專升本合同工程索賠

工程索賠建筑工程教研室12/25/20231工程索賠一、工程索賠的概念工程索賠是在工程承包合同履行中，當事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)或者出現(xiàn)了該當由對方承當?shù)娘L險而蒙受損失時，向另一方提出賠償要求的行為。賠償是雙向的，既包括承包人向發(fā)包人的索賠，也包括發(fā)包人向承包人的索賠12/25/20232索賠有較廣泛的含義，可以概括為如下3個方面：1、一方違約使另一方蒙受損失，受損方向?qū)Ψ教岢鲑r償損失的要求；2、發(fā)生應(yīng)由業(yè)主承當責任的特殊風險或遇到不利自然條件等情況，使承包商蒙受較大損失而向業(yè)主提出補償損失要求；3、承包商本人該當獲得的正當利益，由于沒能及時得到監(jiān)理工程師確實認和業(yè)主應(yīng)給予的支付，而以正式函件向業(yè)主索賠。12/25/20233二、工程索賠產(chǎn)生的緣由1、當事人違約當事人違約經(jīng)常表現(xiàn)為沒有按照合同商定履行本人的義務(wù)。發(fā)包人違約經(jīng)常表現(xiàn)為沒有為承包人提供合同商定的施工條件、未按照合同商定的期限和數(shù)額付款等。工程師未能按照合同商定完成任務(wù)，如未能及時發(fā)出圖紙、指令等也視為發(fā)包人違約。承包人違約的情況那么主要是沒有按照合同商定的質(zhì)量、期限完成施工，或者由于不當行為給發(fā)包人呵斥其他損害。12/25/202342、不可抗力不可抗力又可以分為自然事件和社會事件。自然事件主要是不利的自然條件和客觀妨礙，如在施工過程中遇到了經(jīng)現(xiàn)場調(diào)查無法發(fā)現(xiàn)、業(yè)主提供的資料中也未提到的、無法預(yù)料的情況，如地下水、地質(zhì)斷層等。社會事件那么包括國家政策、法律、法令的變卦，戰(zhàn)爭、罷工等。12/25/202353、合同缺陷合同缺陷表現(xiàn)為合同文件規(guī)定不嚴謹甚至矛盾、合同中的脫漏或錯誤。在這種情況下，工程師該當給予解釋，假設(shè)這種解釋將導致本錢添加或工期延伸，發(fā)包人該當給予補償。4、合同變卦合同變卦表現(xiàn)為設(shè)計變卦、施工方法變卦、追加或者取消某些任務(wù)、合同其他規(guī)定的變卦等。12/25/202365、工程師指令工程師指令有時也會產(chǎn)生索賠，如工程師指令承包人加速施工、進展某項任務(wù)、改換某些材料、采取某些措施等。6、其他第三方緣由其他第三方緣由經(jīng)常表現(xiàn)為與工程有關(guān)的第三方的問題而引起的對本工程的不利影響。12/25/20237三、工程索賠的分類1、按索賠的合同根據(jù)分類按索賠的合同根據(jù)可以將工程索賠分為合同中明示的索賠和合同中默示的索賠?！?〕合同中明示的索賠。合同中明示的索賠是指承包人所提出的索賠要求，在該工程工程的合同文件中有文字根據(jù)，承包人可以據(jù)此提出索賠要求，并獲得經(jīng)濟補償。這些在合同文件中有文字規(guī)定的合同條款，稱為明示條款。12/25/202382、合同中默示的索賠。合同中默示的索賠，即承包人的該項索賠要求，雖然在工程工程的合同條款中沒有專門的文字表達，但可以根據(jù)該合同的某些條款的含義，推論出承包人有索賠權(quán)。這種索賠要求，同樣有法律效能，有權(quán)得到相應(yīng)的經(jīng)濟補償。這種有經(jīng)濟補償含義的條款，在合同管理任務(wù)中被稱為“默示條款〞或稱為“隱含條款〞。默示條款是一個廣泛的合同概念，它包含合同明示條款中沒有寫入、但符合雙方簽署合同時想象的愿望和當時環(huán)境條件的一切條款。這些默示條款，或者從明示條款所表述的想象愿望中引伸出來，或者從合同雙方在法律上的合同關(guān)系引伸出來，經(jīng)合同雙方協(xié)商一致，或被法律和法規(guī)所指明，都成為合同文件的有效條款，要求合同雙方遵照執(zhí)行。