銷或終止。25第二節(jié)專利法一、專利和專利法的概念專利是專利權(quán)的簡稱。專利權(quán)是指按《專利法》的規(guī)定，由國家專利行政部門授予發(fā)明人、設(shè)計人或其所屬單位，在一定期限內(nèi)對某項發(fā)明享有的專用權(quán)。專利也指受《專利法》保護(hù)的創(chuàng)造發(fā)明，一般包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種專利。專利還可以指專利文獻(xiàn)，其重要部分為記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的專利說明書。26《專利法》是調(diào)整在確認(rèn)和保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)以及在利用專有的發(fā)明創(chuàng)造過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1984年3月12日，第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議通過了《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》），自1985年4月1日起實施。1992年9月4日第七屆全國人比代表大會常務(wù)委員會第二十七次會議和2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議兩次對《專利法》作了修正，最后修改的《專利法》于2001年7月1日起施行?！秾＠ā返念C布和實施，標(biāo)志著我國保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的法律制度進(jìn)入了一個新的歷史時期，也是我國經(jīng)濟(jì)和科技體制的一項重大改革。27二、專利權(quán)的主體專利權(quán)的主體，是指可以申請并取得專利權(quán)的單位和個人，享有專利權(quán)的單位和個人統(tǒng)稱為專利權(quán)人。（1）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造單位，即發(fā)明人、設(shè)計人所在的單位。企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、國家機(jī)關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造屬職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。28但利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有協(xié)議約定了專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬的，按約定處理。對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)人單位應(yīng)根據(jù)發(fā)明創(chuàng)造的意義和實施后的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或設(shè)計人按其貢獻(xiàn)的大小，給予獎金和報酬。29（2）非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或設(shè)計入，申請被批準(zhǔn)后，專利權(quán)歸申請專利的發(fā)明人或設(shè)計人所有，任何單位和個人不得壓制非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。（3）共同發(fā)明人、設(shè)計人。由兩個或兩個以上的單位或個人合作完成的，或者一方委托另一方單位或個人完成的發(fā)明創(chuàng)造，為共同發(fā)明創(chuàng)造。除另有協(xié)議外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或個人，申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或個人為專利權(quán)人。30（4）發(fā)明創(chuàng)造的合法受讓人受讓人是指通過合同或繼承而依法取得專利權(quán)的單位或個人。專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，如果獲得了專利，那么受讓人就是該專利權(quán)的主體；專利權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人成為該專利權(quán)的新主體。31兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，如果雙方約定發(fā)明

創(chuàng)造的申請專利權(quán)歸委托方，從其約定，申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人。如果單位或者個人之間沒有協(xié)議，構(gòu)成委托開發(fā)的，申請專利權(quán)以及取得的專利權(quán)歸受托人，但委托人可以免費(fèi)實施該專利技術(shù)。32繼受了專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)之后，受讓人并不因此而成為發(fā)明人、設(shè)計人，該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人也不因發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓而喪失其特定的人身權(quán)利。（5）外國人、外國企業(yè)或外國其他組織33外國人包括具有外國國籍的自然人和法人。在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人，享有與中國公民或單位同等的專利申請權(quán)和專利權(quán)。在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，可以申請專利，但應(yīng)當(dāng)委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。