經(jīng)濟法 人大版課件 第四章公司法

第三章公司法參考法規(guī):《中華人民共和國公司法》，

(1993年12月29日頒布，1994年7月1日施行，

1999年12月25日修改，共11章，230條。

2004年進行了兩次小修改。2005年10月27日，《公司法》在經(jīng)過大規(guī)模修訂后重新頒布。新法于2006年1月1日起施行。修訂后的《公司法》共13章219條。）參考法規(guī):《中華人民共和國公司法》，第四章公司法第一節(jié)公司法的概述第二節(jié)公司的登記管理第三節(jié)有限責任公司第四節(jié)股份有限公司第五節(jié)公司股票和公司債券第六節(jié)公司合并、分立、增資、減資第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征二、公司的類型三、公司法及其適用的范圍四、公司法人財產(chǎn)及其公司法人財產(chǎn)權五、股東及其股東權利

一、公司的概念和種類公司的概念

公司是依公司法設立組建并登記的以營利為目的的企業(yè)法人大陸法系的公司（依法設立的營利社團法人）英美法系的公司公司是現(xiàn)代企業(yè)形式公司具有獨立的人格separatelegalpersonexistence公司股東承擔有限責任永久存續(xù)

資產(chǎn)分割責任分擔公司的概念公司是指股東依法以投資方式設立，以營利為目的，以其認繳或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。公司的特征公司是依公司法的規(guī)定設立的社會經(jīng)濟組織公司設立的條件和程序公司類型法定公司登記公司是以‘營利’為目的的經(jīng)濟組織股東設立公司的目的是為了通過公司的經(jīng)營活動獲取利潤持續(xù)的經(jīng)營活動公司是企業(yè)法人獨立人格（財產(chǎn)獨立；獨立承擔民事責任；獨立的組織機構(gòu)）股東的有限責任公司的社團性？傳統(tǒng)大陸法系認為公司必須由兩個以上的投資設立公司法修改后，法律規(guī)定了“一人公司”案例一：

solomon

v.solomoncase

薩洛蒙是一個多年從事皮鞋銷售業(yè)務的商人。1892年，薩洛蒙組建一個公司“薩洛蒙有限公司”，并將他擁有的皮鞋店賣給公司，轉(zhuǎn)讓價格為30006英鎊。作為對價，公司發(fā)行了每股1英鎊的股份共20006股，除他的妻子和五個孩子各擁有1股外，其余的20000股由薩洛蒙擁有。此外，公司以其所有財產(chǎn)為擔保向薩洛蒙發(fā)行了10000英鎊的債券。公司經(jīng)營了1年后陷入了困境，清算后資產(chǎn)僅剩下6000英鎊。而此時，公司除欠薩洛蒙的債券外，還欠其他無財產(chǎn)擔保債權人7000英鎊的債務。請問：公司的債務應如何清償？評析

本案例中薩洛蒙公司與投資薩洛蒙公司的薩洛蒙是兩個具有獨立法律人格的不同法律主體。薩洛蒙公司一旦依法成立即成為一個獨立的法律主體，對投資人投資的財產(chǎn)享有獨立的財產(chǎn)所有權（中國公司法稱為獨立的財產(chǎn)權），對公司的債權人承擔獨立的清償債務的責任。薩洛蒙本人在本案中具有多重法律身份，既是公司的股東（與公司有投資關系）、公司債權人（是公司有財產(chǎn)擔保的債權人，與公司有債權債務關系），又是公司的控制人（經(jīng)股東會<本人及妻兒>選舉產(chǎn)生作為公司執(zhí)行董事，與全體股東有信托關系）。薩洛蒙公司因為經(jīng)營困難而資不抵債，陷入破產(chǎn)的境地，薩洛蒙及其妻兒作為公司的投資人無方收回其出資，但股東對公司債權人的責任僅以出資為限。而薩洛蒙本人與其他公司債權人有明顯不同，即薩洛蒙是有財產(chǎn)擔保的債權人，其債權具有優(yōu)先于其他公司債權人優(yōu)先受償?shù)臋嗬瑸榇斯颈仨毷紫戎Ц豆厩匪_洛蒙本人的債務，如果公司還有剩余財產(chǎn)，公司必須公平清償其他公司債權人的債務。

基于以上分析，我們認為本案薩洛蒙公司應向薩洛蒙本人支付6000英鎊。而其余債權人的債權因公司沒有剩余財產(chǎn)而不能得到清償。公司人格獨立之限制—“公司人格否認制度”定義：又稱揭開或刺穿公司面紗原則，是指在具體的、特定的法律關系中，基于特定事由，否認公司的獨立人格，直接要求股東對公司的債務或行為承擔責任的制度。這一原則由美國法院首創(chuàng)，后被英、法、德等國所效仿，德國稱為“直索”理論，日本稱為“透視”理論。該原則已為兩大法系所共同認可，并運用于司法實踐中，有效地維持和推動了公司制度的健康發(fā)展?！豆痉ā返?0條——這是我國首次系統(tǒng)完整地增設了公司法人人格否認制度，并以法律條文的方式明確加以規(guī)定，這也是我國公司法的首創(chuàng)，其他國家大多是法官通過自由裁量權的方式在具體案例中加以適用。1966年美國紐約州最高法院審理的沃克沃斯基訴卡爾頓案確立了“刺穿公司的面紗”?？栴D組建了10家出租汽車公司，每家公司僅有兩輛出租車注冊在該公司名下，而每家公司對每輛出租車的投保僅為法定最低限額1萬美元。其中一家賽昂出租車公司的出租車在車禍中傷了原告，而賽昂公司所上的保險不足以補償原告的損失。原告隨即在法院起訴，要求公司的股東卡爾頓以及他擁有的其他出租車公司賠償其損失。原告稱，這些公司表面上看去似乎相互獨立、但其實在財務、供貨、修理、雇員和車庫等方面均以一個實體、單位或企業(yè)運作。他有權要求這些公司的股東對其索求賠償負個人責任，因為這種多元結(jié)構(gòu)實際上是非法的，其目的是要欺騙廣大公眾，而廣大公眾極有可能被出租車傷害。公司人格獨立之限制—“公司人格否認制度”刺穿公司面紗美國判例公司人格獨立之限制—“公司人格否認制度”《公司法》第20條第公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法獨立地位和股東有限責任損害債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任公司人格獨立之限制—“公司人格否認制度”具體的表現(xiàn)形式公司設立資本顯著不足利用公司規(guī)避法律責任利用公司回避合同義務公司人格混同公司完全空殼化

適用“公司法人人格否認制度”的效果僅為在特定的法律關系中否認公司的獨立人格。在法律規(guī)定的情形不再存在時，公司仍然具有獨立的人格。二、公司的種類無限公司、有限責任公司、股份有限公司及兩合公司人合公司、資合公司和人合兼資合公司封閉性公司和開放式公司總公司和分公司母公司和子公司本國公司、外國公司和跨國公司公司的種類（一）

——以投資者的責任為標準大陸法系無限（責任）公司有限（責任）公司股份有限公司兩合公司股份兩合公司英美法系封閉式公司開放式公司公司的種類（二）

——以兩個公司之間的關系為標準母公司子公司控股公司從屬公司第13條第2款

公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。母公司是指擁有另一個公司的股份達到控股程度的公司。依母公司是否參與另一公司的經(jīng)營，可分為控制公司與控股公司。