12/25/202392、按索賠目的分類按索賠目的可以將工程索賠分為工期索賠和費用索賠。1〕工期索賠。由于非承包人責任的緣由而導致施工進程延誤，要求同意順延合同工期的索賠，稱之為工期索賠。工期索賠方式上是對權(quán)益的要求，以防止在原定合同開工日不能完工時，被發(fā)包人清查拖期違約責任。一旦獲得同意合同工期順延后，承包人不僅免除了承當拖期違約賠償費的嚴重風險，而且能夠提早工期得到獎勵，最終仍反映在經(jīng)濟收益上。2〕費用索賠。費用索賠的目的是要求經(jīng)濟補償。當施工的客觀條件改動導致承包人添加開支，要求對超出方案成本的附加開支給予補償，以挽回不應(yīng)由他承當?shù)慕?jīng)濟損失。12/25/2023103、按索賠事件的性質(zhì)分類1〕工程延誤索賠。因發(fā)包人未按合同要求提供施工條件，如未及時交付設(shè)計圖紙、施工現(xiàn)場、道路等，或因發(fā)包人指令工程暫停或不可抗力事件等緣由呵斥工期拖延的，承包人對此提出索賠。這是工程中常見的一類索賠。2〕工程變卦索賠。由于發(fā)包人或監(jiān)理工程師指令添加或減少工程量或添加附加工程、修正設(shè)計、變卦工程順序等，呵斥工期延伸和費用添加，承包人對此提出索賠。3〕合同被迫終止的索賠。由于發(fā)包人或承包人違約以及不可抗力事件等緣由呵斥合同非正常終止，無責任的受害方因其蒙受經(jīng)濟損失而向?qū)Ψ教岢鏊髻r。12/25/2023114〕工程加速索賠。由于發(fā)包人或工程師指令承包人加快施工速度，縮短工期，引起承包人人、財、物的額外開支而提出的索賠。5〕不測風險和不可預(yù)見要素索賠。在工程實施過程中，因人力不可抗拒的自然災(zāi)禍。特殊風險以及一個有閱歷的承包人通常不能合理預(yù)見的不利施工條件或外界妨礙，如地下水、地質(zhì)斷層、溶洞、地下妨礙物等引起的索賠。6〕其他索賠。如因貨幣貶值、匯率變化、物價、工資上漲、政策法令變化等緣由引起的索賠。12/25/2023123、按索賠的處置方式不同分類1)單項索賠2)一攬子索賠。4、按索賠的根據(jù)的理由不同分類1)合同內(nèi)索賠2)合同外索賠3)道義索賠。12/25/202313四、索賠程序1、承包人提出索賠懇求索賠事件發(fā)生28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知。合同實施過程中，凡不屬于承包人責任導致工程拖期和本錢添加事件發(fā)生后的28天內(nèi)，必需以正式函件通知工程師，聲明對此事項要求索賠，同時仍須遵照工程師的指令繼續(xù)施工。逾期申報時，工程師有權(quán)回絕承包人的索賠要求。12/25/202314四、索賠程序2、報送索賠資料和索賠報告發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出補償經(jīng)濟損失和〔或〕延伸工期的索賠報告及有關(guān)資料12/25/202315四、索賠程序3、工程師回答工程師審核承包人的索賠懇求。工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予回答，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。12/25/2023164、工程師逾期回答的后果5、仲裁與訴訟12/25/202317五、可索賠的費用1、人工費包括添加任務(wù)內(nèi)容的人工費、停工損失費和任務(wù)效率降低的損失費等累計，其中增加任務(wù)內(nèi)容的人工費應(yīng)按照計日工費計算，而停工損失費和任務(wù)效率降低的損失費按窩工費計算，窩工費的規(guī)范雙方應(yīng)在合同中約定。12/25/2023182、設(shè)備費可采用機械臺班費、機械折舊費、設(shè)備租賃費等幾種方式。當任務(wù)內(nèi)容添加引起的設(shè)備費索賠時，設(shè)備費的規(guī)范按照機械臺班費計算。因窩工引起的設(shè)備費索賠，當施工機械屬于施工企業(yè)自有時，按照機械折舊費計算索賠費用。