34三、專利權(quán)的客體專利權(quán)的客體，是指專利權(quán)保護(hù)的對象，即依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。《專利法》所稱的發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計：1、發(fā)明?！秾＠ā匪Q的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。所以，發(fā)明又分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。發(fā)明和發(fā)現(xiàn)是兩個截然不同的概念。發(fā)明是指所創(chuàng)造的產(chǎn)品或提出的生產(chǎn)方法是前所未有的。發(fā)現(xiàn)則是指揭示自然界已經(jīng)存在但尚未被人們所認(rèn)識的事物。352、實用新型。是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者二者的結(jié)合所提出的、適于實用的新的技術(shù)方案。實用新型在一些國家被稱為小發(fā)明。它與發(fā)明的主要區(qū)別在于：①發(fā)明既包括產(chǎn)品發(fā)明也包括方法發(fā)明，而實用新型是指具有一定形狀的物品發(fā)明。②實用新型同發(fā)明相比，對產(chǎn)品創(chuàng)造性要求較低。3、外觀設(shè)計。是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。外觀設(shè)計同發(fā)明、實用新型的區(qū)別是：它只涉及美化產(chǎn)品的外表和形狀，而不涉及產(chǎn)品的制造和設(shè)計技術(shù)。364、對專利權(quán)客體的限制（1）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造國家法律，是指由全國人民代表大會或者全國人民代表大會常務(wù)委員會依照立法程序制定和頒布的法律。它不包括行政法規(guī)和規(guī)章。發(fā)明創(chuàng)造本身的目的與國家法律相違背的，不能被授予專利權(quán)。例如，用于賭博的設(shè)備、機(jī)器或工具；吸毒的器具等不能被授予專利權(quán)。發(fā)明創(chuàng)造本身的目的并沒有違反國家法律，但是由于被濫用而違反國家法律的，則不屬此列。372、不符合專利特性的發(fā)明創(chuàng)造A．科學(xué)發(fā)現(xiàn)它是指對自然界中客觀存在的現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的揭示?？茖W(xué)理論是對自然界認(rèn)識的總結(jié)，是更為廣義的發(fā)現(xiàn)。它們都屬于人們認(rèn)識的延伸。這些被認(rèn)識的物質(zhì)、現(xiàn)象、過程、特性和規(guī)律不同于改造客觀世界的技術(shù)方案，不是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造，因此不能被授予專利權(quán)。38B．智力活動的規(guī)則和方法智力活動，是指人的思維運(yùn)動，它源于人的思維，經(jīng)過推理、分析和判斷產(chǎn)生出抽象的結(jié)果，或者必須經(jīng)過人的思維運(yùn)動作為媒介才能間接地作用于自然產(chǎn)生結(jié)果，它僅是指導(dǎo)人們對信息進(jìn)行思維、識別、判斷和記憶的規(guī)則和方法，由于其沒有采用技術(shù)手段或者利用自然法則，也未解決技術(shù)問題和產(chǎn)生技術(shù)效果，因而不構(gòu)成技術(shù)方案。例如，交通行車規(guī)則、各種語言的語法、速算法或口訣、心理測驗方法、各種游戲、娛樂的規(guī)則和方法、樂譜、食譜、棋譜、計算機(jī)程序本身等。39C．疾病的診斷和治療方法它是以有生命的人或者動物為直接實施對象，進(jìn)行識別、確定或消除病因、病灶的過程。將疾病的診斷和治療方法排除在專利保護(hù)范圍之列，是出于人道主義的考慮和社會倫理的原因，醫(yī)生在診斷和治療過程中應(yīng)當(dāng)有選擇各種方法和條件的自由。另外，這類方法直接以有生命的人體或動物體為實施對象，理論上認(rèn)為不屬于產(chǎn)業(yè)，無法在產(chǎn)業(yè)上利用，不屬于專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造。例如診脈法、心理療法、按摩、為預(yù)防疾病而實施的各種免疫方法、以治療為目的的整容或減肥等。但是藥品或醫(yī)療器械可以申請專利。403、暫不屬于專利法保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造各個國家在確定專利保護(hù)范圍時，會根據(jù)本國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的實際情況，對某些發(fā)明創(chuàng)造不給予專利保護(hù)。這部分發(fā)明創(chuàng)造完全具備專利性，但是國家規(guī)定暫時不給予專利保護(hù)。41A．動物和植物品種不給予專利保護(hù)不等于不給予保護(hù)。我國1997年由國務(wù)院頒布了《植物新品種保護(hù)條例》，對植物新品種給予保護(hù)，但是不作為專利保護(hù)。對動物品種還未納入法律保護(hù)的范圍。雖然我國專利法不保護(hù)動植物新品種，但對于動物和植物品種的生產(chǎn)、培育方法或培育設(shè)備如果符合專利條件，可以依法授予專利權(quán)。42B．用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。用原子核變換方法獲得的物質(zhì)是指用核裂變或核聚變方法獲得的單質(zhì)或化合物。由于原子核變物質(zhì)與核武器有關(guān)，涉及到國家的安全，所以目前世界上幾乎所有的國家對用原子核變換方法獲得的物質(zhì)都不授予專利權(quán)。43四、授予專利權(quán)的條件（1）授予發(fā)明和實用新型專利的條件。①新穎性。是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以前公布的專利申請文件中。44②創(chuàng)造性。是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。