子公司，資本為他公司所控制的公司公司的種類（三）

——以投資者的責任為標準本公司分公司：分公司是指公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。

《公司法》第13條第1款：公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔?！豆镜怯浌芾項l例》第40條：公司設立分公司的，應當向分公司所在地的市、縣公司登記機關申請登記；核準登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。本公司亦稱總公司，系指管轄公司全部組織的總機構(gòu)。公司的業(yè)務經(jīng)營、資金調(diào)度、人事安排都由總公司統(tǒng)一決定?？偣揪哂蟹ㄈ速Y格。分公司系指總公司所管轄的分支機構(gòu)，在業(yè)務經(jīng)營、資金調(diào)度和人事安排等方面由總公司管轄。

公司的種類（四）

——以國籍為標準本國公司外國公司：是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司。公司的種類（五）

——以公司對外承擔責任的基礎人合公司（企業(yè)）：無限公司、有限合伙。資合公司：股份有限公司。人合兼資合公司（企業(yè)）：有限公司。我國《公司法》對公司的基本分類有限責任公司概念特征：人資兩合公司；投資人；資本；公司資本的封閉性，即不能公開募股，不能發(fā)行股票；公司信息的封閉性股份有限公司概念特征：資本的股份性；資本募集的公眾性；股東人數(shù)的非限制性是指沒有最高人數(shù)的限制；股票的自由轉(zhuǎn)讓性；公司經(jīng)營的公開性三、公司法的概念及其適用范圍公司法的概念公司設立公司組織公司的活動公司法的特征公司法是組織法公司法是一種行為法公司法是強制性規(guī)范較多的法律討論:1.普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)與公司之間的基本區(qū)別有哪些？2.選擇何種企業(yè)的組織形式需要考慮的因素有哪些？有限責任設立的簡便性納稅管理方式（企業(yè)所有權控制權）生命的延續(xù)性權利的自由轉(zhuǎn)讓企業(yè)運作公司法的概念和特征公司法的制定與修改。我國的《公司法》于1994年7月1日起施行，先后經(jīng)歷了1999年、2004年、2005年三次修訂。其中2005年10月27日修訂，2006年1月1日正式施行的新《公司法》進行了大規(guī)模的修訂，條文由原來的230條減少為219條，完全被保留的僅有20條，刪除了39條（有些涉及股票、債券發(fā)行的內(nèi)容移至新《證券法》規(guī)定），171條進行了修改和整合，大大降低了公司設立的門檻，增加了公司人格否認制度、一人公司、有限公司股東退股制度、股東代表訴訟等公司法領域的重大制度，完善了市場經(jīng)濟條件下我國的公司法律制度。公司法的適用范圍

（一）公司法對人的效力公司法適用的公司類型在我國設立的有限責任公司和股份有限公司在我國境內(nèi)設立的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的外國公司的分支機構(gòu)原有依照法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國務院有關主管部門制定的《有限責任公司規(guī)范意見》、《股份有限公司規(guī)范意見》登記成立的公司，繼續(xù)保留，其中不完全具備公司法規(guī)定條件的公司，應當在規(guī)定的期限內(nèi)達到公司法規(guī)定的條件（公229條）

公司法適用的公司類型有限責任公司股份有限公司一人有限責任公司國有獨資公司外商投資（有限責任）公司上市公司外商投資（股份有限）公司外商投資公司兩個原則：外商投資公司適用公司法；特別法優(yōu)先于一般法外商投資企業(yè)法的特別規(guī)則設立條件、程序不同，須經(jīng)商務部或省級人民政府審批出資比例的要求，外方出資者的投資比例一般不低于25％資本制度的特別規(guī)定：授權資本制；無公司注冊資本最低限額的要求合營方轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)合營他方同意，并要經(jīng)審批機構(gòu)批準合作企業(yè)中的外方可以現(xiàn)行收回出資管理機構(gòu)的特別規(guī)定經(jīng)營期限不同。（二）公司法的時間效力

1993年12月29日通過并公布，1994年7月1日生效。原則上無溯及力，但依照該法重新規(guī)范登記的公司除外。四、公司法人財產(chǎn)及其公司法人財產(chǎn)權公司法人財產(chǎn)與相關概念公司法人財產(chǎn)是公司設立時，由股東投資及其公司成立后在經(jīng)營過程中形成的財產(chǎn)總和公司法人財產(chǎn)是公司自有的獨立的財產(chǎn)（公司法人財產(chǎn)獨立于公司股東的財產(chǎn)）公司法人的財產(chǎn)最原始的部分來自于股東的投資，股東將自有所有的財產(chǎn)投資公司后，喪失了對原有自己的財產(chǎn)的所有權，取得了對公司的股權，成為公司的股東。公司成立后運營形成的財產(chǎn)。公司法人財產(chǎn)與公司資產(chǎn)、公司資本公司資產(chǎn)。資產(chǎn)是會計學上的概念，與“負債”相對應，是指公司實際占有的財產(chǎn)或權利。四、公司法人財產(chǎn)及其公司法人財產(chǎn)權會計學上資產(chǎn)負債表包含著一個公式：資產(chǎn)=負債+所有者權益（凈資產(chǎn)）；所有者權益（凈資產(chǎn)）=資產(chǎn)-負債。在這個公式中，資產(chǎn)是公司實際占有的能以貨幣計量的經(jīng)濟資源，包括各種財產(chǎn)、債權和其他權利。負債是指公司所承擔的能以貨幣計量、需以資產(chǎn)或勞務償付的債務。包括流動負債和長期負債。所有者權益，也稱股東權益，是指公司股東對公司凈資產(chǎn)的所有權。也可以說，所有者權益就是公司的凈資產(chǎn)。所有者權益=資本+資本公積金+盈余公積金+未分配利潤。公司法人財產(chǎn)不同于公司資本公司資本是股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額，僅是公司法人財產(chǎn)的一部分資本是一個抽象的財產(chǎn)金額

