公司清算基本法律規(guī)定

一、 公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。二、 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一） 清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二） 通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三） 處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（四） 清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（五） 清理債權(quán)、債務(wù)；（六） 處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（七） 代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。三、 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。四、 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未按前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。五、 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。六、 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。七、清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。八、公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。一、 法院指定公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。具有上述情形，而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。二、 清算組成員有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定有關(guān)人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員?！緝?nèi)容提要】本文根據(jù)新《公司法》對(duì)公司清算方面所作的修改或調(diào)整，就律師在公司清算業(yè)務(wù)中經(jīng)常遇到的問(wèn)題，諸如公司股東或公司債權(quán)人享有的與公司解散和清算相關(guān)的權(quán)利;清算委員會(huì)的議事規(guī)則、表決程序;解散與清算的關(guān)系;人民法院在清算中的地位和作用等等，進(jìn)行了分析和探討。有些問(wèn)題需要律師在實(shí)踐中加以注意，而有些問(wèn)題需要法律今后進(jìn)一步完善。長(zhǎng)期以來(lái)，有關(guān)公司清算存在的問(wèn)題一直是困擾公司股東、公司債權(quán)人以及政府有關(guān)主管部門的一大難題。這不僅因?yàn)楣厩逅阒苯雨P(guān)系到公司股東以及公司債權(quán)人的利益，而且因?yàn)楣厩逅闶枪就顺鍪袌?chǎng)機(jī)制的重要組成部分，公司清算對(duì)正常市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的建立具有重要影響。公司法對(duì)公司清算作了較大調(diào)整或修改。這些調(diào)整或修改一方面為今后公司清算提供了法律依據(jù)和保障，另一方面仍有些問(wèn)題需要明確和解決。為此，有必要對(duì)如何適用新公司法有關(guān)公司清算的規(guī)定進(jìn)行研究。本文擬從律師實(shí)務(wù)的角度進(jìn)行探討，以期對(duì)律師工作有所幫助。關(guān)于公司清算與公司解散的關(guān)系問(wèn)題公司解散與公司清算是兩個(gè)不同的概念，也是兩種不同的法律程序。一般而言，公司解散是公司清算的前提，公司清算是公司解散的一種延續(xù)和結(jié)果。公司清算是法律的強(qiáng)制性要求，而公司解散在多數(shù)情況下是公司或其股東的一種自發(fā)或自愿行為，如營(yíng)業(yè)期限到期、決議解散、公司合并與分立等。但有時(shí)公司解散也是一種因外界行為的發(fā)生或法律強(qiáng)制性要求而發(fā)生的被迫行為，如公司被吊銷執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤消以及法院的判決或裁定等等。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，但并不是所有的解散都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。如，公司因合并或分立需要解散時(shí)，由于原公司的債權(quán)和債務(wù)將由新公司享有和承擔(dān)，從而使公司股東以及公司債權(quán)人的利益有法律上的保障。在這種情況下，公司并不一定清算，公司法也沒(méi)有要求在這種情況下必須進(jìn)行清算。關(guān)于公司股東請(qǐng)求人民法院解散公司的相關(guān)問(wèn)題公司法第183條賦予了公司股東請(qǐng)求人民法院解散公司的權(quán)利。該條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！钡枪蓶|如何行使這一權(quán)利以及法律如何保障公司股東這一權(quán)利的實(shí)現(xiàn)卻存在一定問(wèn)題。第一，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難與股東利益受到重大損失并沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)實(shí)中也不可能有這樣的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)樵诓煌穆殬I(yè)經(jīng)理人面前，經(jīng)營(yíng)管理是否困難以及股東是否將遭受重大損失的標(biāo)準(zhǔn)或看法可能不一樣。正因?yàn)槿绱耍竟蓶|尤其是小股東幾乎沒(méi)有辦法證明上述問(wèn)題是否存在。第二，公司股東提出解散公司的前提條件之一還必須是在發(fā)生上述問(wèn)題后通過(guò)其他途徑無(wú)法解決，但公司法并沒(méi)有明確界定什么是其他途徑。其他途徑是法律救濟(jì)途徑還是一般意義上的經(jīng)濟(jì)手段，諸如資產(chǎn)重組、聘請(qǐng)其他專業(yè)人士經(jīng)營(yíng)管理是否屬于其他途徑?因此，公司股東在向法院提出申請(qǐng)時(shí)將無(wú)法證明是否已經(jīng)采用了所有的其他途徑且不能扭轉(zhuǎn)局面。那么，法院立案的標(biāo)準(zhǔn)是什么？第三，公司法還規(guī)定，公司股東請(qǐng)求法院解散公司時(shí)，還必須得到公司全部表決權(quán)10%以上的股東通過(guò)。首先，該規(guī)定可能沒(méi)有平等保護(hù)持有公司10%以下表決權(quán)的小股東，因?yàn)槌锹?lián)合其他股東，該小股東是不可能直接享有這一權(quán)利的。其次，這條規(guī)定可能與公司法第38條的規(guī)定存在沖突。第38條規(guī)定公司解散的決定權(quán)歸屬公司股東會(huì)而非少數(shù)或個(gè)別股東。這一沖突的存在可能導(dǎo)致法院不受理此案或受理案件存在問(wèn)題。為避免這一問(wèn)題，律師在起草公司章程或代理訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮到二者之間的關(guān)系，并采取措施避免實(shí)施過(guò)程中可能發(fā)生的沖突。公司清算必備法律程序依據(jù)：公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)或股東會(huì)決議解散的規(guī)定解散的應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行清算工作。具體程序如下：一、 成立清算組：公司依規(guī)定解散的，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算組成員，進(jìn)行清算。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。清算組在清算期間行使下列職權(quán)：1、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；2、通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；4、清繳所欠稅款；5、清理債權(quán)、債務(wù)；6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；7、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。二、 清算組通知債權(quán)人：應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。三、 清算組制定清算方案：在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。四、 清算組依方案清償：公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)。公司財(cái)產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司不得開(kāi)展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前，不得分配給股東。因公司解散而清算，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)