③實用性。是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛟诠I(yè)上制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。45（2）授予外觀設(shè)計專利的條件。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)與申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同或者不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。46五、專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)（1）專利權(quán)人的權(quán)利。專利權(quán)人的權(quán)利包括：①專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)，轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門辦理登記和公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。47②專利權(quán)人有自己實施其專利的權(quán)利，未經(jīng)許可，其他任何人不得實施專利權(quán)人的專利。發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除《專利法》另有規(guī)定外，任何單位或者個人未經(jīng)許可，都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該專利產(chǎn)品，或者使用該專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品；外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)許可，都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。③專利權(quán)人有許可他人實施其專利并收取使用費(fèi)的權(quán)利，許可實施專利也應(yīng)簽訂書面實施許可合同。48許諾銷售釋義所謂許諾銷售（offeringforsale），是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售商品的意思表示。許諾銷售與銷售的區(qū)別在于，銷售一般經(jīng)過當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議，訂立合同，標(biāo)的物發(fā)生轉(zhuǎn)移，買方支付或許諾支付貨款等過程，實踐中當(dāng)事人雙方習(xí)慣于標(biāo)的、價金交付后銷售合同才算履行完畢。而許諾銷售只是提供銷售愿望的意思表示，這種意思表示，既可以是一種要約，也可以是要約邀請。49要約需要向特定的相對人發(fā)出，而要約邀請，通常向不特定的人發(fā)出，也可以向特定的人發(fā)出。根據(jù)合同法第十五條規(guī)定，寄送價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等屬于要約邀請，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約條件的，也視為要約。50無論是要約還是要約邀請，其實施都不構(gòu)成完整的銷售行為，都是一種提供銷售的意思表示，即許諾銷售。之所以將許諾銷售權(quán)賦予權(quán)利人，最直接的意義是使專利權(quán)人能夠把侵犯專利權(quán)的行為，及時地制止在萌芽階段，“未雨綢繆”，防止侵權(quán)產(chǎn)品的傳播，從而最大程度地減少損失。51許諾銷售權(quán)的規(guī)定，充分體現(xiàn)了對專利權(quán)加強(qiáng)保護(hù)的趨勢，也是我國專利法律制度與國際接軌的表現(xiàn)之一。目前許多國家都賦予專利權(quán)人許諾銷售的權(quán)利。如瑞士、冰島、保加利亞、俄羅斯、白俄羅斯、哈薩克斯坦、摩爾多瓦、馬達(dá)加斯加、加納、墨西哥等。52有些國家只是在表述上有所不同，如美國使用“offeringforsell”，歐共體國家如法國、德國、比利時、荷蘭、葡萄牙、希臘、芬蘭、愛爾蘭對產(chǎn)品專利稱為“offeringforsale”，對方法專利采用“offeringforuse”。日本專利法第一百零一條也把為轉(zhuǎn)讓、出租而展出物品發(fā)明或方法發(fā)明的行為，定為侵犯專利權(quán)。53④專利權(quán)人有在專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號的權(quán)利。⑤專利權(quán)人在自己的專利權(quán)受到侵犯時，有請求專利行政部門進(jìn)行處理，或者直接向人民法院起訴的權(quán)利。⑥專利權(quán)人有權(quán)以書面聲明形式放棄其專利權(quán)。54（2）專利權(quán)人的義務(wù)。專利權(quán)人有繳納年費(fèi)的義務(wù)。專利權(quán)人應(yīng)從授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納專利年費(fèi)，不按規(guī)定繳納年費(fèi)的，專利權(quán)應(yīng)予終止。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造取得專利后，作為專利權(quán)人的單位有向發(fā)明人或設(shè)計人給予報酬獎勵的義務(wù)。中國專利權(quán)人的發(fā)明專利對國家利益或者公共利益具有重大意義的，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，應(yīng)允許指定的單位在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，專利權(quán)人可以收取使用費(fèi)。55六、專利權(quán)的申請和審批（一）專利的申請1、專利申請的原則A．形式法定原則申請專利的各種手續(xù)都應(yīng)當(dāng)以書面形式或者國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局規(guī)定的其他形式辦理。以口頭、電話、實物等非書面形式辦理的各種手續(xù)，或者以電報、電傳、傳真、膠片等直接或間接產(chǎn)生印刷、打字或手寫文件的通訊手段辦理的各種手均視為未提出，不產(chǎn)生法律效力。56B．單一性原則是指一件專利申請只能限于一項發(fā)明創(chuàng)造。但是屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?；用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

