成都黃偉律師談企業(yè)訴訟法律風險防控的幾個重要措施

成都黃偉律師談企業(yè)訴訟法律風險防控的幾個重要措施——摘自黃偉律師2009年11月5日為重慶市二百余家國有企業(yè)作題為《企業(yè)法律風險防范實務(wù)》專題講座的講課稿一一如何防范訴訟中的法律風險，我們認為，主要要加強以下幾方面的工作：第一是建立健全企業(yè)法律事務(wù)處理部門。企業(yè)法律事務(wù)部門是一個非常重要的部門，專業(yè)性也很強，企業(yè)可根據(jù)自己的實際情況、規(guī)模大小等，設(shè)法律專門部門如企業(yè)的法律事務(wù)部或是法律合規(guī)處等，對規(guī)模小的企業(yè)，也可將法律事務(wù)處理設(shè)在綜合性辦公室，設(shè)定專人管理法律事務(wù)，一旦企業(yè)出現(xiàn)涉訟案件，則對案件要由法律部安排專人負責全程的跟蹤管理，如訴訟案件聘請了代理律師，則應(yīng)與代理律師保持隨時的聯(lián)系與溝通，掌握案件的進程以及目前的訴訟工作重點，預(yù)計今后的工作難點及訴訟案件走向，配合律師組織涉訟案件的相關(guān)材料，督促代理律師盡職盡責地處理代理案件。如不聘請律師，則法律部的人員要全力做好代理企業(yè)訴訟的工作，在實體法律關(guān)系的確定、民事訴訟的相關(guān)程序規(guī)定的掌握、訴訟證據(jù)的收集與整理、訴訟策略的確定等多方面，要做到不打無準備之仗。但是，鑒于訴訟案件代理具有極強的專業(yè)性及很強的實戰(zhàn)對抗性，建議企業(yè)最好委托專業(yè)律師代理訴訟，以避免省小錢吃大虧的情況出現(xiàn)。這是經(jīng)驗之談，以我做訴訟案件的經(jīng)驗來看，在庭審中，如對方是專業(yè)律師出庭，我也會感到很強的壓力感的，而如果對方不是專業(yè)律師而是企業(yè)自己的內(nèi)部工作人員應(yīng)訴的話，這種壓力感會小很多的，因為有很多的訴訟技巧對方可能沒有掌握。比如說，如果遇上訴訟對方所主張的觀點存有明顯的自相矛盾之處，我肯定不會在答辯狀中明確指出并予以反駁，也不會在法庭調(diào)查舉證階段予以指出及反駁，在等待本案證據(jù)全部質(zhì)證完，法庭調(diào)查結(jié)束進入法庭辯論階段我才會指出，此時對方對證據(jù)的質(zhì)證意見已發(fā)表完畢，法庭也極少會再恢復(fù)到法庭調(diào)查階段，這樣，對方的自相矛盾之處將無法彌補，我甚至可以將對此明顯漏洞的指出放在法庭最后陳述階段，以引起法庭的高度重視。第二、在企業(yè)的日常工作中要樹立強烈的證據(jù)保護意識。企業(yè)的許多法律風險，最終都有可能演化為以訴訟案件的形式出現(xiàn)，作為企業(yè)的經(jīng)營管理人員，必須牢固樹立起法院判案講求的是證據(jù)事實，即法院對案件事實的認定是以證據(jù)作為基礎(chǔ)的，有事實無證據(jù)很有可能訴訟失敗，無事實有證據(jù)很有可能取得訴訟勝利。我們舉個例子，例如張三借給李四三千元錢，但口頭借款沒有借據(jù)，有一個證人在場，李四借錢后未如期歸還，張三訴至法院，也提交了證人在場的證言，證人也出庭作證，而李四否認沒有借錢，在這種情況下，法院基本上是判張三敗訴，理由是什么呢？誰主張誰舉證，原告張三證據(jù)不足。