夫妻雙方同意利用人工生殖技術(shù)生育子女的認定

夫妻雙方同意利用人工生殖技術(shù)生育子女的認定

人工子女，也稱為人工子女，是指通過人工繁殖技術(shù)形成的子女。根據(jù)人工生殖技術(shù)方式及使用精卵來源的不同,可以把人工生殖子女分為AIH(同質(zhì)授精)子女,AID(異質(zhì)授精)子女和IVF(體外受精)子女三種不同類型。人工生殖子女的親子關(guān)系如何認定,法學界眾說紛紜。在我國司法實踐中,由于生殖技術(shù)領(lǐng)域立法的空白,已發(fā)生了多起人工生殖子女親子關(guān)系的認定糾紛并因此引發(fā)的撫養(yǎng)糾紛。因此如何認定人工生殖子女的親子關(guān)系,亟需立法加以明確和規(guī)范。一婚姻關(guān)系傳承中給夫妻雙方設(shè)置了相應(yīng)的法律依據(jù)AIH(同質(zhì)授精)子女,是指用丈夫的精子對妻子進行人工授精而生育的子女。AIH(同質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的認定,分為兩種情形:1.婚姻關(guān)系存續(xù)期間,經(jīng)夫妻雙方明確同意進行AIH(同質(zhì)授精)所生的子女,當然認定為夫妻雙方的合法婚生子女。這一點,所有允許使用人工生育方式的國家的法律規(guī)定都是一致的。因為法律只要求婚生子女是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間懷孕或出生,至于通過何種方式懷孕不影響親子關(guān)系的性質(zhì)。如比利時民法典第312條規(guī)定:“妻于婚姻期間所懷孕的子女,其夫即為該子女之生父”。我國臺灣地區(qū)民法第1061條明確規(guī)定:“稱婚生子女者,謂由婚姻關(guān)系受胎而生之子女。”可見,夫妻雙方同意的情況下出生的AIH子女認定為合法婚生子女在法學界沒有任何爭議,應(yīng)為我國立法所借鑒。2.婚姻關(guān)系存續(xù)期間妻子未經(jīng)丈夫同意而擅自進行AIH(同質(zhì)授精)所生的子女,是否認定為夫妻雙方的合法婚生子女,這一點,各國立法未見明確規(guī)定。法學界也有兩種不同的主張:一種主張認為,對未經(jīng)丈夫同意而出生的AIH子女,應(yīng)漠視丈夫的生育權(quán)而認定為合法婚生子女,以保障子女的利益。另一種觀點則認為,未經(jīng)丈夫同意出生的AIH子女,首先應(yīng)推定為夫妻雙方的合法婚生子女,但丈夫在一定期限內(nèi)有否認權(quán)。筆者贊同第二種主張。因為妻子未經(jīng)丈夫同意而擅自進行AIH(同質(zhì)授精)生育子女的行為,侵犯了丈夫的生育權(quán)(妻子在丈夫不同意進行AIH(同質(zhì)授精)生育的情形下,應(yīng)如何行使自己的生育權(quán)不屬于本文討論的范圍),是一種侵權(quán)行為,對侵權(quán)行為的后果(撫養(yǎng)子女)不應(yīng)由受害人(丈夫),而應(yīng)由侵權(quán)人(妻子)承擔。而在妻子、丈夫和AIH(同質(zhì)授精)子女三者之間,法律不能僅僅因為AIH(同質(zhì)授精)子女與生母之夫(丈夫)有血緣聯(lián)系的事實,而把撫養(yǎng)子女的義務(wù)強加于丈夫。法律在力求實現(xiàn)對三者利益平衡保護時不應(yīng)忽視破壞利益平衡體系的事實因素,孩子的利益需要保護,丈夫的生育權(quán)更需要尊重。二關(guān)于aid異質(zhì)授精子女親子關(guān)系的認定AIH(異質(zhì)授精)子女,是指丈夫以外的第三人的精子對妻子進行人工授精而生育的子女。與AIH(同質(zhì)授精)子女相比,AID(異質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的認定,要復(fù)雜得多,在AID(異質(zhì)授精)的情形下,因為使用的是第三人的精子,所以對AID(異質(zhì)授精)子女來說,存在兩個父親,一是生物學(遺傳)父親即供精者,另一個是社會(養(yǎng)育)父親即生母之夫,生物父親與社會父親不能重合,引起父親角色的矛盾。