C．先申請原則兩個或者兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授給最先申請的人。572、專利申請文件申請發(fā)明或者實用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。一般要包含六項內(nèi)容：（1）請求書；（2）說明書；（3）權(quán)利要求書；（4）摘要；（5）附圖；58（6）優(yōu)先權(quán)請求。請求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人或者設(shè)計人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址以及其他事項。說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)嵤闇?zhǔn)；必要的時候，應(yīng)當(dāng)有附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實用新型的技術(shù)要點(diǎn)。權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護(hù)的范圍。59申請外觀設(shè)計專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書以及該外觀設(shè)計的圖片或者照片等文件，并且應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品及其所屬的類別。603、專利申請日專利局收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日

。申請人享有優(yōu)先權(quán)的，優(yōu)先權(quán)日視為申請日?！秾＠ā返?9條規(guī)定了國際優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。61國際優(yōu)先權(quán)是指申請人自發(fā)明者實用新型在外國第一次提出專利申請之起12個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)是指申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向?qū)＠志拖嗤黝}提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。624、專利申請的提出發(fā)明人、設(shè)計人作出發(fā)明創(chuàng)造后，是否對該項發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請，往往事先要權(quán)衡利弊，最后作出決定。因為對有的發(fā)明創(chuàng)造，采用專利保護(hù)不如采用商業(yè)秘密的方式保護(hù)更有利。此外，還應(yīng)該從經(jīng)濟(jì)效益、該發(fā)明創(chuàng)造申請專利的前景、專利類別選擇、申請日、申請國的各方面情況進(jìn)行仔細(xì)分析比較，以選擇最為合適的專利類別、申請日、申請國。63當(dāng)申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或重大利益需要保密的，應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。前者應(yīng)移交國防專利分局審查，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該審查意見決定是否授予專利權(quán)；后者由國務(wù)院專利行政部門審查后，送國務(wù)院有關(guān)主管部門進(jìn)行保密審查，需要保密的，國務(wù)院專利行政部門按保密專利申請?zhí)幚聿⑼ㄖ?dāng)事人。64（二）專利申請的審批1、發(fā)明專利的審批A．初步審查專利主管機(jī)關(guān)查明該申請是否符合《專利法》關(guān)于申請形式要求的規(guī)定。主要審查是否提交了申請書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件，以及這些文件格式是否符合要求。此外還包括下列內(nèi)容的審查：（1）該發(fā)明創(chuàng)造是否違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益；（2）該發(fā)明創(chuàng)造是否屬于不授予專利權(quán)的范圍65（3）申請人是外國人時，該外國人是否有資格提出申請，是否按規(guī)定委托了國務(wù)院專利行政部門指定的涉外專利代理機(jī)構(gòu)代為辦理；（4）專利申請是否符合單一性原則。66對存在缺陷或明顯不符合《專利法》及《專利法實施細(xì)則》有關(guān)規(guī)定的申請文件或申請手續(xù)，國務(wù)院專利行政部門將向申請人發(fā)出審查意見通知書，要求申請人在指定期限內(nèi)陳述意見或者補(bǔ)正，申請人期滿未答復(fù)的，其申請視為被撤回。申請人陳述意見或者補(bǔ)正后，國務(wù)院專利行政部門仍然認(rèn)為不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。67B．早期公開專利局收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。專利局可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。在發(fā)明專利申請被公布后，專利權(quán)被授予以前，如有人實施其發(fā)明創(chuàng)造，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或個人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用，但無權(quán)要求他人停止實施。