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人人網(wǎng)-originalInternationalPrivate第一編總論.國際私法概論.國際私法的歷史發(fā)展.沖突規(guī)范和準據(jù)法.人人網(wǎng)-originalInternationalPrivate第一編總論.國際私法概論.國際私法的歷史發(fā)展.沖突規(guī)范和準據(jù)法.與適用沖突規(guī)范有關(guān)的制度.國際私法主體.國際民事關(guān)系法律適用.自然人、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用.法律行為、代理和時效的法律適用.物權(quán)關(guān)系的法律適用.合同之債的法律適用.非合同之債的法律適用.第十一章婚姻家庭關(guān)系的法律適用.第十二章繼承關(guān)系的法律適用.第三編國際民事訴訟與國際商事仲裁.第十三章國際民事訴訟.第十四章國際商事仲裁.第四編區(qū)際私法.區(qū)際法律沖突與區(qū)際私法.中國一國兩制下的法律沖突和法律適用.第一編總第十三章國際民事訴訟.第十四章國際商事仲裁.第四編區(qū)際私法.區(qū)際法律沖突與區(qū)際私法.中國一國兩制下的法律沖突和法律適用.第一編總第一章國際私法概1、國際民事關(guān)系2(1)(國際民事)法律沖突[1](http:///NewEntry.do#_ftn1)又稱法律抵觸,是指(2)(3)產(chǎn)生原因(2004專(3)產(chǎn)生原因(2004專(4)①空間上的法律沖突區(qū)際法律沖突(2002專)②時際法律沖突③人際法律沖突(2006專(4)法律沖突的就解決途徑3、法律適用3、法律適用4、直接適用的法第二章國際私法的歷史發(fā)展1、傳統(tǒng)國際私法理論(1)法則區(qū)別說(StatuteTheory)(2010綜①意大利的法則區(qū)別說②法國的法則區(qū)別說代表②法國的法則區(qū)別說代表人 意大利法學家巴托魯斯②借助法則的語法結(jié)構(gòu)劃分人法和物法十分牽(2)(2)國際禮讓說(DoctrineofComity)代表人 杜摩 達讓特①首創(chuàng)契約關(guān)系中的意思自治原則 ①法律大都是“物法”,只有少數(shù)例外情況下具有人法的性質(zhì)②贊成“人法”、“物法”的劃分,但張擴大“人法”的范圍 ②主張擴大物法的適用范圍 (3)(3)法律關(guān)系本座說(DoctrineoftheSeatofParticular代表人 荷蘭法學家胡①法律適用的原則包含的既得權(quán)思想,啟發(fā)了英美學②禮讓的標準模糊,導致司法的反復無(4(4)代表人 德國法學家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》第八卷提出法律關(guān)系本座理論系,這個地域就是“本座”。沖突法的任務就是確定具有普遍意義的本座及其適用的法②奠定了“最密切聯(lián)系理論”的基礎(chǔ)③把復雜的法律關(guān)系簡單化,確定一個本座,是僵化(5)既得權(quán)說(5)既得權(quán)說(DoctrineofVested代表人 意大利學者孟西尼(6)(6)法律社會目的說代表人 英國法學家戴西在其著作《法律沖突論》中提出②法官所承認和保護的是當事人根據(jù)外國法所創(chuàng)設(shè)的權(quán)③其實質(zhì)是吸收了荷蘭國際禮讓說的法律屬地主義思想,但否認承認外國法是出于禮①影響了英美的國際私法理論和實②尊重既得權(quán)利,維護法律關(guān)系穩(wěn)定,至今仍是國際私法的內(nèi)③錯誤地把法律與權(quán)利割裂開來而引發(fā)批(7(7)最密切聯(lián)系說(TheoryoftheClosestConnection)代表人 法國法學家比耶,巴迪福構(gòu)成了歐洲大陸一百年來得法律適用理論,頗有獨特發(fā)展之2、當代國際私法學理論(12、當代國際私法學理論(1)最密切聯(lián)系理論,又稱最重要聯(lián)系理論、最強聯(lián)系理論或最真實聯(lián)系理論,是20世紀最支配。這一思想可以追溯至薩維尼的法律關(guān)系本作說”。后來一些學者繼承了薩維尼的學說,但又嫌本座一次太含糊和難以理解。于是,基爾克用重心或引力中心的表述來代替本座。后來,英國國際私法學者韋斯特萊克進一步拋二戰(zhàn)以后,最密切聯(lián)系理論得到長足發(fā)展。20世紀50年代后,美國的司法實踐進一步發(fā)展了這種理論。1954年奧汀訴奧汀案和1963年貝科克訴杰克孫案便是有影響力的案例。