資本來源于股東的出資

資本是在公司成立時由章程予以規(guī)定的

資本是一個確定不變的財產(chǎn)數(shù)額，非經(jīng)法律程序，不能自然或隨意改變公司資產(chǎn)大于公司法人財產(chǎn)大于公司資本公司法人財產(chǎn)權公司法人財產(chǎn)權的含義公司作為一個獨立的企業(yè)法人對法人財產(chǎn)的支配權，即依法對其財產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權利公司法人財產(chǎn)權的性質(zhì)法人經(jīng)營權財產(chǎn)所有權公司法對財產(chǎn)權的限制對外投資的限制《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的投資人”?！豆痉ā返?6條：“公司向其他企業(yè)投資，按照公章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額”。擔保限制《公司法》第16條：“公司為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對擔保的總額或者單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者實際控制人支配的股東不得參加表決。該項表決由出資會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過?！惫痉▽ω敭a(chǎn)權的限制借款的限制一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或者經(jīng)過股東會或者股東大會的批準同意，公司董事、經(jīng)理不得將公司資金借貸給他人。案例分析：原告中國農(nóng)業(yè)銀行上海市分行第二營業(yè)部（以下簡稱“農(nóng)行第二營業(yè)部）、上海郊縣工業(yè)供銷有限公司（以下簡稱“郊縣供銷公司”）訴被告上海圓明房地產(chǎn)有限公司（以下簡稱“圓明房產(chǎn)”）、第三人上海澄明房地產(chǎn)有限公司（以下簡稱“澄明房產(chǎn)”）無效擔保確認糾紛一案。1994年兩原告依法取得上海市浦東南路菊園三號b地塊國有土地使用權。基于兩原告均未取得房地產(chǎn)經(jīng)營資格，為聯(lián)合開發(fā)項目，兩原告與被告圓明房產(chǎn)于1995年5月合資組建被告澄明房產(chǎn)（項目公司）。案例分析：1995年10月，被告澄明房產(chǎn)依法設立，注冊資本人民幣1，000萬元。1996年6月21日，為便于基地項目的順利開發(fā)，兩原告將其名下的國有土地使用權過戶予被告澄明房產(chǎn)，被告圓明房產(chǎn)實際投入人民幣250萬元。1997年10月30日，因被告澄明房產(chǎn)未依法辦理1995、1996年度年檢，上海市浦東新區(qū)工商行政管理局決定吊銷被告澄明房產(chǎn)營業(yè)執(zhí)照。1998年11月，被告圓明房產(chǎn)法定代表人孫志榮私刻了兩原告公章并盜用兩原告的名義，擅自向上海市浦東新區(qū)工商行政管理局申請恢復了被告澄明房產(chǎn)的經(jīng)營資格。期間，被告圓明房產(chǎn)因與第三人寧波東方公司發(fā)生債務糾紛涉訟，經(jīng)浙江省高級人民法院判決生效。該案在執(zhí)行期間，被告圓明房產(chǎn)無力償還債務，其法定代表人孫志榮于1999年7月2日擅自以被告澄明房產(chǎn)的名義向第三人寧波東方公司出具了《擔保函》，承諾為被告圓明房產(chǎn)之債務承擔擔保責任。1999年12月22日，上海市浦東新區(qū)工商行政管理局查實了被告圓明房產(chǎn)私刻公章之行為，再次作出決定，撤銷被告澄明房產(chǎn)恢復注冊的決定。現(xiàn)被告圓明房產(chǎn)、澄明房產(chǎn)的法定代表人孫志榮因犯詐騙罪、偽造公司印章罪被依法判處無期徒刑。孫志榮操縱被告澄明房產(chǎn)為被告圓明房產(chǎn)債務承擔保證責任，未經(jīng)兩原告確認，其行為嚴重損害了被告澄明房產(chǎn)的合法權益，兩原告作為被告澄明房產(chǎn)的合法股東，訴請要求依法確認被告澄明房產(chǎn)在1999年7月2日向第三人寧波東方公司出具的《擔保函》為無效擔保行為。

薛某張某

A公司民生銀行薛某向民生銀行借款100萬，薛某以法人代表的身份代表A公司向民生銀行提供了A公司的擔保函，將A公司的房產(chǎn)作為抵押物擔保薛某與民生銀行的借款合同。股東股權原始取得繼受取得設立時因出資或認購股份/增資依法轉(zhuǎn)讓/繼承/贈與/法院強制執(zhí)行自益權共益權固有權非固有權單獨股東權少數(shù)股東權普通股東權特別股東權五、股東及其權利股東的定義股東是持有公司股份或出資的人。誰可以成為股東？原始股東繼受股東：因依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與或法院強制執(zhí)行等原因獲得公司出資或股份的人（善意取得是否能取得股權）股東的資格是否有限制自然人股東是否須具有完全的民事行為能力（發(fā)起人股東）外國人是否可以成為公司的股東國家、國家機關、公務員等是否可以成為公司的股東公司本身是否能否成為公司的股東

股東資格的認定在該案中，原告朱加倫訴稱，其與其他股東共同參加了被告千鶴土建工程公司的籌辦、成立事宜，并于1995年5月簽字認購被告股份200股，計股金2000元。隨后如數(shù)繳足股金，并領到了被告發(fā)給的出資證明書。其后，被告否定原告的股東資格，釀成糾紛。被告辯稱，其于1995年5月召開第一次股東會，通過了公司章程，并由20名自然人股東及1名法人股東簽字、蓋章認可后報工商部門辦理了工商登記手續(xù)，因原告未被列入被告向工商局申報的股東名冊及章程，以后亦未辦理過變更登記手續(xù)，故原告不具備股東資格。

請問：朱加倫是否是千鶴土建工程公司的股東？評析本案中的朱加侖是否是股東，享有股東的權利，需要從兩個方面認定。有限責任公司股東是指記載在公司章程和股東名冊上并經(jīng)工商行政管理機關登記的對公司享有權利承擔義務的人。一個股東既有作為股東的真實的意思表示（簽訂股東協(xié)議），同時又要履行股東的出資義務，取得公司發(fā)給的出資證明書，同時，在公司章程、股東名冊及工商登記部門的股東登記事項中登記為股東，這樣才能產(chǎn)生公示的效力，可以對抗第三人。前者（紅體字）通常被視為個人行為要素，僅對個別人有法律約束力，而后者是法律直接規(guī)定的，對公司、第三人（多數(shù)人）有法律約束力。因此，本案朱加侖僅僅有個人行為要素，沒有登記為股東，缺少股東資格的外部條件，即形式要件，就不能確認為公司股東。但是，朱加侖因持有出資證明書，且能夠證明是辦理注冊登記的人或代理人的過錯使錯誤登記或漏登的，朱加侖可以起訴公司及其法定代表人，要求公司確認其公司股東資格，要求公司登記其股東身份，賦予其股東資格，享有股東的權利。（備注：朱加侖－其他股東協(xié)議適用民法及其合同法）