因此,AID(異質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的認定首先是確定誰是AID(異質(zhì)授精)子女的法律父親,對AID(異質(zhì)授精)子女承擔撫養(yǎng)義務(wù)。其次在法律父親確定后,應(yīng)當明確法律父親與AID(異質(zhì)授精)子女究竟屬于婚姻法(親屬法)中哪一種親子關(guān)系,因為各國婚姻法(親屬法)規(guī)定的親子關(guān)系并非只有一種。如我國婚姻法規(guī)定的親子關(guān)系有二大類四小類即自然血親的親子關(guān)系和擬制血親的親子關(guān)系。自然血親的親子關(guān)系又可以分為父母和婚生子女的親子關(guān)系與父母和非婚生子女的親子關(guān)系兩小類,擬制血親的親子關(guān)系可以分為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的親子關(guān)系和繼父母與繼子女的親子關(guān)系兩小類。其他國家,親子關(guān)系也有類似的分類,AID(異質(zhì)授精)子女究竟屬于哪一類?各國法律、判例及學說對第一個問題的觀點比較一致,而對第二個問題則存在著激烈的爭論。對AID(異質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的認定,也需分為兩種情形:1.婚姻關(guān)系存續(xù)期間經(jīng)夫妻雙方明確同意進行AID(異質(zhì)授精)所生的子女,不與其生物學(遺傳)父親,形成法律上的親子關(guān)系,而與其生母之夫形成法律上的親子關(guān)系。因為生母之夫與AID(異質(zhì)授精)子女雖然沒有血緣聯(lián)系,但基于生母之夫同意這一事實,應(yīng)認定形成法律上的親子關(guān)系。但這種親子關(guān)系屬于婚姻法(親屬法)中哪一類親子關(guān)系,司法實踐及理論學術(shù)界則存在著嚴重的分歧。主要有以下四種觀點:一是將AID(異質(zhì)授精)子女視為生母與生母之夫的合法婚生子女,適用婚生子女的法律規(guī)定;二是認定AID(異質(zhì)授精)子女為其生母之夫的養(yǎng)子女,適用有關(guān)收養(yǎng)法的規(guī)定;三是認定AID(異質(zhì)授精)子女是生母之夫的繼子女;四是認定AID(異質(zhì)授精)子女為一新型子女,不能比照任何現(xiàn)有的子女類型,應(yīng)由法律作出特別規(guī)定。最高人民法院于1991年7月8日在《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間以人工授精所生子女的法律地位的復(fù)函》中指出:“經(jīng)研究,我們認為,在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,雙方一致同意進行人工授精,所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女,父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。”可見,我國司法實踐中采納了上述將AID(異質(zhì)授精)子女認定為生母與生母之夫的合法婚生子女的主張。國外的立法中也有同樣的觀點,如丹麥人工授精法草案規(guī)定:“經(jīng)丈夫同意,妻子所生子女,取得婚生子女的法律地位。”筆者對這一觀點不敢茍同。按照親屬法理論,親子關(guān)系主要有自然血親和擬制血親二類。AID(異質(zhì)授精)子女與其生母之夫無任何血緣聯(lián)系,只是因為法律的確認,才形成法律上的親子關(guān)系,屬于典型的擬制血親。