1971年在里斯教授主持下,提出了“最重要聯(lián)系”的概念,把這一思想貫穿到整《美國沖突法重述(第二次)》之20世紀70年代后,最密切聯(lián)系理論在國內(nèi)外得到廣泛采用,其適用領(lǐng)域也從合同和國籍最密切聯(lián)系理論是對法律關(guān)系本座說的繼承和發(fā)展,它吸收了本座了合理內(nèi)核,同時又克服了本座的僵硬性和機械性,增加了法律選擇的彈性和靈活性。從而成為國際私法最受歡立法體 合同領(lǐng)域;國籍、住所、營業(yè)所的沖突;多法域國家準據(jù)法的確定(1)合同領(lǐng)域。法律適用法第41條規(guī)定:當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。沒有選擇的,適用履行義務最能體現(xiàn)合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有)國籍的積極沖突。法律適用法第19條規(guī)定:自然人有兩個以上國籍的,適用有經(jīng))區(qū)際法律沖突。法律適用法第6條規(guī)定:涉外民事關(guān)系適用外國法律,該國不同)有價證券。法律適用法第39條規(guī)定:有價證券適用有價證券權(quán)利實現(xiàn)地法律或者(2)(2)政府利益分析說代表人 美國學者庫克在其《沖突法的邏輯與法律基礎(chǔ)》中提出對禮讓說、既得權(quán)說采取了徹底的否定態(tài)度,主張更為保守和徹底的屬地主義。為,一國法院在審理涉外案件時,總是適用它自己的法律,盡管有時考慮外國法的規(guī)則,但這樣做只是采用了該外國與自己本地法律相同或相似的法律規(guī)則。因而法院執(zhí)行的權(quán)利(3)(3)代表人 美國學者柯里在其《沖突法論文集》中提出柯里的學說涉及幾個獨立又相互關(guān)聯(lián)的問①政策問題。立法者制定某一法律規(guī)范是為了促使政府的某一特定政策得到實③分析方法問題。法官根據(jù)政府利益分析來確定應當適用的法①動搖了傳統(tǒng)的國際私法理論基礎(chǔ),對政府利益分析方法也有可取之3、海牙國際私法會議(2011綜3、海牙國際私法會議(2011綜第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法1、沖突規(guī)范(Conflict(1)沖突規(guī)范的概念(2005專(2)沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)系屬”(Attributi)又被稱為沖突規(guī)(3)沖突規(guī)范的種類①單邊沖突規(guī)范2009專代表人 美國學者卡弗斯選擇法律應考察法律適用的結(jié)果,應以結(jié)果的公正性為選法目法律適用充分考慮當事人的利益,能體現(xiàn)公正②雙邊沖突規(guī)范③重疊適用的沖突規(guī)范④選擇適用的沖突規(guī)范2②雙邊沖突規(guī)范③重疊適用的沖突規(guī)范④選擇適用的沖突規(guī)范2、沖突規(guī)范的軟化處理(SofteningProcess)(2007專;2000專(1)(2)(3)3、連接點(pointofconnect)(1)(2)①客觀連接點和主觀連接點②動態(tài)連接點和靜態(tài)連接點(3)(4)(3)(4)4、系屬公式(FormulaofAttribution)(2006專;2004專(1)(2)①屬人法(2009專;2004專屬人法這個系屬公式有一個歷史發(fā)展的過程。早在1、14用,巴托魯斯的法則區(qū)別說中的人法即具有屬人的性質(zhì)。1世紀以來的國際實踐中,歐洲和亞洲的大陸法系國家,如法國、德國、日本等,把屬人法理解為自然人國籍國法,典型體現(xiàn)在法國14年民法典。而普通法系國家,英國、美國、阿根廷、巴西等國則把屬人法理解為自然人住所地法。之所以有這種不同連接點的安排和不同理解,是有其歷史原因的,與不同國家的人口流動、法域構(gòu)成、國際民事交往有內(nèi)在的聯(lián)系。②物之所在地法(2005專④當事人所選擇的法律⑦最密切聯(lián)系地法5、準據(jù)法(theApplicableLaw)(1)準據(jù)法的概念(2001專(1)準據(jù)法的概念(2001專(2)立法機關(guān)按照一定的標準規(guī)定選擇準據(jù)法的規(guī)則(3)根據(jù)國際私法規(guī)范確定準據(jù)法的過程(4)區(qū)際法律沖突與準據(jù)法的確定(5)時際法律沖突與準據(jù)法的確定(6)人際法律沖突與準據(jù)法的確定(5(6)人際法律沖突與準據(jù)法的確定(5)先決問題(Preliminaryquestion)(2001專)與準據(jù)法的確定第四章與適用沖突規(guī)范有關(guān)的制度1(1)識別的概念(Characterization)(2003專(2)識別產(chǎn)生的原因能力與婚姻形式)②不同國家把具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門中(如時效問題)念)念)沒有的(占有時效)(3)識別的依據(jù)(2001專(4)我國法律的規(guī)定(4)我國法律的規(guī)定2、反致(Renvoi)(1)代表學者依法院地法識別 