68C．實質(zhì)審查發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，專利局可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。專利局認(rèn)為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實質(zhì)審查。主要審查下列內(nèi)容：（1）申請專利的發(fā)明是否符合發(fā)明的定義；（2）申請專利的發(fā)明是否有不授予專利權(quán)的消極條件；（3）申請專利的發(fā)明是否具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性；（4）專利申請人是否是最先申請人；（5）專利申請文件是否符合法律規(guī)定；（6）發(fā)明專利申請是否符合單一性原則；（7）如果申請人對該申請?zhí)岢隽诵薷幕蚍职干暾垼欠癯鲈f明書或權(quán)利要求書記載的范圍。69經(jīng)審查，國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為該申請不符合《專利法》規(guī)定的，將向申請人發(fā)出審查意見通知書，要求其在指定的期限內(nèi)陳述意見，或者對其申請進(jìn)行修改。申請人未在指定期限內(nèi)答復(fù)的，該發(fā)明專利申請即視為撤回。申請人陳述意見或者對申請進(jìn)行修改后，國務(wù)院專利行政部門經(jīng)進(jìn)一步審查認(rèn)為仍然不符合專利法規(guī)定的，作出駁回該發(fā)明專利申請的決定。70D．授權(quán)登記公告發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由專利局作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。712、實用新型和外觀設(shè)計專利的審批對實用新型申請初步審查，主要審查是否提交了申請書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件，外觀設(shè)計專利申請是否提交了權(quán)利要求書以及該外觀設(shè)計的圖片或者照片等文件，以及這些文件格式是否符合要求。此外還包括下列內(nèi)容的審查：72（1）該發(fā)明創(chuàng)造是否違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益；（2）該發(fā)明創(chuàng)造是否屬于不授予專利權(quán)的范圍；（3）申請人是外國人時，該外國人是否有資格提出申請，是否按規(guī)定委托了國務(wù)院專利行政部門指定的涉外專利代理機(jī)構(gòu)代為辦理；（4）專利申請是否符合單一性原則。73由于實用新型和外觀設(shè)計不經(jīng)過實質(zhì)審查階段，所以針對實用新型和外觀設(shè)計，還應(yīng)審查下列項目：（1）實用新型和外觀設(shè)計專利申請的主題是否曾被授予專利權(quán)；（2）實用新型專利申請說明書、附圖、權(quán)利要求書的撰寫是否符合規(guī)定格式；（3）實用新型和外觀設(shè)計專利申請人是否是該申請的最先申請人。74實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由專利局作出授予實用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。75七、專利權(quán)的期限和終止（1）專利權(quán)的期限。專利權(quán)期限是指專利權(quán)的時間效力。專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的獨(dú)占權(quán)，僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到法律的保護(hù)，超過法律規(guī)定的有效期限，專利權(quán)就自行失效，這個發(fā)明創(chuàng)造就成為全社會的公共財富，任何人都可以自由地利用業(yè)已失效的專利。專利權(quán)在我國的期限，發(fā)明專利為20年，實用新型和外觀設(shè)計專利為10年，均自申請之日起計算。76（2）專利權(quán)的終止。專利權(quán)的終止有兩種情況：期限屆滿終止為正常終止，期限屆滿以前終止為提前終止。提前終止是由于專利權(quán)人沒有按期繳納年費(fèi)，或者是專利權(quán)人以書面形式聲明放棄專利權(quán)。專利權(quán)終止應(yīng)由專利行政部門登記和公告。77八、專利權(quán)人權(quán)利的限制（1）依照國家需要指定實施?！秾＠ā返?4條規(guī)定，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后，可以決定將國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。中國集體所有制單位和個人的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，參照關(guān)于國有企業(yè)事業(yè)單位指定實施的規(guī)定辦理。78（2）強(qiáng)制許可實施。指專利行政部門在二定條件下，不需要經(jīng)過專利權(quán)人的同意，準(zhǔn)許其他單位和個人實施專利權(quán)人的專利的一種強(qiáng)制性法律手段。在以下情況出現(xiàn)時才給予強(qiáng)制許可：①具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)人許可實施其專利，而未能在合理的時間內(nèi)獲得這種許可時，專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。②在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常情況時，或者為了公共利益的目的，專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。79③一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型在技術(shù)上先進(jìn)，其實施又依賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強(qiáng)制許可。