而朱加侖－公司（股東與公司的關系適用公司法）即使一個簡單的案例也可能涉及多個法律關系，適用的法律不同。法律問題的復雜就在于此，鑒于我們沒有系統(tǒng)學習過法律，因此理解上會有一定的困難。案例五：女大學生江某于2002年12月，突然收到法院的通知，稱其為宏達服裝有限公司的股東，欠繳出資18萬元，現(xiàn)公司無力償還所欠債權人藝華紡織有限公司的貨款98萬元，債權人訴之法院，要求江某承擔出資額范圍內(nèi)的清償責任。而江某則聲稱自己根本不是宏達服裝有限公司的股東，并拒絕承擔相應的責任。原來，江某在2002年暑假時曾在宏達服裝有限公司實習，并留下了自己的身份證復印件和簽名。后公司的幾名股東欲另設立一家公司（主要用于逃避債務），于是抽取了江某的身份證復印件，偽造其筆跡在股東會議記錄和公司章程上簽名，并通過非法手段騙取了工商登記。請問：現(xiàn)債權人起訴，江某是否承擔股東的補充出資責任？為什么？評析解答該問題的步驟。首先給出股東的概念，然后給出認定股東資格的條件。進而就本案的情節(jié)分析，江某沒有作為股東的真實的意思表示，并且沒有向公司履行出資的義務，因此依照“沒有對價即沒有相應的權利”的原則，江某不具備股東的資格。因此該公司債權人不能要求江某承擔未足額繳付出資款的清償責任。本案中宏達公司設立時的其他股東承擔未足額繳付出資的連帶清償責任。五、股東及其權利股權的定義股權，即股東權利，是指股東向公司出資或認購股份而對公司享有的權利《公司法》第4條的規(guī)定，公司股東作為投資人按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權利股權的特征股權的內(nèi)容包括獲取經(jīng)濟收益和參與公司經(jīng)營管理的權利，具有綜合性內(nèi)容的權利公司股東作為投資人按投入公司的資本額享有所有者的權利（收益權）股東權利的分類對于股東權可以依據(jù)不同的標準進行分類，其中最主要的分類是以股東權行使的目的為標準將股權分為自益權和共益權。自益權是股東僅為自己的利益而行使的權利，自益權主要包括：股利分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、新股認購優(yōu)先權、股份買取請求權、轉(zhuǎn)換股份轉(zhuǎn)換請求權、股份轉(zhuǎn)讓權、股票交付請求權、股東名義更換請求權和無記名股份向記名股份的轉(zhuǎn)換請求權等。股東的自益權主要體現(xiàn)為但又不限于經(jīng)濟利益。股東共益權是股東依法參加公司事務的決策和經(jīng)營管理的權利，它是股東交易公司利益同時為了兼為自己的利益而行使的權利。表決權、代表訴訟提起權、股東大會召集請求權和召集權、提案權、質(zhì)詢權、股東大會決議撤銷訴權、股東大會決議無效確認訴權、累積投票權、新股發(fā)行停止請求權、新股發(fā)行無效訴權、公司設立無效訴權、公司合并無效訴權、會計文件查閱權、會計帳薄查閱權、董事監(jiān)事和清算人解任請求權、董事會違法行為制止請求權、公司解散請求權和公司重整請求權等。股東權利的分類單獨股東權和少數(shù)股東權，這是按照股權行使的條件不同作的分類。單獨股東權是指可由股東單獨行使的權利，法律對這種權利的行使沒有任何限制，只要持有公司股份即可以行使股權。如自益權、表決權等。只能由少數(shù)股東行使的權利為少數(shù)股東權。法律對這種權利的行使設置了一定的限制，即只有持有一定比例的股份才可以行使。對于是否是1人單獨持有一定比例，還是幾個股東聯(lián)合持有一定比例股份，不在考慮之內(nèi)?！豆痉ā返?04條規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東可以請求召開臨時股東大會。股東權利的分類

固有權與非固有權，這是按照股東權的重要程度、是否可由公司章程或股東大會決議加以限制或剝奪進行的分類。固有權是股東依法享有、只能由其自愿放棄，不允許由公司章程或股東大會決議加以限制或剝奪的股東權利，選舉公司董事和監(jiān)事的權利。非固有權指法律允許由公司章程或股東大會決議加以限制或剝奪的股東權利。股東權利的分類普通股權和特別股權普通股權是持有股份有限公司普通股份的股東享有的權利；特別股權即持有股份有限公司特別股份的股東享有的權利。股東權利的內(nèi)容表決權股東通過親自出席或者委托代理人出席股東大會，對會議議決事項有表示同意或者表示不同意的權利。股東會或股東大會表決采用資本多數(shù)決原則。第一百零七條股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內(nèi)行使表決權。（proxyvoting）股東權利的內(nèi)容選舉權和被選舉權第一百零六條股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。累積投票權（cumulativevoting）是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。A公司要選5名董事，公司股份共1000萬股，股東共10人，其中大股東甲持有510萬股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計持有490萬股，合計擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個表決權，則控股51%的大股東甲就能夠使自己推選的5名董事全部當選，其他股東根本無法推選自己的董事進入董事會。在采取累積投票制的情況下，表決權的總數(shù)就成為5000萬票，股東甲總計擁有的票數(shù)為2550萬票，其他9名股東合計擁有2450萬票。股東可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。這樣，采取累積投票制度確實可以增強小股東在公司董事會中的話語權。股東權利的內(nèi)容依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權利知情權股東有獲取公司信息的權利。第三十四條股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。股東權利的內(nèi)容建議和質(zhì)詢權新股優(yōu)先認購權股利分配請求權提議召開臨時股東（大）會的權利臨時提案權異議股東股份收買請求權申請法院解散公司的權利公司剩余財產(chǎn)的分配請求權股東訴訟私利救濟與公力救濟私力救濟指權利主體在法律允許的范圍內(nèi)，依靠自身的實力，通過實施自衛(wèi)行為或者自助行為來救濟自已被侵害的民事權利。

公力救濟是國家保護民事權利的方法，在權利受到侵害時，依國家權力實行的救濟措施。公力救濟只能由行使國家公權力的國家機關行使，并以國家強制力為后盾。公力救濟既是對民事權利受侵害時的救濟，又是對違法行為人不法行為的制裁。股東訴訟屬于公力救濟方式。

股東訴訟股東代表訴訟（Shareholders’Derivative

Action）當公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請求損害賠償時，具備法定資格的股東有權代表其他股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失的行為。股東訴訟股東代表訴訟的條件須是股東以自己個人的名義提起的訴訟。但須是連續(xù)180日以上單獨單獨或者合計持有公司1%以上的股份的股東訴訟的被告可以是公司的董事、高級管理人員（因違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失），也可以是公司外的第三人。股東以自己名義提起訴訟的前置程序股東訴訟股東在提起間接訴訟之前，應該請求公司的監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會或者不設董事會的執(zhí)行董事向人民法院起訴。如果其請求得不到滿足，公司沒有合理的理由卻最終拒絕或怠于起訴，股東則可以提起代表訴訟。但在諸如有關財產(chǎn)即將被轉(zhuǎn)移、有關權利的行使期間或者訴訟時效即將超過等緊急情況下，股東有權立即提起代表訴訟?？梢?，前置程序的設置能夠減少不必要的訴訟，也能夠促使公司提起訴訟，避免濫訴。股東訴訟股東直接訴訟股東對董事、高級管理人員損害股東利益行為訴訟。第一百五十三條董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。六、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格積極資格消極資格我國公司法僅從消極資格上規(guī)定了不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形：無民事行為能力或者限制行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破產(chǎn)社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔任破產(chǎn)清算的公司企業(yè)的董事或者廠長經(jīng)理，對公司企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年，等等。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務忠誠義務董事的忠實義務，是指董事、監(jiān)事、經(jīng)理管理經(jīng)營公司業(yè)務之際，應將公司利益置于自己利益之上，為公司最大利益服務。根據(jù)《公司法》第148，149條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員不得因自己的身份而受益；不得收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)，不得挪用公司資金，不得某種秘密利益或所允諾的其他好處；不得與公司開展非法競爭；不得利用公司的財產(chǎn)、信息和機會，等等。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務勤勉義務（《公司法》第149條規(guī)定）董事的注意義務是指公司董事在管理公司事務時，須以一個合理的謹慎的人在相似的情形下所應表現(xiàn)的謹慎、勤勉和技能履行其職責，要采取合理的措施，以防止公司利益遭受損失。標準善意應當像處于相似位置的普通謹慎人那樣在類似的情況下所應盡到的注意義務須合理地相信其行為是為公司利益最大化第二節(jié)公司的設立與登記管理一、公司的設立二、公司的登記管理公司設立的概念公司設立是指設立人依《公司法》規(guī)定在公司成立之前為組建成立公司進行的目的在于取得公司主體資格的行為。設立主體為設立人設立行為發(fā)生在公司成立之前設立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格公司種類不同，設立行為的內(nèi)容不盡相同公司的設立與成立公司成立是指已經(jīng)具備法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成設立程序并由登記機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得公司主體資格的一種法律事實。公司的成立與設立的差異表現(xiàn)為：發(fā)生階段不同；行為性質(zhì)不同；行為人不同；法律地位不同；解決爭議的依據(jù)不同。