德國卡恩、法①沖突規(guī)范是國內(nèi)法,構(gòu)成沖突規(guī)范的概念 國巴 應按法院地法解釋 院地法無相應的律制度就無 依法律關(guān)系準據(jù)法法國德帕涅、①準據(jù)法是支配具體法律關(guān)系的法律,如果存在邏輯上的惡性識 德國沃爾 不依它識別就等于沒有被適用 循環(huán),識別的目是為了確定②可避免因?qū)_突規(guī)范認識不準確而歪曲適法。③準據(jù)法與事實構(gòu)成有密切聯(lián)依比較法學和分析德國拉貝爾、國際私法中的沖突規(guī)范是在涉及的若干個法過于理想化,脫離法學的方法識 英國貝克 律制度中選擇適用何國法的規(guī)范,在認識 實際,加重法官具有國際普遍性 擔個案識別 蘇聯(lián)隆茨、德識別問題歸根到底是對沖突規(guī)范的解釋問 國客格 題,不存在統(tǒng)一的識別問題,應根據(jù)案情 別標準游移不定體情況具體確定識別依依法律制度的功能德國紐包 依法律制度的功能和社會目的可以很好地 識別標準不確定決問題二級識 英國戚希 二級識別是指給準據(jù)法定界或決定其適用 二級識別并不圍,它發(fā)生在準據(jù)法確定之后,要依準據(jù)法在,它實際上是對進行識別 外國法的解釋和用(2)①直接反致(Remission)②轉(zhuǎn)致((2)①直接反致(Remission)②轉(zhuǎn)致(Transmission)甲乙丙③間接反致(IndirectRenvoi)(2007專甲乙丙④雙重反致(Double(3)反致產(chǎn)生的原因(4)反致的理論分歧及我國的態(tài)度(2008專(4)反致的理論分歧及我國的態(tài)度(2008專3、公共秩序保留(2005專(1)公共秩序保留的概念(2010綜(2)適用公共秩序保留的條件(3)公共秩序保留的立法形式(4)適用公共秩序保留注意的幾個問題(4)適用公共秩序保留注意的幾個問題(5)我國關(guān)于公共秩序保留的立法和實踐4、法律規(guī)避(EvasionofLaw(1)法律規(guī)避的概念(2)法律規(guī)避與公共秩序保留的區(qū)別(3)法律規(guī)避的效力(3)法律規(guī)避的效力(4)我國對法律規(guī)避的態(tài)度5、外國法內(nèi)容的查明(1)外國法內(nèi)容的查明的概念(2007專(2)外國法內(nèi)容的查明方法(3)(2)外國法內(nèi)容的查明方法(3)外國法內(nèi)容無法查明時的解決方法(4)我國關(guān)于外國法查明的規(guī)定(2003專1988年《民通意見》第193條對于應當適用的外國法律,可通過下列途徑查明:①中華人民共和國(5)外國法的錯誤適用(2011綜第五章國際私法主體1、國籍和住所在國際私法上的意義2、自然人的國籍31、國籍和住所在國際私法上的意義2、自然人的國籍3、自然人的住所4、法人的國籍與住所國籍的確定資本控制主義(資本來源地住所的確定營業(yè)中心5、外國法人的承認(20004、法人的國籍與住所國籍的確定資本控制主義(資本來源地住所的確定營業(yè)中心5、外國法人的承認(2000專6、國家豁免的發(fā)展與中國的態(tài)度(1)國家豁免的概念(2)國家豁免的理論7、聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約為而被訴,即適用“掀開公司面紗”原則或“否認公司法人人格”。該項例外照顧了一8、外國人民事法律地位的幾種制度(1)(2)(3)(4)普遍優(yōu)惠待遇第二編國際民事關(guān)系法律適用第六章自然人、法人權(quán)利能力和行為能力第六章自然人、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用1、我國對自然人權(quán)利能力和行為能力法律適用的規(guī)定法。用行為地法。外。2、法人權(quán)利能力和行為能力法律適用的規(guī)定(1)各國立法實踐(2)我國立法規(guī)定國法律的規(guī)定。地。3、涉外破產(chǎn)的法律適用地。3、涉外破產(chǎn)的法律適用第七章法律行為、代理和時效的法律適用1、法律行為的法律適用(1)法律行為實質(zhì)要件的法律沖突及準據(jù)法(2)法律行為形式要件的法律沖突及準據(jù)法(2)法律行為形式要件的法律沖突及準據(jù)法144條、第147條。