公司法修訂：解散和清算規(guī)則改進

公司解散是指依法成立的公司基于一定法定事由使公司法人格歸于消滅的法律行為。公司清算是指公司解散后，為保護股東和債權(quán)人的利益，依照法定程序?qū)緜鶛?quán)債務(wù)及剩余財產(chǎn)清理和結(jié)算，從而終結(jié)公司法律關(guān)系并依法申請注銷登記的行為。公司解散與清算是公司生命終結(jié)的必經(jīng)流程和重要環(huán)節(jié)。為避免公司因解散、清算不合規(guī)等情形損害債權(quán)人利益，影響正常市場秩序，《公司法》對公司解散、清算規(guī)定了嚴格的程序規(guī)則?！豆痉ㄐ抻啿莅浮讽槕?yīng)時代發(fā)展、回應(yīng)實踐需求，對公司解散、清算規(guī)則進行改進，包括建立解散事由公示制度、改進自愿解散存續(xù)條件、明確清算義務(wù)人責任與范圍，簡化注銷程序等。相關(guān)修訂有助于減少清算風險，更好的保護股東與債權(quán)人利益，保障公司實現(xiàn)有序市場退出。Part01解散規(guī)則修訂01

新增解散事由公示制度現(xiàn)行法公司法修訂草案第一百八十條公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。第二百二十五條公司因下列原因解散:（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);（二）股東會決議解散;（三）因公司合并或者分立需要解散;（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷設(shè)立登記;（五）人民法院依照本法第二百二十七條的規(guī)定予以解散。公司出現(xiàn)前款規(guī)定的解散事由,應(yīng)當在十日內(nèi)將解散事由通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)予以公示。解讀：本次《公司法修訂草案》的重要變化之一為強調(diào)對于企業(yè)信息公示系統(tǒng)的運用。公司解散涉及到債權(quán)人利益的保護，《公司法》規(guī)定公司依法清算的，應(yīng)當通知債權(quán)人，但是未規(guī)定公司解散是否應(yīng)當予以公示。實踐中，許多公司怠于履行清算責任，債權(quán)人因此無從得知公司已經(jīng)解散事實，從而耽誤債權(quán)清償?shù)淖詈脮r機。善意第三人也可能在不知情情況下與已解散公司簽訂合同、達成交易最后導致糾紛。為預防以上情形，《公司法修訂草案》要求公司依法解散的，應(yīng)當在十日內(nèi)將解散事由通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)予以公示。通過公示解散事由，可以讓社會公眾及時了解公司終止原因，評估債權(quán)實現(xiàn)風險，避免與已解散公司交易導致的糾紛，維護交易秩序穩(wěn)定。02

修改自愿解散存續(xù)條件現(xiàn)行法公司法修訂草案第一百八十一條公司有本法第一百八十條第(一)項情形的,可以通過修改公司章程而存續(xù)。依照前款規(guī)定修改公司章程,有限責任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過,股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第二百二十六條公司有前條第一款第一項、第二項情形,且尚未向股東分配財產(chǎn)的,可以通過修改公司章程或者經(jīng)股東會決議而存續(xù)。依照前款規(guī)定修改公司章程或者經(jīng)股東會決議,有限責任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過,股份有限公司須經(jīng)出席股東會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。解讀：公司解散分為“自愿解散”和“強制解散”。自行解散主要是指公司因營業(yè)期限屆滿、公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)等基于公司自主意愿解散情形。強制解散是指違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，被行政機關(guān)或法院撤銷或裁定解散。自愿解散因基于公司自主意愿而發(fā)生，故可基于公司意思自治變更而得以存續(xù)。對于自愿解散，傳統(tǒng)《公司法》僅規(guī)定了因營業(yè)期限屆滿、公司章程規(guī)定的解散事由情形下，公司可通過修改公司章程予以存續(xù)。本次修訂草案將經(jīng)股東會決議解散的情形也納入可以依意思自治予以存續(xù)的情形。另外，為防止公司利用該規(guī)定抽逃出資，《公司法修訂草案》還增設(shè)一條“尚未向股東分配財產(chǎn)”的限制條件，以強化對解散制度的程序約束。Part02清算規(guī)則修訂01