在依照上述規(guī)定給予實施強(qiáng)制許可的情形下，專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強(qiáng)制許可。80九、專利權(quán)的保護(hù)（二）專利權(quán)的保護(hù)范圍《專利法》第56條第1款規(guī)定：“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求?！逼浜x是：專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征。81外觀設(shè)計專利的保護(hù)范圍表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍取決于兩個方面；其一是表示在圖片或者照片中的外觀設(shè)計；其二是專利授權(quán)時指定的外觀設(shè)計使用產(chǎn)品的范圍。確定外觀設(shè)計是否相同或近似，應(yīng)當(dāng)以同類產(chǎn)品為基礎(chǔ)。82（二）專利侵權(quán)行為1、專利侵權(quán)行為的概念專利侵權(quán)行為是指在專利權(quán)有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可又無法律依據(jù)，以營利為目的實施他人專利的行為。832、專利侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式專利侵權(quán)行為分為直接侵權(quán)行為和間接侵權(quán)行為兩類。A．直接侵權(quán)行為是指直接由行為人實施的侵犯他人專利權(quán)的行為。其表現(xiàn)形式包括：84(1)制造發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為；(2)使用發(fā)明、實用新型專利產(chǎn)品的行為；(3)許諾銷售發(fā)明、實用新型專利產(chǎn)品的行為；(4)銷售發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為；85(5)進(jìn)口發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為；(6)使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為；(7)假冒他人專利的行為。為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，仍然屬于侵犯專利權(quán)的行為，需要停止侵害但不承擔(dān)賠償責(zé)任。86B．間接侵權(quán)行為是指行為人本身的行為并不直接構(gòu)成對專利權(quán)的侵害，但實施了誘導(dǎo)、慫恿、教唆、幫助他人侵害專利權(quán)的行為。這種侵權(quán)行為通常是為直接侵權(quán)行為制造條件。常見的表現(xiàn)形式有：87（1）行為人銷售專利產(chǎn)品的零部件、專門用于實施專利產(chǎn)品的模具或者用于實施專利方法的機(jī)械設(shè)備；（2）行為人未經(jīng)專利權(quán)人授權(quán)或者委托，擅自轉(zhuǎn)讓其專利技術(shù)的行為等。實務(wù)中，通常根據(jù)《民法通則》第130條的規(guī)定，將間接侵權(quán)行為認(rèn)定為共同侵權(quán)。88（三）不視為侵犯專利權(quán)的行為A.“專利權(quán)用盡”后的使用和銷售專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，任何人再對該產(chǎn)品使用、許諾銷售或者銷售的，不視為侵權(quán)。89B.先用權(quán)人的制造使用另一發(fā)明人在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵權(quán)。90C.外國運(yùn)輸工具臨時過境時的使用臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)。D.非為生產(chǎn)經(jīng)營目的的實施專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)人的專利權(quán)。91（四）違反專利法的法律責(zé)任92第三節(jié)商標(biāo)法一、商標(biāo)與商標(biāo)法（一）商標(biāo)的概念和分類1、商標(biāo)的概念：商標(biāo)是商品或服務(wù)的一種專用標(biāo)記，它是商品或服務(wù)的提供者為了標(biāo)明自己的商品或服務(wù)與其他提供者同種或類似的商品或服務(wù)的區(qū)別而使用的專用標(biāo)記93942、商標(biāo)可根據(jù)不同情況進(jìn)行分類：①根據(jù)商標(biāo)的表現(xiàn)形式不同分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、立體商標(biāo)和組合商標(biāo)?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）第8條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)注冊。”95文字商標(biāo)是以文字組成的商標(biāo)，可以使用漢字、漢語拼音，也可以使用外國文字、外文字母，還可以使用阿拉伯?dāng)?shù)字。圖形商標(biāo)是指以任何可視的平面圖形構(gòu)成的商標(biāo)，立體商標(biāo)是以三維標(biāo)志構(gòu)成的可視商標(biāo)。任何形式的商標(biāo)都可以以黑白或彩色的顏色構(gòu)成。組合商標(biāo)是以文字、圖形和三維標(biāo)志等構(gòu)成的商標(biāo)，其特點(diǎn)是圖文并茂，便于識別，或視覺效果突出、立體感強(qiáng)，是商標(biāo)中較為多用的種類。96②根據(jù)商標(biāo)的使用途徑和商標(biāo)權(quán)人的不同分為商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。