還有一些單行法,對法律行為的形式要件的法律適用作了規(guī)定,如《票據(jù)法》第97條和98條的規(guī)定[3](http:///NewEntry.do#_ftn3)2、代理法律適用公約的主要內(nèi)容3、代理法律關(guān)系適用的規(guī)定(1)代理內(nèi)部關(guān)系的法律適用【圖】:代理內(nèi)部關(guān)系的法律適用代理行為地法(當本人在代理行為地有營業(yè)所或慣常居所(2)本人與第三人關(guān)系的法律適用(3)(3)代理人與第三人的法律適用規(guī)則(4)我國法律規(guī)定4、時效的法律適用(1)取得時效的法律適用(2)訴訟時效的法律適用(3)我國立法規(guī)定第八章物權(quán)關(guān)系的法律適用1、物之所在地原則(2005專(1)(2)物之所在地的確定(3)物之所在地法原則的適用范圍(4)物之所在地法原則的例外(4)物之所在地法原則的例外2、我國關(guān)于物權(quán)關(guān)系法律適用的規(guī)定3、權(quán)利財產(chǎn)的沖突規(guī)則(2004專第九章合同之債的法律適用1、國際合同的法律適用及理論(1)主觀論與客觀論(2)單一論與分割論2、合同準據(jù)法及其確定方法(2)單一論與分割論2、合同準據(jù)法及其確定方法(1)意思自治原則a.概念、產(chǎn)生及發(fā)展b.當事人意思自治的效力c.當事人意思自治的空間范圍d.當事人意思自治的內(nèi)容范圍e.當事人意思自治的適用范圍f.當事人意思自治的方式g.當事人意思自治的實踐e.當事人意思自治的適用范圍f.當事人意思自治的方式g.當事人意思自治的實踐(2)客觀標志原則(3)最密切聯(lián)系原則(2006專;2003專①含義、產(chǎn)生與發(fā)展②最密切聯(lián)系原則的評價②最密切聯(lián)系原則的評價③特征性履行說(DoctrineofCharacteristicPerformance)(4)合同自體法說(Theproperlawofthecontact)3、我國的合同法律適用制度(1)當事人意思自治原則(2)最密切聯(lián)系原則(3)國際條約與國際慣例的適用(4)保護弱者利益原則第十章非合同之債的法律適用1、一般侵權(quán)行為之債的法律適用原則(1)侵權(quán)行為地法原則(2)法院地法原則(3)重疊適用侵權(quán)行為地和法院地法原則(2)法院地法原則(3)重疊適用侵權(quán)行為地和法院地法原則2、一般侵權(quán)行為之債法律適用原則的新發(fā)展(1)侵權(quán)行為自體法2009專和最密切聯(lián)系原則(2)當事人共同屬人法原則(3)意思自治原則(4)對受害人有利原則3、我國對一般侵權(quán)法律適用的規(guī)定第十一章婚姻家庭關(guān)系的法律適用1、結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用2、結(jié)婚形式要件的法律適用3、領(lǐng)事婚姻4、離婚的法律適用4、離婚的法律適用5、扶養(yǎng)的法律適用6、監(jiān)護的法律適用7、收養(yǎng)的法律適用第十二章繼承關(guān)系的法律適用1、跨國遺產(chǎn)分割制(2008專第十二章繼承關(guān)系的法律適用1、跨國遺產(chǎn)分割制(2008專2、跨國遺產(chǎn)單一制3、中國關(guān)于法定繼承適用法律的規(guī)定4、中國關(guān)于遺囑繼承的法律適用規(guī)定5、跨國無人繼承財產(chǎn)的法律適用地法。第三編國際民事訴訟與國際商事仲裁第十三章國際民事訴訟1、訴訟費用擔保地法。第三編國際民事訴訟與國際商事仲裁第十三章國際民事訴訟1、訴訟費用擔保23、國際民事訴訟管轄權(quán)的分類(1)屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)(2)一般管轄權(quán)和特別管轄權(quán)(http:///NewEntry.do#_ftn5),主要包括對物權(quán)爭議、侵權(quán)行為、合同之債(3)專屬管轄權(quán)和任意管轄權(quán)(4)協(xié)議管轄權(quán)和強制管轄權(quán)(4)協(xié)議管轄權(quán)和強制管轄權(quán)4、國際民事管轄權(quán)的沖突及其解決(1)國際民事管轄權(quán)沖突產(chǎn)生的原因②“一事兩訴”。國際民事訴訟中的“一事兩訴”又稱“平行訴訟”或“訴訟競合”,指相同(/NewEntry.do#_ftn6)同時在兩個以上國家的法院進行訴訟的現(xiàn)象。