明確清算義務(wù)主體、內(nèi)容及責任

現(xiàn)行法公司法修訂草案第一百八十三條公司因本法第一百八十條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的,應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請,并及時組織清算組進行清算第二百二十八條公司因本法第二百二十五條第一款第一項、第二項、第四項、第五項規(guī)定而解散的,應(yīng)當清算。董事為公司清算義務(wù)人,應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進行清算。清算組由董事組成,但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù),給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任。第二百二十九條公司依照前條第一款的規(guī)定應(yīng)當清算,逾期不成立清算組進行清算或者成立清算組后不清算的,利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。公司因本法第二百二十五條第一款第四項的規(guī)定而解散的,作出吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者撤銷設(shè)立登記的決定的部門或者公司登記機關(guān),可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。解讀：清算義務(wù)人是有義務(wù)清算程序啟動的主體，清算組是實際開展清算工作的人員。傳統(tǒng)《公司法》對于清算義務(wù)主體規(guī)定的較為籠統(tǒng)，僅規(guī)定法定解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)應(yīng)當成立清算組。有限責任公司清算組由股東組成，股份公司由董事或股東會確定的人選構(gòu)成，實際上仍是采取“股東中心主義”?？偨Y(jié)而言，傳統(tǒng)《公司法》對于清算主體確定存在兩個問題：首先，清算義務(wù)人缺少明確規(guī)定，清算程序啟動動力不足。因缺少明確的清算程序啟動主體規(guī)定，實踐中大量公司解散后遲遲不成立清算組，導致債權(quán)人債權(quán)難以實現(xiàn)。其次，經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)分離導致股東實際上難以承擔清算責任。相較于實際參與公司經(jīng)營管理的董監(jiān)高，股東尤其是中小股東不lia公司經(jīng)營狀態(tài)，對公司賬冊不實際控制和管理，難以承擔起清算的責任?！豆痉ㄐ抻啿莅浮丰槍σ陨蠁栴}進行有針對性性的修改，主要體現(xiàn)為：1、明確董事為公司清算義務(wù)人和清算組成員，有義務(wù)及時啟動清算程序2、規(guī)定清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)的賠償責任3、指定清算申請人范圍擴大到利害關(guān)系人，有助于債權(quán)人利益保護4、明確強制解散情形下，做出決定有關(guān)部門或公司登記機關(guān)可申請法院執(zhí)行清算組成員。以上修訂，體現(xiàn)了對“股東中心主義”的糾偏，強調(diào)并發(fā)揮了董監(jiān)高在公司清算中的關(guān)鍵作用，適應(yīng)現(xiàn)代公司發(fā)展模式，體現(xiàn)了尊重市場規(guī)律、實事求是的態(tài)度，有助于激發(fā)市場活動、推動經(jīng)濟發(fā)展。02

明確清算義務(wù)，強化清算責任現(xiàn)行法公司法修訂草案第一百八十九條清算組成員應(yīng)當忠于職守,依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任。第二百三十四條清算組成員履行清算職責,負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。清算組成員怠于履行清算職責,給公司造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任;因故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任。解讀：在明確清算組成員的范圍登記基礎(chǔ)上，《公司法修訂草案》對于清算組成員法定義務(wù)以及違法清算法律責任予以明確。清算責任的確定有助于明確責任主體，提高清算違法成本，遏制不誠信清算不誠信現(xiàn)象，最終實現(xiàn)公司有序市場退出。首先，傳統(tǒng)《公司法》僅規(guī)定清算組成員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)，但未明確其應(yīng)承擔何種清算義務(wù)。不同的義務(wù)性質(zhì)將產(chǎn)生不同法律后果。本次修訂在明確董事作為清算組成員的基礎(chǔ)上，明確了清算組成員義務(wù)性質(zhì)，強調(diào)董事對公司清算同樣負有忠誠與勤勉義務(wù)，這是董監(jiān)高忠誠勤勉義務(wù)在公司清算程序的延伸和體現(xiàn)。此外，本次修訂還進一步明確清算組成員怠于履行清算職責的賠償責任。怠于履行清算職責的認定，參考《九民紀要》第14條的精神，應(yīng)當理解為是清算義務(wù)人法定清算事由出現(xiàn)后，在能夠履行清算義務(wù)的情況下，故意拖延、拒絕履行清算義務(wù)，或者因過失導致無法進行清算的消極行為。如果清算義務(wù)人能夠舉證證明已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取積極措施等不屬于怠于履行清算職責。03

建立簡易注銷程序

現(xiàn)行法公司法修訂草案第二百三十五條公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù),或者已清償全部債務(wù),經(jīng)全體股東承諾,可以通過簡易程序注銷登記。通過簡易程序注銷登記,應(yīng)當通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)予以公告,公告期限不少于二十日。公告期限屆滿后,未有異議的,公司可以在二十日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請注銷公司登記。公司通過簡易程序注銷登記的,全體股東應(yīng)當對注銷登記前的債務(wù)承擔連帶責任。解讀：注銷是公司清算的最終環(huán)節(jié)。注銷是指公司法律人格終止時，依法向登記機關(guān)申請取消登記在冊事項，向社會公示宣告公司終止情形的程序。一般而言，公司注銷要首先在當?shù)毓ど痰怯洐C關(guān)認可報紙登報公示。此后向社保機構(gòu)核查公司社保繳費情況，領(lǐng)取《社保注銷通知單》。同時向原稅務(wù)登記機關(guān)核查是否完稅，領(lǐng)取《稅務(wù)注銷通知單》，注銷地稅、國稅。最后向工商局遞交注銷資料，經(jīng)批準后領(lǐng)取工商登記機關(guān)出具的《準予登記注銷通知書》，最后辦理銀行賬戶注銷、印章注銷等程序。我國實行公司設(shè)立注冊制，設(shè)立公司簡單方便，但公司注銷程序卻繁瑣而漫長。對于不少公司尤其是業(yè)務(wù)活動簡單的公司而言，履行注銷程序是成本高昂而繁瑣的環(huán)節(jié)，因此實踐中