公司設立失敗案例：2000年5月，甲、乙擬共同投資設立清涼飲品有限責任公司，并就公司的基本問題達成一致意見，遂簽訂出資協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容是：甲投資35萬元，乙投資45萬元；出資各方按投資比例分享利潤、分擔風險；公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由甲負責。隨后，乙將投資款45萬元交付給甲，甲即開始辦理公司設立登記的有關事宜，并產(chǎn)生了部分費用。但乙在同年7月，以飲品市場利潤率低為由通知甲暫緩公司的注冊登記。同年8月，要求甲退回投資45萬元。甲認為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定章程，并產(chǎn)生了部分費用，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實上已經(jīng)具備公司成立的基本條件。而且，雙方所訂協(xié)議是合法有效的，乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)。問題：1.乙是否有權要求返還投資款45萬元？2.公司設立中產(chǎn)生的部分費用如何承擔？3.甲主張雙方應繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求能否得到支持？4.本案應如何處理？評析1.甲與乙簽訂股東協(xié)議，擬發(fā)起設立一有限責任公司。依照股東協(xié)議，股東應認繳及繳納出資，申請公司登記等事宜。但是，由于公司尚未成立，因此乙可以要求抽回出資，但是乙的行為違反了股東協(xié)議，屬于違約行為，其應向甲承擔違約責任。2.公司設立中產(chǎn)生的費用應該由甲乙承擔。因為公司沒有成立，依照股東協(xié)議，甲乙之間關系推定為合伙關系，適用合伙企業(yè)法的相關規(guī)定，因此甲乙對合伙的債務承擔連帶無限責任。3.甲主張雙方應繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求不能得到支持。因為，在公司沒有成立之前，乙可以要求退還出資。因為甲沒有及時向登記機關設立登記，因此公司未能成立，所以乙可以要求退還出資，甲不能繼續(xù)履行出資協(xié)議。4.本案因乙違反與甲簽訂的股東協(xié)議，因此乙應向甲承擔違約責任。同時，因為公司設立失敗，甲乙應承擔設立中的公司產(chǎn)生的債務及費用。公司設立的原則公司設立的立法體例一、自由設立。二、特許設立。三、審批設立。四、準則設立?！豆痉ā返?條的規(guī)定，設立公司，應當向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。公司的設立方式一、發(fā)起設立發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。適用于有限責任公司和股份有限公司。二、募集設立募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。適用于股份有限公司。公司登記管理登記管轄設立登記變更登記注銷登記公司登記的管轄公司登記的含義公司的設立、變更、注銷時，申請人依法向公司登記機關提出申請，公司登記機關依法審查，在確認符合相關條件后予以核準并記載法定登記事項的行為公司登記機關公司登記管轄體制國家工商行政管理局直接負責登記的公司省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負責登記的公司市、縣工商行政管理局負責本地區(qū)的公司的登記登記事項公司登記機關應當將公司登記事項記載于公司登記簿上，供社會公眾查詢復制設立公司的條件公司名稱公司住所法定代表人姓名注冊資本和實收資本公司類型公司的經(jīng)營范圍營業(yè)期限設立登記的程序申請名稱預先核準誰是申請人：股東或發(fā)起人；委托代理人提交的法律文件：申請書；資格證明；其他需提交的文件預先核準的公司名稱保留期限（6個月）申請設立登記有限責任公司的設立登記申請人審批機關的批準文件申請設立登記，自批準之日起90日提交的文件股份有限公司的設立申請應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關申請設立登記受理與審核登記受理登記核準登記或不給予登記，30天頒發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》，或者發(fā)給《公司登記駁回通知書》登記公告

分公司的登記登記地點，分公司所在地的公司登記機關申請登記登記事項，名稱、營業(yè)場所、負責人、經(jīng)營范圍提交文件，設立申請書；委托書；公司章程；營業(yè)場所使用證明；分公司負責人任職文件，公司營業(yè)執(zhí)照副本復印件，法律規(guī)定提交的其他文件

變更登記那些登記事項發(fā)生變化，須辦理變更登記公司名稱；公司注冊資本和實收資本；公司住所；公司經(jīng)營范圍；公司類型；公司股東股權變動；公司章程；公司法定代表人公司應向那個機關申請變更登記公司申請變更登記，應提交那些文件變更公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、股東等事項公司變更注冊資本和實收資本公司合并、分立變更登記公告，核準后的30天注銷登記公司注銷登記的意義公司注銷登記的法定情形被依法宣告破產(chǎn)章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)且未通過修改公司章程而使公司存續(xù)股東會或股東大會決議解散依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷法院依法予以解散法律、行政法規(guī)規(guī)定其他解散情形公司注銷登記應提交的法律文件申請書；法院裁判文書；清算報告；《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；其他文件

第三節(jié)有限責任公司

一、有限責任公司的設立二、有限責任公司的組織機構(gòu)三、一人有限責任公司的特別規(guī)定四、國有獨資公司的特別規(guī)定五、有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓一、有限責任公司的設立有限責任公司的設立條件股東和資本“股東”符合法定人數(shù)：1－50；“一人公司”資本注冊資本達到法定資本最低限額

3萬元繳納注冊資本的首次出資額和期限股東認繳的出資額公司全體股東的首次出資額不得地域注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；出資方式出資方式的種類：貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等法律意義何在？一、有限責任公司的設立對出資方式的繳納要求對于貨幣的比例（30％）對于非貨幣出資的，應辦理財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)（已經(jīng)交付給公司使用但未辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)是否視為已經(jīng)出資？）期限為6個月對于非貨幣出資的，應評估作價，辦理驗資證明不按照規(guī)定出資的責任未足額繳納出資的股東應向公司承擔足額繳納出資的責任未足額繳納出資的股東應向已經(jīng)足額繳納出資的股東承擔違約責任以非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，交付該出資的股東應補足該差額，公司設立的其他股東承擔連帶責任股東共同制定章程什么是公司章程公司章程的內(nèi)容公司章程的制定與修改有公司的名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)有公司住所公司章程是調(diào)整公司內(nèi)部組織關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，是公司設立、運營過程中處理內(nèi)外關系的重要法律文件，有公司憲法之稱，是公司設立的必備文件，由設立公司的股東共同制定，在章程上簽名蓋章，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力力。見《公》第25條）出資的程序：股東現(xiàn)金（30％）銀行非現(xiàn)金出資評估機構(gòu)驗資機構(gòu)工商登記問題：公司虛假（不實）出資的股東的行政責任、刑事責任和民事責任（對其他股東、對公司、對債權人）？股東出資瑕疵案例分析