也許有的人難于理解，這樣法院的判決不是與客觀事實相背嗎？我們反過來理解，如果法院憑現(xiàn)有證據(jù)判張三勝訴就對了嗎？這樣判的惡果是，僅憑原告方的口頭陳述和一個證人出庭作證的證言，就能判定被告方要承擔清償債務(wù)的民事責任的話，我們在座的任何人，都有可能在意想不到的任何時間、任何地點成為被法院判決為承擔清償責任的人，因為任何一個人，只要他再能找到一個證人幫他出庭作證指證我們借了錢，那我們就敗訴了。法院追求證據(jù)真實的結(jié)果是必然會有少數(shù)案件的事實認定與真正的客觀事實不一致，但這是為了保證絕大多數(shù)認定與客觀事實一致所做出的不可避免的犧牲，否則法院將無法判案。兩害相比取其輕，只要法律程序設(shè)計是公正的，對雙方當事人就是公正的。所以，作為企業(yè)的經(jīng)營管理人員必須樹立起強烈的證據(jù)保護意識，建立相關(guān)的證據(jù)保護制度，例如對有可能涉訴的合同、會議紀要、電話記錄、電子郵件、傳真件、發(fā)貨原始憑條、雙方彳主來信函等，都要注意收集與保管。第三、注重進行案件風險評估。一些企業(yè)在決定進行訴訟時，具有很大的隨意性，常常是企業(yè)有關(guān)負責人認為一個爭議需靠訴訟進行解決，就直接決定了。我們說決定企業(yè)是否進行訴訟，是一個系統(tǒng)的決策性過程，它的前提條件就是，必須進行案件風險評估。所謂案件風險評估，就是指企業(yè)在決定是否通過法律以訴訟手段解決與他方爭議時，必須進行的訴前風險預(yù)測。也就是說，對一個案件進入訴訟中的勝算有多大，勝訴后企業(yè)最終實現(xiàn)的利益有多大，與企業(yè)為此案件訴訟承擔的費用及其出現(xiàn)敗訴的可能性，敗訴后對企業(yè)的實際影響，以及勝訴后的執(zhí)行不能等可能性作出的一種綜合性測評。案件風險評估主要應(yīng)從以下幾方面入手：（1）找出本案爭議屬哪種法律關(guān)系，應(yīng)適用的法律規(guī)定有哪些，對方有可能提出本案屬另一種法律關(guān)系的爭議嗎；（2） 我方現(xiàn)有證據(jù)有哪些；對方現(xiàn)有證據(jù)有可能有哪些；我方證據(jù)是否占優(yōu)勢；（3） 本案是否過了訴訟時效，對方可能出現(xiàn)哪些抗辯理由；（4） 判斷訴訟案件進行的時間，是否有調(diào)解或進入二審的可能性，在執(zhí)行階段中是否遇有執(zhí)行不能的情況，是否會出現(xiàn)勝了官司輸了錢的情況；（5） 一旦敗訴，對企業(yè)最壞的影響是什么；（6） 除訴訟外，還有無其他更好的解決辦法；在考慮前述問題的基礎(chǔ)上，根據(jù)企業(yè)勝訴的可能性，訴訟中的變數(shù)，訴訟后的執(zhí)行等等綜合性因素，謀定而動，才有了取得勝利的保證。孫子兵法有云：多算勝，少算不勝，況無算乎。第四、謹慎選擇訴訟策略。企業(yè)一旦在決定進入訴訟后，一定要通盤考慮決定采用何種訴訟策略，是速戰(zhàn)速決還是拖住對方，是否考慮進行訴訟保全，是以打促談最終落腳于調(diào)解還是堅持不調(diào)解等侯法院下判。是放棄局部利益爭取主要利益呢還是針鋒相對，寸土不讓呢，這些都需要企業(yè)根據(jù)實際情況預(yù)先做好考慮。例如，是否進行財產(chǎn)保全的選擇，訴訟勝算較大則可選，有利方面是可能給被告方形成巨大壓