當施工機械是施工企業(yè)從外部租賃是，索賠費用的規(guī)范按照設(shè)備租賃費計算。3、資料費12/25/2023196、保險費7、利潤8、管理費此項又可分為現(xiàn)場管理費和公司管理費兩部分，由于二者的計算方法不一樣，所以在審核過程中應(yīng)區(qū)別對待。12/25/2023204、保函手續(xù)費工程延期時，保函手續(xù)費相應(yīng)添加，反之，取消部分工程且發(fā)包人與承包人達成提前開工協(xié)議時，承包人的保函金額相應(yīng)折減，那么計入合同價內(nèi)的保函手續(xù)費也應(yīng)扣減。5、貸款利息12/25/202321六、索賠估價的方法從原那么上說，承包商有索賠權(quán)益的工程成本添加，都是可以索賠的費用。這些費用都是承包商為了完成額外的施工義務(wù)而添加的開支。但是，對于不同緣由引起的索賠，承包商可索賠的詳細費用內(nèi)容是不完全一樣的。哪些內(nèi)容可索賠，要按照各項費用的特點、條件進行分析論證后確定。12/25/2023221、實踐費用法實踐費用法又稱為實踐本錢法，是承包商以某項索賠任務(wù)的實踐本錢為根據(jù)，向業(yè)主要求費用補償?？梢运髻r的費用，僅限于該索賠事項引起的，超越原方案的那部分費用，亦即該項工程施工中發(fā)生的額外人工、資料、機械設(shè)備及相應(yīng)的管理費。采用這種方法估算索賠費用時，應(yīng)以額外部分的直接費為根底，再附加相應(yīng)的管理費和利潤。工期延伸的工地管理費＝合同中的每日工地管理費×工期延伸的天數(shù)其中的“合同中的每日工地管理費〞可以經(jīng)過分析承包商的標價進展確定。12/25/202323【例7.2】某工程合同價為782.63萬元，工地管理費為直接費的12％，總部管理費為直接費、工地管理費之和的6％，利潤為直接費、工地管理費、總部管理費三者之和的5％，現(xiàn)有新增工程的產(chǎn)值為16.5萬元，計算由于新增工程而導致工期延伸期間的工地管理費、總部管理費及利潤。(工期450天)12/25/20232412/25/20232512/25/2023262、總費用法總費用法即總本錢法，就是當發(fā)生多次索賠事項以后，重新計算該工程工程的實踐總費用，再從這個實踐總費用中減去招標報價時的估算總費用，即為要求補償?shù)乃髻r總款額，即：索賠款額＝實踐總費用－招標報價估算費用12/25/202327在計算索賠款時，只需當實踐費用法難以采用時，才運用總本錢法。采用總本錢法時，普通要有以下的條件：①由于該項索賠在施工時的特殊性質(zhì)，難以或不能夠精準地計算出承包商損失的款額，即額外費用；②承包商對工程工程的報價(即招標時的估算總費用)是比較合理的；③已開支的實踐總費用經(jīng)過逐項審核，以為是比較合理的；④承包商對已發(fā)生的費用添加沒有責任；⑤承包商有較豐富的工程施工管理閱歷和才干。12/25/202328在施工索賠任務(wù)中，不少人對采用總費用法持批評態(tài)度。由于實踐發(fā)生的總費用中，能夠包括由于承包商的緣由(如施工組織不善，工效太低，浪費資料等)而添加了的費用；同時，招標報價時的估算費用卻因想競爭中標而過低。因此，采用總費用法計算索賠款，往往會遇到較多的困難?！m然如此，總費用法依然在一定的條件下被采用著，在國際工程施工索賠中保管著它的位置。這是因為，對于某些索賠事項，要很準確地計算出索賠款額是很困難的，有時甚至是不能夠的。在這種情況下，逐項核實已開支的實踐總費用，取消其不合理的部分，然后減去報價時的報價估算費用，仍可以比較合理地進展索賠款的計算。12/25/2023293、修正的總費用法修正的總費用法是對總費用法的改良，即在總費用計算的原那么上，對總費用法進展相應(yīng)的修正和調(diào)整，去掉一些比較不確切的要素，使其更合理。用修正的總費用法進展的修正和調(diào)整內(nèi)容，主要如下：①將計算索賠款的時段僅局限于遭到外界影響的時段(如雨季)，而不是整個施工延期。②只計算受影響時段內(nèi)的某項任務(wù)所受影響的損失，而不是計算該時段內(nèi)一切施工任務(wù)所受的損失。