案例一：A公司與B公司共同設立C公司，A以貨幣出資312萬元，B以土地廠房作價出資288萬元，但B公司出資遲未能到位。另查明：C公司章程約定，未經(jīng)兩股東任何一方同意，公司不能作出包括提起訴訟的重大決定。A訴至法院，請求：（1）被告補足288萬元注入C公司；（2）判令被告承擔出資未到位的違約責任，承擔違約金30萬元。

B辯稱：A無權起訴要其出資到位，該訴權屬于C公司。法院判決意見作為C公司股東之一的B公司未依約履行出資義務，已構(gòu)成違約，理應對A公司承擔未出資的違約責任，即依公司章程的規(guī)定于判決生效后30日內(nèi)，將其所有的價值288萬元人民幣的土地使用權和廠房，或其他相應價值的資產(chǎn)履行對C公司的出資義務，并辦理完畢資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶至C名下的手續(xù)；……由于C就B未履行出資起訴須經(jīng)B公司同意，在這種情況下，A公司有權代C起訴B股東，要求B承擔出資義務，該訴訟的勝訴結(jié)果應歸于C公司，且該訴訟對C也具有既判力，C不能以同樣的訴求和理由再次提起訴訟。案例之二：股東ABCDE共同投資一家生產(chǎn)性的高科技企業(yè)，A以高科技成果出資，作價100萬，B以其債權出資，作價200萬，C以其對外持股出資，作價300萬，D以其土地使用權出資，作價400萬，E以現(xiàn)金500萬出資，注冊資本為1500萬元。公司債權人F基于供貨合同向公司請求貨款之際，發(fā)現(xiàn)A出資的專利被駁回、B持有債權未實現(xiàn)、C履約、D出資高估，E利用其控股地位和董事資格抽逃出資。請問：（1）公司無法清償F，F(xiàn)可以訴誰？請求股東承擔補充賠償責任，還是無限連帶清償責任？（2）公司可以清償債務，但公司怠于追索控股股東的出資瑕疵責任的情形下，如何處理？評析該案例給出的條件可以依法推定兩種情形，一種情形是公司設立滿足了公司設立條件，即公司設立有效。公司是具有獨立法律人格的法律主體，從而區(qū)別于公司的投資人。但是股東沒有按期足額繳納公司章程中認繳的出資額，此種情形下，因為公司已經(jīng)成立，取得的法人資格，所以未足額認繳出資的股東應繳納其出資或補繳其差額，公司設立時其他股東應承擔連帶的責任。F應以公司及未足額繳納出資的股東及公司設立時的其他股東作為被告，其他股東對未足額出資承擔連帶賠償責任。第二種情形是公司雖然成立，但是公司設立不符合法律規(guī)定的條件，即公司設立行為無效。例如公司資本注冊資本沒有達到法定資本最低限額，投資人設立公司時存在欺詐等事由，此種情形下，F(xiàn)依照《公司法》第199條規(guī)定，應向公司登記機關申請撤銷該公司登記，公司登記機關可以作出責令改正，罰款，情節(jié)嚴重的撤銷公司登記等處罰。如果公司被登記機關撤銷登記或吊銷該公司營業(yè)執(zhí)照的，F(xiàn)應以公司的股東作為被告，公司的股東應向公司債權人承擔連帶無限賠償責任。虛假出資的相關規(guī)定《公司法》第31條有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。第36條公司成立后，股東不得抽逃出資。第94條股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任?！豆痉ā返?99條規(guī)定提交虛假材料或采取其他手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下罰款，對提交虛假材料或者采用其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。第二百條公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。第二百零一條公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。虛假出資處罰規(guī)定第二百零八條承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機關沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任。虛假出資處罰規(guī)定《刑法》第159條：公司的發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大，后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上10%以下罰金。（虛假出資、抽逃出資罪）。補充內(nèi)容：我國公司資本制度－分期繳納的法定資本制公司法定資本制與資本“三原則”法定資本制，又稱確定資本制，其核心是資本三原則，基本特點是強調(diào)公司資本的真實與可靠，因而能充分地保障權利人的利益

和社會交易安全公司資本三原則資本確定原則，即設立公司時，公司資本必須在公司章程中明確規(guī)定，并且應當認足、繳足，否則公司不能成立。資本維持原則，又稱資本充實原則，公司成立后，必須實際上保有與其注冊資本相對的資產(chǎn)，目的在于維持公司清償債務的能力資本不變原則，即指公司資本確定后，非依法定程序，不得任意減少或增加公司資本補充內(nèi)容：我國公司資本制度－分期繳納的法定資本制授權資本制授權資本制是英美法系國家創(chuàng)立并采用的一種公司資本制度，是指公司只要在章程中記載注冊資本額和設立時的股本或股份額，股東不必認足或繳足全部注冊資本，公司即可成立原則，未認足的部分資本，授權董事會在公司成立后，根據(jù)需要隨時發(fā)行募集。折衷授權制折衷資本制是指設立公司時，章程中的資本總額不必一次全部發(fā)行完公司即可成立，但在公司成立前由發(fā)起人和認股人認購的股份總額須達到法定比例，其余部分資本可以授權董事會在公司成立后的一定期限內(nèi)根據(jù)公司的實際需要而隨時發(fā)行。補充內(nèi)容：我國公司資本制度－分期繳納的法定資本制分期繳納的法定資本制（我國現(xiàn)行資本制度）《公司法》第26條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司法規(guī)定允許股東分期繳納出資額，而不是一次足額實繳所有出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于3萬元，其余部分由股東自公司成立之起兩年內(nèi)繳足；投資公司可以在5年內(nèi)繳足?！豆痉ā返?1條規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額……股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本在公司登記機關登記實收股本總額。有限責任公司的設立程序簽訂股東協(xié)議和訂立公司章程需要批準的，報經(jīng)審批；繳納出資和驗資；確立公司組織機構(gòu)辦理公司設立登記公司向股東頒發(fā)出資證明書什么是出資證明書出資證明書應當載明的事項公司名稱公司登記日期公司注冊資本股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期出資證明書的編號和核發(fā)日期出資證明書必須加蓋公司公章有限責任公司應當置備股東名冊出資證明書是有限責任公司成立后，向股東簽發(fā)的證明股東已經(jīng)履行出資義務的法律文件，是投資人成為公司股東，并依法享有股東權利承擔股東義務俄法律憑證。二、有限責任公司的組織機構(gòu)

（一）股東會（二）董事會或執(zhí)行董事（三）監(jiān)事會或監(jiān)事組織機構(gòu)