為什么要回避AID(異質(zhì)授精)子女這一擬制血親的事實呢。將AID(異質(zhì)授精)子女視為自然血親的婚生子女的主要理由在于使這種親子不得解除,以避免無父權(quán)子女的出現(xiàn)。但是,法律意義上的親子關(guān)系能否解除,應(yīng)由法律規(guī)定。自然血親法律意義上的親子關(guān)系也是可以通過一定的法律行為(如收養(yǎng))加以解除的。所以,將AID(異質(zhì)授精)子女視為生母及生母之夫的合法婚生子女的理由不充足。實際上,上述將AID(異質(zhì)授精)子女認定為生母之夫的養(yǎng)子女的觀點是符合客觀事實的,因此也是本文所主張的。法律可以規(guī)定變動法律關(guān)系的法律事實,但不能改變法律事實本身的自然性質(zhì)。2.婚姻關(guān)系存續(xù)期間妻子未經(jīng)丈夫同意進行AID(異質(zhì)授精)所生的子女,是否與生母之夫形成法律上的親子關(guān)系,這一問題,國外的司法實踐及國內(nèi)的學說有不同的觀點。國外司法實踐中有認為是“無性交的通奸”,如美國法院在審理“奧福特訴其妻”一案時,法院將奧福特之妻自愿為第三者提供生育能力生育婚外子女的行為視為通奸。有的則持相反意見,如英國法院在審理“麥克里曼訴其妻”一案中判決,妻子未經(jīng)丈夫許可即使用AID(異質(zhì)授精)并不構(gòu)成通奸,因為妻子與供精者間沒有性行為。國內(nèi)學說有的認為在這種情況所生的子女應(yīng)認定為與生母形成非婚生子女的親子關(guān)系,與生母之夫則不形成法律上的親子關(guān)系。有的認為,在這種情況下首先應(yīng)推定為夫妻雙方的婚生子女,但生母之夫可在一定期限內(nèi)行使否認權(quán),使其與AID(異質(zhì)授精)子女間法律上的親子關(guān)系,予以解除。筆者贊同第一種觀點,認為在妻子未經(jīng)丈夫同意進行AID(異質(zhì)授精)生育子女的情況下,AID(異質(zhì)授精)子女與生母之夫不形成法律上的親子關(guān)系,但生母之夫在一定期限內(nèi)有收養(yǎng)該AID(異質(zhì)授精)子女的權(quán)利,與其形成養(yǎng)父親與養(yǎng)子女的親子關(guān)系。因為在該種情形下,AID(異質(zhì)授精)子女與生母之夫既沒有血緣聯(lián)系,也沒有生母之夫同意AID(異質(zhì)授精)的事實,但在生母之夫同意收養(yǎng)的情況下,則完全可以比照收養(yǎng)法的規(guī)定適用。三民法上的親子關(guān)系IVF(體外受精)子女,是指通過體外人工受精而生育的子女。在體外受精的情形下,IVF(體外受精)子女親子關(guān)系的認定,遠比AIH(同質(zhì)受精)子女和AID(異質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的認定復(fù)雜。因為在AIH(同質(zhì)受精)、AID(異質(zhì)受精)的情形下,親子關(guān)系的認定只需要解決“誰是父親”的問題,母親是確定的。但在體外受精中,IVF(體外受精)子女不僅會出現(xiàn)有多個父親,而且會出現(xiàn)有多個母親的情形,因此,IVF(體外受精)子女親子關(guān)系的認定,不但要解決“誰是父親”的問題,還可能要解決“誰是母親”的問題,。IVF(體外受精)子女親子關(guān)系的認定,需分以下幾種情形討論:1.婚姻關(guān)系存續(xù)期間,用妻子的卵子和丈夫的精子在體外受精,然后將胚胎植入妻子的子宮妊娠所生育的子女。這種情形下的IVF(體外受精)子女與AIH(同質(zhì)授精)子女的性質(zhì)相似,對其親子關(guān)系的認定,可比照AIH(同質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的規(guī)定,經(jīng)夫妻雙方同意的認定為夫妻雙方的合法婚生子女,未經(jīng)丈夫同意的丈夫在一定期限內(nèi)有否認權(quán)。