(2)國際民事管轄權(quán)沖突的解決途徑5、國際民事司法協(xié)助5、國際民事司法協(xié)助6(1)(2)我國法律規(guī)定7(1)(2)我國法律規(guī)定8、外國法院判決的承認與執(zhí)行(1)承認與執(zhí)行的方式和條件(1)承認與執(zhí)行的方式和條件(2)我國法律規(guī)定第十四章國際商事仲裁1、國際商事仲裁(1)關(guān)于“國際”(2)關(guān)于“商事”(3)(3)括外國投資者與東道國政府之間的爭端)2、國際商事仲裁的特點(1)國際商事仲裁與國際民事訴訟的區(qū)別(2)國際商事仲裁與國際仲裁的區(qū)別(3)國際商事仲裁與國內(nèi)經(jīng)濟仲裁的區(qū)別3(3)國際商事仲裁與國內(nèi)經(jīng)濟仲裁的區(qū)別3、國際商事仲裁的分類(1)常設(shè)仲裁機構(gòu)仲裁與臨時仲裁(2)認為的公平的標準(http:///fm9Ynl)做出對當事人雙方有約束力的裁決4、國際商事仲裁協(xié)議(1)(2)的管轄權(quán)管轄權(quán)原則,仲裁庭有權(quán)認定仲裁協(xié)議的效力,同時,法院可依照法律(3)仲裁協(xié)議的獨立性5、國際商事仲裁的法律適用(1)仲裁協(xié)議的法律適用(2)仲裁程序問題的法律適用(2)仲裁程序問題的法律適用(3)仲裁實體問題的法律適用6、涉外仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行仲裁裁決的撤仲裁裁決的不予執(zhí)行提出主當事人(申請人與被申請人依據(jù)仲裁裁決仲裁裁決的撤仲裁裁決的不予執(zhí)行提出主當事人(申請人與被申請人依據(jù)仲裁裁決需要履行義務管轄法仲裁委所在地中執(zhí)行法院(被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在院收到裁決書6個月申請期執(zhí)行程序1.當事人在合同中沒有仲裁條款或后沒有達成書面仲裁協(xié)議1.當事人在合同中沒有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議的2被申請人沒有得到指定仲裁員或者進的2.被申請人在沒有得到指定仲裁員或者進行3.仲裁庭組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)符3.仲裁庭組成或者仲裁的程序與仲裁則不符4.裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者機構(gòu)無權(quán)仲4.裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁5、執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的,裁予執(zhí)有理的,2個月內(nèi)撤銷法院處理果有理的,裁定不予執(zhí)行無理的,2個月內(nèi)駁回無理的,裁定駁回,繼續(xù)執(zhí)對當事人救1.當事人無權(quán)上訴或申訴,檢察院也不能提起抗2.當事人可以向法院起訴,也可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁(原仲裁協(xié)議失效)不具有約束力或已被撤銷或停止執(zhí)紐約公約定人民法院認為我國涉外仲裁機構(gòu)裁決具有民事訴訟法第258條情形之一的,在裁定撤銷或不予執(zhí)行之前,必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查;如果高級人民法院同意撤銷或不予執(zhí)行,應將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院答復后,方可裁定撤銷或不予執(zhí)行。之所以規(guī)定撤銷涉外仲裁裁決實行報告制度,目的就是防止濫用撤銷制度7、1958年《紐約公約》的主要內(nèi)容以及中國與該公約的關(guān)系(1)承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的范圍(1)承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的范圍(2)承認及執(zhí)行外國仲裁裁決的標準條件或征收更高的費用。(3)承認及執(zhí)行外國仲裁裁決的條件(4)承認及執(zhí)行外國仲裁裁決的程序我國與6年批準《紐約公約》,7年4月2日正式對我國生效。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定及司法實踐,國外仲裁裁決需要中國法院承認和執(zhí)行的,應當由當事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地中級人民法院申請,人民法院依照有關(guān)的國際條約或互惠原則辦理。依照中國加入《紐約公約》時所作了兩項保留聲明,中國只承認和執(zhí)行來自締約國且所解決的爭議依中國法律屬于契約性或非
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