12/25/202330③在受影響時段內(nèi)受影響的某項工程施工中，運用的人工、設(shè)備、資料等資源均有可靠的記錄資料，如工程師的施工日志、現(xiàn)場施工記錄等。④與該項任務(wù)無關(guān)的費用，不列人總費用中。⑤對招標報價時的估算費用重新進展核算，受影響時段內(nèi)該項任務(wù)的實踐單價乘以實際完成的該項任務(wù)的工程量，得出調(diào)整后的報價費用。12/25/202331按修正后的總費用計算索賠金額的公式如下：索賠金額=某項任務(wù)調(diào)整后的實踐總費用－該項任務(wù)的報價費用修正的總費用法與總費用法相比，有了實質(zhì)性的改良，它的準確程度已接近于實踐費用法，較易被業(yè)主接受。12/25/202332【例7.3】某高速公路由于業(yè)主修正高架橋設(shè)計，工程師下令承包商工程暫停一個月。試分析在這種情況下，承包商可索賠哪些費用?解：可索賠如下費用：(1)人工費：對于不可解雇的工人，索賠人工窩工費，應(yīng)按人工工日本錢計算；對于可以解雇的工人，可索賠人工上漲費。(2)資料費：可索賠超期儲存費用或資料價格上漲費。12/25/202333(3)施工機械運用費：可索賠機械窩工費或機械臺班上漲費。自有機械窩工費普通按臺班折舊費索賠；租賃機械普通按實踐租金和調(diào)進調(diào)出的分攤費計算。(4)分包費用：是指由于工程暫停，分包商向總包商索賠的費用?？偘滔驑I(yè)主索賠應(yīng)包括分包商向總包商索賠的費用。(5)工地管理費：由于全面停工，可索賠增加的工地管理費?？砂慈沼嬎?，也可按直接成本的百分比計算。12/25/202334(6)保險費：可索賠延期一個月的保險費。按保險公司保險費率計算。(7)保函手續(xù)費：可索賠延期一個月的保函手續(xù)費。按銀行規(guī)定的保函手續(xù)費率計算。(8)利息：可索賠延期一個月添加的利息支出。按合同商定的利率計算。(9)總部管理費：由于全面停工，可索賠延期添加的總部管理費?？砂纯偛恳?guī)定的百分比計算。假設(shè)工程只是部分停工，工程師能夠不贊同總部管理費的索賠。12/25/202335七、索賠文件索賠報告是索賠資料的正文，其構(gòu)造普通包含三個主要部分。首先是報告的標題應(yīng)言簡意賅地概括索賠的中心內(nèi)容；其次是現(xiàn)實與理由，這部分應(yīng)該表達客觀現(xiàn)實，合理援用合同規(guī)定，建立現(xiàn)實與損失之間的因果關(guān)系，闡明索賠的合理合法性；最后是損失計算與要求賠償金額及工期，這部分應(yīng)列舉各項明細數(shù)字及匯總數(shù)據(jù)。12/25/202336需求特別留意的是索賠報告的表述方式對索賠的處理有艱苦影響。普通要留意如下幾方面：(1)索賠事件要真實、證據(jù)確鑿。索賠針對的事件必需實事求是，有確鑿的證據(jù)，令對方無可推辭和辯駁。對事件表達要清楚明確，避免運用“能夠〞、“也許〞等估計、猜測性言語，呵斥索賠壓服力不強。(2)計算索賠值要合理、準確。要將計算的根據(jù)、方法、結(jié)果詳細闡明列出，這樣易于對方接受，減少爭議和糾紛。12/25/202337(3)責任分析要清楚。普通索賠所針對的事件都是由于非承包商責任而引起的，因此，在索賠報告中必需明確對方負全部責任，而不可用模糊的言語，這樣會喪失本人在索賠中的有利位置，使索賠失敗。(4)在索賠報告中，要強調(diào)事件的不可預(yù)見性和突發(fā)性，闡明承包商對它不能夠有預(yù)備，也無法預(yù)防，并且承包商為了防止和減輕該事件的影響和損失已盡了最大的努力，采取了能夠采取的措施，從而使索賠理由更加充分，更易于對方接受。12/25/202338(5)明確論述由于干擾事件的影響，使承包商的工程施工遭到嚴重干擾，并為此添加了支出，拖延了工期，闡明干擾事件與索賠有直接的因果關(guān)系。(6)索賂報告書寫用語應(yīng)盡量婉轉(zhuǎn)，防止運用強硬、不客氣的言語，否那么會給索賠帶來不利的影響附件：(1)索賠報告中所列舉現(xiàn)實、理由、影響等的證明文件