2.婚姻關(guān)系存續(xù)期間經(jīng)夫妻雙方同意,使用妻子的卵子和第三人的精子在體外受精然后將胚胎植入妻子子宮妊娠所生育的子女。這種情形下IVF(體外受精)子女與AID(異質(zhì)授精)子女的性質(zhì)相似,對其親子關(guān)系的認定,同樣可比照AID(異質(zhì)授精)子女親子關(guān)系的規(guī)定,經(jīng)夫妻雙方同意的認定為生母之夫的養(yǎng)子女,未經(jīng)丈夫同意的則IVF(體外受精)子女與生母之夫不形成法律上的親子關(guān)系,但生母之父在一定期限內(nèi)有收養(yǎng)權(quán)。3.婚姻關(guān)系存續(xù)期間,使用第三人的卵子與丈夫的精子進行體外受精,然后將胚胎植入妻子子宮妊娠所生育的子女。這種情形下,IVF(體外受精)子女有兩個母親:一是遺傳母親(供卵者);二是孕育母親(子宮提供者),也稱生身母親,出現(xiàn)了母親角色和母親利益的矛盾沖突。在這兩個母親中,確定誰與孩子形成法律上的親子關(guān)系呢?筆者認為,根據(jù)人工生殖技術(shù)的目的,應(yīng)認定孕育(生身)母親為IVF(體外受精)子女的法律母親。因為孕育母親雖不是孩子的遺傳母親,但她不僅生育了孩子,而且還將撫育孩子,其次她還是孩子生父的合法妻子,確定孕育母親為IVF(體外受精)子女的法律母親,與其形成法律上的親子關(guān)系,既符合孕育母親的愿望,也有利于孩子的健康成長。至于IVF(體外受精)子女與孕育母親間親子關(guān)系屬于哪一種性質(zhì)的親子關(guān)系的問題,立法未予以明確,理論界也討論較少。筆者認為,應(yīng)認定為婚生的親子關(guān)系,因為IVF(體外受精)子女與其孕育母親之間存在著“生”的事實。4.婚姻關(guān)系存續(xù)期間經(jīng)夫妻雙方同意,使用丈夫的精子與第三人的卵子進行體外受精,然后將胚胎植入該第三人的子宮妊娠生育的子女。這種情形,若經(jīng)夫妻雙方同意,則IVF(體外受精)子女有一個父親與兩個母親,一是生物(遺傳、生孕)母親,另一個是生父之妻并準備撫養(yǎng)孩子的養(yǎng)育母親,在這兩個母親中,筆者認為,應(yīng)確定IVF(體外受精)子女生父之妻為孩子的法律母親,與IVF(體外受精)子女形成養(yǎng)母與養(yǎng)子女性質(zhì)的親子關(guān)系;若丈夫未經(jīng)妻子同意的,則IVF(體外受精)子女與生父之妻不形成法律上的親子關(guān)系,但生父之妻在一定期限內(nèi)有收養(yǎng)權(quán)。5.婚姻關(guān)系存續(xù)期間經(jīng)夫妻雙方同意,分別使用夫妻以外的第三人的精子和卵子在體外受精,然后再將胚胎植入妻子子宮妊娠生育的子女。這種情形下,IVF(體外受精)子女有兩父親與兩個母親,供精者和供卵者分別是孩子的遺傳父親和遺傳母親,提供子宮孕育并生育孩子的是孕育(生身)母親,準備養(yǎng)育孩子的養(yǎng)育父親則與孩子沒有任何血緣關(guān)系,但他卻是孕育母親的合法丈夫。在這四個不同的角色中,如何確定對孩子有利,也符合人工生殖技術(shù)目的的IVF(體外受精)子女的親子關(guān)系呢?根據(jù)傳統(tǒng)立法中的“誰分娩,誰為母親”的原則,首先應(yīng)確定孕育母親為IVF(體外受精)子女的法律母親,然后再確定法律母親的丈夫為孩子的法律父親。這樣的確定,是有利于孩子利益的,也是符合生殖技術(shù)中所涉人員的愿望的。對于這種親子關(guān)系的性質(zhì),筆者認為,IVF(體外受精)子女與孕育母親形成婚生子女關(guān)系,與孕育母親的丈夫形成養(yǎng)父與養(yǎng)子女的關(guān)系。6.婚姻關(guān)系存續(xù)期間經(jīng)夫妻雙方同意及子宮提供者的同意,分別使用