股東會董事會（執(zhí)行董事）

高級管理人員公司意思形成機構(gòu)公司的最高的權力機構(gòu)監(jiān)事會或者監(jiān)事（一）股東會股東會的概念全體股東組成公司的意思形成機構(gòu)和最高權力機構(gòu)公司的非常設機構(gòu)股東會的形式定期會議臨時會議召開臨時會議的提議人:10%股東；1/3董事；監(jiān)事會監(jiān)事股東會的通知和召集應當于會議召開15日以前通知全體股東（公44條）股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持有限公司設董事會的，由董事會召集，董事長主持（公41條）股東會的出席、表決和決議股東會的出席股東本人出席股東委托代理人出席，但是須出具委托書出席股東會的股東法定人數(shù)？我國公司法沒有規(guī)定股東會的表決行使表決權的原則：按照出資比例行使表決權議事方式及表決程序由公司章程的決定，但是股東會的決議特別決議及其決議事項增加注冊資本、減少注冊資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算和變更公司形式、修改公司章程等事項須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過普通決議及其決議事項股東會的職權決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項審議批準董事會或執(zhí)行董事的報告審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告審議批準公司的年度財物預算方案、決算方案審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損的方案對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議修改公司章程公司章程規(guī)定的其他職權（二）董事會(執(zhí)行董事)、經(jīng)理

1.董事會概念由董事組成的公司經(jīng)營決策和業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)公司的常設機構(gòu)董事的選任與人數(shù)董事的選任：選任的資格；誰有權選任董事:股東或者職工（特定的有限責任公司）董事的人數(shù)：3－13或者1名執(zhí)行董事董事的任期參照公司章程規(guī)定一般不得超過3年，可以連選連任

董事會的通知、召集和決議召開董事會會議，應當于會議召開十日以前通知全體董事董事會的召集人與主持人董事長副董事長1/2以上董事可以推舉一名董事召集和主持董事會的決議及其會議記錄董事會決議的表決實行一人一票出席會議的董事應當在會議記錄上簽名董事長或者執(zhí)行董事的法律地位董事會行使的職權（公47條）(2)高級管理人員概念負責公司日常經(jīng)營管理事務的高級管理人員由董事會聘任或解聘，對董事會負責經(jīng)理的職權（見《公司法》第50條）（三）監(jiān)事會、監(jiān)事監(jiān)事會的概念監(jiān)事會是對董事會執(zhí)行業(yè)務活動實行監(jiān)督的機構(gòu)是公司的常設機構(gòu)監(jiān)事會的組成與人數(shù)監(jiān)事會，成員不得少于3人監(jiān)事，1－2名監(jiān)事的選任：股東的代表和適當比例的由公司職工民主選舉的職工代表組成監(jiān)事會的職權（見《公司法》第54條）三、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務（一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格消極的任職資格董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務忠誠義務董事的忠實義務，是指董事、監(jiān)事、經(jīng)理管理經(jīng)營公司業(yè)務之際，應將公司利益置于自己利益之上，為公司最大利益服務。根據(jù)《公司法》第148，149條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員不得因自己的身份而受益；不得收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)，不得挪用公司資金，不得某種秘密利益或所允諾的其他好處；不得與公司開展非法競爭；不得利用公司的財產(chǎn)、信息和機會，等等。董事、監(jiān)事、經(jīng)理應負法定義務勤勉義務（《公司法》第149條規(guī)定）董事的注意義務是指公司董事在管理公司事務時，須以一個合理的謹慎的人在相似的情形下所應表現(xiàn)的謹慎、勤勉和技能履行其職責，要采取合理的措施，以防止公司利益遭受損失。標準善意應當像處于相似位置的普通謹慎人那樣在類似的情況下所應盡到的注意義務須合理地相信其行為是為公司利益最大化四、一人公司的特別規(guī)定公司法規(guī)定允許設立一人有限責任公司1名自然人或者1個法人投資設立的有限責任公司，為一人有限責任公司。注冊資本最低限額為人民幣10萬元。一人有限責任公司的股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。1個自然人只能投資設立1個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司；一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資；一人有限責任公司不設股東會；1個自然人投資設立的一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

五、國有獨資公司的特別規(guī)定國有獨資公司的概念國有獨資公司，即國有獨資的有限責任公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司是我國《公司法》專門設定的一種特殊的有限責任公司類型。國有獨資公司是“一人公司”.國有獨資公司的適用范圍受到限制?！豆痉ā芬?guī)定，國務院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國有獨資公司形式。五、國有獨資公司的特別規(guī)定《公司法》對國有獨資公司的特別規(guī)定國有獨資公司的公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂，報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

組織機構(gòu)的特別規(guī)定國有獨資公司是否設立股東會？股東會的職權由誰行使？必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東權決定的事項有那些？國有獨資公司設立董事會該董事會與普通的有限責任公司的董事會區(qū)別經(jīng)授權可以代行股東會的部分職權董事會成員人數(shù)：3－9人成員的選任：委派或更換；職工民主選舉產(chǎn)生董事長的選任與地位（從董事會成員中指定產(chǎn)生）經(jīng)理的職權

國有獨資公司設立監(jiān)事會監(jiān)事會成員的選任及人數(shù)組成。

國有獨資公司的監(jiān)事會則是國務院或者國務院授權的機構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。監(jiān)事會的成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會主席的產(chǎn)生監(jiān)事會的職權檢查公司財務對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督建議罷免的權力

當董事、高級管理人員行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正國務院規(guī)定的其他權利六、有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓（一）股權轉(zhuǎn)讓的概念和特征（二）股權轉(zhuǎn)讓的限制（三）股權回購請求權案例：有限公司股權外部轉(zhuǎn)讓某有限責任公司的股東甲、乙、丙、丁分別擁有55%、30%、10%和5%的股權，現(xiàn)在股東乙欲對外轉(zhuǎn)讓股權與戊試問：（1）公司股東會在對乙對外轉(zhuǎn)讓股權一事進行表決時，股東甲、乙同意，而丙、丁不同意，乙可否將股權轉(zhuǎn)讓給戊？（2）在丙、丁不同意轉(zhuǎn)讓的情況下，乙就不能將股權轉(zhuǎn)讓給戊，那么，此時法律如何保證乙收回投資的意圖的實現(xiàn)？（3）有限責任公司章程中可否就股權外部轉(zhuǎn)讓的限制作出不同于公司法規(guī)定的條件？換句話說，我國《公司法》第35條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，如果公司章程規(guī)定必須經(jīng)過全體股東的3/4或2/3同意，此種規(guī)定是否有效？評析本實例的評析非常簡單，可以參考法律條文，并結(jié)合本案例給出的情節(jié)，略加分析即可。第七十二條有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十三條人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。

第七十四條依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。第七十五條

有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第四節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設立二、股份有限公司的組織機構(gòu)三、上市公司獨立董事制度四、股東訴訟一、股份有限公司的設立設立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)：發(fā)起人即公司創(chuàng)辦人，發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司的注冊資本的最低限額為人民幣500萬股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定注意：發(fā)起設立出資額可以分期繳納；募集設立則不允許。發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)有公司住所發(fā)起人概念發(fā)起人＝股東？對發(fā)起人的要求發(fā)起人的人數(shù)2－200人發(fā)起人的資格發(fā)起人的責任依法認購其股份承擔公司籌辦事務公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任發(fā)起人公司不能成立時，對認股人已繳納的股款負返還股款＋銀行同期存款利息的連帶責任公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應對公司承擔賠償責任案例：