商品商標(biāo)是指用于生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上的商標(biāo)；服務(wù)商標(biāo)則用于標(biāo)明所提供的服務(wù)項目，《商標(biāo)法》關(guān)于商品商標(biāo)的規(guī)定適用于服務(wù)商標(biāo)。集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。97證明商標(biāo)，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理的特殊事項，由國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定。98③根據(jù)注冊要求的不同分為自愿注冊商標(biāo)和強(qiáng)制注冊商標(biāo)，《商標(biāo)法》及實施細(xì)則規(guī)定人用藥品、煙草制品和國家規(guī)定必須使用注冊商標(biāo)的其他商品應(yīng)強(qiáng)制使用注冊商標(biāo)。993、商標(biāo)禁止使用的標(biāo)志?！渡虡?biāo)法》第10條規(guī)定了商標(biāo)禁止使用的標(biāo)志，這種限制適用于注冊商標(biāo)和非注冊商標(biāo)，包括：同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或相近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或相近似的，但該國政府同意的除外；同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；100與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的；帶有民族歧視性的；夸大宣傳并帶有欺騙性的；有害于社會主義道德風(fēng)尚或者仃其他不良影響的。此外，縣級以上行政區(qū)劃名稱和公眾知曉的外國地名，也不得作為商標(biāo)，但地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。101二、商標(biāo)權(quán)的概念1、概念指注冊商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)享有的專有使用、任何他人未經(jīng)許可不得使用該注冊商標(biāo)的法定專有權(quán)利1022、商標(biāo)權(quán)的主體和客體（1）商標(biāo)權(quán)主體：商標(biāo)權(quán)主體即商標(biāo)權(quán)人，是指依法享有注冊商標(biāo)專用權(quán)并同時承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的自然人、法人或者其它組織。103商標(biāo)權(quán)的客體：商標(biāo)權(quán)的客體即商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利、義務(wù)指向的對象，也是我國《商標(biāo)法》保護(hù)的對象。即注冊商標(biāo)。注冊商標(biāo)須具備的條件：（見教材P181)104三、商標(biāo)權(quán)權(quán)利和義務(wù)（一）商標(biāo)權(quán)人依法享有的權(quán)利1、商標(biāo)專用權(quán)2、轉(zhuǎn)讓權(quán)3、許可使用權(quán)(二)、商標(biāo)權(quán)人依法應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)1、商標(biāo)權(quán)人有依法繳費(fèi)的義務(wù)2、商標(biāo)權(quán)人不得連續(xù)三年停止使用注冊商標(biāo)3、商標(biāo)權(quán)人必須保證使用注冊商標(biāo)的商品或服務(wù)質(zhì)量105四、商標(biāo)權(quán)的取得、期限、續(xù)展和喪失（1）取得(2)期限。注冊商標(biāo)的專用權(quán)具有時問性，《商標(biāo)法》規(guī)定注冊商標(biāo)的有效期為10年，該期限從商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起計算，期滿后，經(jīng)商標(biāo)注冊人申請可以續(xù)展。106（3）續(xù)展。注冊商標(biāo)的續(xù)展是指注冊商標(biāo)有效期屆滿時，需要繼續(xù)使用該注冊商標(biāo)的，經(jīng)過法定手續(xù)延長該注冊商標(biāo)專用權(quán)的有效期。注冊商標(biāo)的有效期屆滿再行續(xù)展時，每次續(xù)展的有效期限為10年，續(xù)展的次數(shù)法律不作限制。注冊商標(biāo)的續(xù)展申請，應(yīng)在商標(biāo)有效期滿前6個月內(nèi)向商標(biāo)局提出，如果因故不能在規(guī)定的期限內(nèi)提出，可以給予6個月的寬展期。如果超過寬展期仍未提出續(xù)展申請，注冊商標(biāo)將被注銷，商標(biāo)專用權(quán)即告喪失。107五、商標(biāo)注冊的申請和審批1、商標(biāo)注冊的含義及原則（1）含義：商標(biāo)注冊，是指商標(biāo)使用人將其使用的商標(biāo)依照《商標(biāo)法》以及《商標(biāo)法實施細(xì)則》規(guī)定的注冊條件和程序，向商標(biāo)管理機(jī)關(guān)提出注冊申請，經(jīng)商標(biāo)局依法審核批準(zhǔn)，在商標(biāo)注冊簿上登錄，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予以公告，授予注冊人以商標(biāo)專用權(quán)的法律活動。經(jīng)過商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊并刊登在商標(biāo)公告上的商標(biāo)稱為注冊商標(biāo)。商標(biāo)注冊人對注冊商標(biāo)享有的專用權(quán)，具有排他性，他人不得侵犯。108（2）原則：A、自愿注冊原則。但人用藥品和煙草除外。B、注冊在先原則1092、商標(biāo)注冊的申請我國注冊商標(biāo)申請采用“一類商品、一個商標(biāo)、一份申請”的原則。一般商標(biāo)注冊的程序如下：申請、審查、初步審定和公告。注冊商標(biāo)的有效期為10年，可以續(xù)展。注冊商標(biāo)需