93年3月，四川省A公司與西藏B天然泉水有限公司及西藏C公司訂立了西藏圣地礦泉水股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議。同年4月3日，西藏自治區(qū)體改辦復函圣地公司籌委會，同意組建該公司。并且，西藏體改辦同意圣地公司按定向募集股份方式設立。93年該籌委會與北京D公司訂立了定向法人股認購協(xié)議書，協(xié)議書約定圣地公司向D公司發(fā)售面值1元的定向募集法人股160萬股。圣地公司向D公司出具了股金收據(jù)。至94年4月，圣地公司未能募足5000萬股本。

D公司旋即提出異議，提出自己不愿作公司股東，要求A公司等發(fā)起人退還股金。

請問：

發(fā)起人是否有責任返還股金？為什么？

此案例探討的是發(fā)起人的權利、義務和責任。

發(fā)起人的概念？依據(jù)《公司法》第80條的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人是指按公司法的規(guī)定，承擔公司籌辦事務的人。

哪些人可以成為股份有限公司的發(fā)起人？對發(fā)起人有何具體要求？發(fā)起人的法律地位？

發(fā)起人的權利、義務和責任。

發(fā)起人的權利有：訂立發(fā)起人協(xié)議；主持召開創(chuàng)立大會；享有報酬及特別利益的權利。

發(fā)起人的義務和責任：發(fā)起人在公司設立直至登記成立的全過程中應當承擔的相應義務和責任。

發(fā)起人的義務有和責任：

1、互負誠信義務，發(fā)起人不得采用欺詐手段，不得虛假出資、抽逃出資，借發(fā)起行為牟利；

2、公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；

3、公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

4、在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司的利益受到損害的，應當對公司造成的損害承擔賠償責任。

募集設立的特別程序（發(fā)起人向社會公開募集股份）召開創(chuàng)立大會制作認股書證券公司承銷驗資機構(gòu)驗資并出具證明銀行代收股款公告招股說明書股款繳足之日起30日內(nèi)申請公司設立登記審批

創(chuàng)立大會創(chuàng)立大會的性質(zhì)創(chuàng)立大會的性質(zhì)創(chuàng)立大會的法律意義創(chuàng)立大會召開召開的條件創(chuàng)立大會召開的程序通知或者予以公告（發(fā)起人應當在會議召開前15天通知或公告）認股人出席會議：應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席會議作出決議：決議須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過。創(chuàng)立大會是募集設立的股份有限公司成立之前，由發(fā)起人召集，并由包括發(fā)起人在內(nèi)的全體認股人參加的、商討公司是否設立以及公司設立中和成立后重大事項的會議。創(chuàng)立大會創(chuàng)立大會的職權審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告通過公司章程選舉董事會成員選舉監(jiān)事會成員對公司的設立費用進行審核對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議

股東大會董事會

(董事和獨立董事)經(jīng)理公司的最高的權力機構(gòu)監(jiān)事會上市公司股份有限公司治理結(jié)構(gòu)的特點公司所有與公司控制分離有限責任公司由于規(guī)模小、股東人數(shù)少等特點，公司股東既是公司的所有者，通常情況下也自己擔任公司的管理者（董事和經(jīng)理）。但是，由于股份有限公司的規(guī)模的不斷擴張，股東人數(shù)眾多，股權分散，經(jīng)營管理專業(yè)化等特點，導致股份公司的所有與控制分離。公司由股東所有，公司的董事和經(jīng)理擁有公司的經(jīng)營管理權，公司監(jiān)事負責公司董事行為和高級管理人員的監(jiān)督。學理上，公司股東與董事、經(jīng)理之間形成了一種委托代理關系，在這種委托代理關系中，董事、經(jīng)理要向全體股東負責（而不是向個別控股股東負責），以公司利益最大化為目的行使自己的權利。

股份有限公司治理結(jié)構(gòu)的特點公司控股股東與小股東的利益沖突股份有限公司采用股份民主原則，股份民主就是資本的民主，它以一股一票制為基本原則，每個股東所擁有的表決權同其所持股份數(shù)量成正比，這是股份有限公司的“資合性”所決定的。在決定公司事務時，持有多數(shù)股份股東

（大股東）較持有少數(shù)股份的股東（小股東）擁有更多的發(fā)言權，因此大股東易于濫用這種優(yōu)勢地位，在作出決議和決定或進行其他行為時，從自己的利益出發(fā)，直接或間接地為自己謀取私利，損害小股東的利益。在股份有限公司的內(nèi)部制衡中，法律應當給予少數(shù)股東一定的法律救濟，防止大股東對公司不當操縱，維護弱小股東合法權益。二、股份有限公司的組織機構(gòu)-股東大會

股東大會的性質(zhì)由股東組成的權力機構(gòu)，非常設機關股東大會的職權公司法關于有限責任公司股東會的職權適用于股東大會股東大會的形式年會臨時會議在那些情形之下，應當在二個月內(nèi)召開臨時股東大會董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3時；單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形股東大會的召集和召開董事會召集，董事長主持董事長不能或不履行職務的，應由誰主持？副董事長主持；半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事主持董事會不召集股東大會，怎么辦？監(jiān)事會；連續(xù)90天以上單獨或者合計持有公司10％以上的股東股東大會召開20日之前，應將會議召開的時間、地點和會議將審議的事項通知各股東（臨時會議15天）股東提案單獨或者合計持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面交給董事會。董事會應當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。股東大會的決議特別決議和一般決議2/3；1/2特別決議事項與一般決議事項行使表決權的原則股東所持每一（普通股）股份有一表決權股東可以委托代理人出資股東大會公司持有的本公司股份沒有表決權投票權征集制度根據(jù)公司章程的規(guī)定股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以選擇累積投票制度（上市公司控股股東控股比例超過30％）股東大會會議記錄會議記錄由出席會議的董事簽名股東有權查閱會議記錄的權利累積投票權是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。累積投票的實例分析A公司要選5名董事，公司股份共1000萬股，股東共10人，其中大股東甲持有510萬股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計持有490萬股，合計擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個表決權，則控股51%的大股東甲就能夠使自己推選的5名董事全部當選，其他股東根本無法推選自己的董事進入董事會。在采取累積投票制的情況下，表決權的總數(shù)就成為5000萬票，股東甲總計擁有的票數(shù)為2550萬票，其他9名股東合計擁有2450萬票。股東可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。這樣，采取累積投票制度確實可以增強小股東在公司董事會中的話語權。董事會與經(jīng)理

董事會董事會的性質(zhì)由董事組成公司股東大會的執(zhí)行機構(gòu)，對股東大會負責董事的選任和組成成員:5-19人董事會的職權，見《公司法》第47條有限責任公司董事會職權的規(guī)定董事會會議會議通知：會議召開10前通知全體董事董事會的召集：董事長召集、主持董事會會議；提議召集董事會臨時會議：10％以上表決權的股東；1/3以上董事或者監(jiān)事董事會的會議兩次定期會議和臨時會議出席會議的董事法定人數(shù)（quorum）董事是否可以委托代理人代為出席董事會？表決方式和決議的通過一人一票董事會作出決議必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過董事對董事會決議承擔的責任董事長的地位和職權董事長的地位董事長的職權：召集和主持檢查董事會決議執(zhí)行情況經(jīng)理

決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，決議致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。監(jiān)事會監(jiān)事會是股份公司對公