國際商法緒論

國際商法

INTERNATIONALBUSINESSLAW主講：沈亞萍短號：750615信箱：yp_s@163.com國際商法

INTERNATIONALBUSINESSLAW

課程特點內(nèi)容多覆蓋面廣實踐性強案例2008年6月7日，我國某公司應(yīng)荷蘭某商號的請求，報出某初級產(chǎn)品300公噸，價格每公噸CIF鹿特丹6500美元，有效期至7月25日。荷商于7月22日來電接受該盤。但附加了包裝條件為“需提供良好的適合海洋運輸?shù)拇b?！蔽曳皆诮拥綄Ψ匠兄Z電報時，發(fā)現(xiàn)因巴西受凍災(zāi)，而影響該商品的產(chǎn)量，國際市場價格猛漲，從而我方拒絕成交，并回電：“由于世界市場的變化，貨物在接到你方承諾電報前已售出。”但對方不同意這一說法，認為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅持要求我方按條件履行合同，并提出要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失123萬元人民幣，否則提交仲裁解決。最后我方只好賠償123萬元。問題：我方如何避免該項損失？Chapter1GeneralIntroduction

第一章緒論一、國際商法的概念（TheDefinitionofInternationalBusinessLaw）調(diào)整國際商事主體和國際商事行為的各種法律規(guī)范總稱。國際商法是商法的一個分支，也是國際法的一個分支學(xué)科。（了解與國際經(jīng)濟法的關(guān)系）法律的概念:由國家制定或認可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規(guī)范。形式意義上對法律的分類:程序法和實體法;公法和私法;大陸法系、英美法系二、國際商法的特點TheCharacterofInternationalBusinessLaw1、國際商法具有商事性，是調(diào)整商主體和商行為的法律體系。商主體是從事商事活動和實施商行為的組織和個人，包括商自然人、商法人、商合伙。國際商法的商事性，體現(xiàn)為調(diào)整的對象是商行為，是商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為2、國際商法具有國際性，所調(diào)整的對象是國際商事法律體系。此處的“國際”意為“跨越國界”（transnational），國際商事關(guān)系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國家和國家之間的商事關(guān)系，后者由國際公法調(diào)整。國際商法的國際性，即涉外因素一般有三種情形。1、商主體具有涉外因素（國籍標準、營業(yè)地標準）2、商事法律的客體具有涉外因素3、商事法律事實具有涉外因素國際商法的性質(zhì)1、主要是私法，與傳統(tǒng)的國際私法不同；2、主要是實體法；3、主要是國際（跨國）法；4、實質(zhì)是各國的比較商法。三、國際商法的產(chǎn)生和發(fā)展古羅馬時期出現(xiàn)了商法規(guī)范（萌芽）

stageofHammurabiCodesandRomeLaw┇11世紀威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨立的法律部門）stageofmedievalorMiddleAges;characteristicsofthelawmerchant:(1)internationalism;(2)spontaneity;(3)self-governing;┇

16世紀后成為國內(nèi)法一部分（喪失了國際性）

theperiodbetween17thc.and19thc.

┇

二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展）

from1960stotoday

三、國際商法的淵源ThesourcesofInternationalBusinessLaw（一）國際條約或公約

（二）國際商事慣例（三）國內(nèi)法中關(guān)于商事組織和商事活動的法律規(guī)定（1）國際條約或公約InternationalTreatyandConventions：即兩個或兩個以上的國際法主體依據(jù)國際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。*國際法主體包括：國家、政府間國際組織、民族解放組織.影響較大的有：1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（2）國際商事慣例Internationalcustoms

即國際商事領(lǐng)域中常用的習(xí)慣做法。影響較大國際慣例有：

theInternationalRulesfortheInterpretationofTradeTermsrevisedin2000byInternationalChamberofCommerce《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（2000年修訂本）》（簡稱INTOTERMS，2000）

theUniformCustomsandPracticeforDocumentaryCreditsrevisedin1994bytheInternationalChamberofCommerce《商業(yè)跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP500）（3）各國國內(nèi)法中關(guān)于商事組織和商事活動的法律規(guī)定Domesticlaws

各國商法也會成為國際商法的組成部分，成為國際商法的國內(nèi)法淵源世界各國法律制度最主要可以劃分為：英美法系、大陸法系這兩大類。

法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。1、大陸法系ContinentalLaw即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。2、英美法系A(chǔ)nglo-Americanlaw，CommonLaw

即以中世紀英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系

1、大陸法系ContinentalLaw

（Codefamily;Civillawfamily）的特點1、重視法律的系統(tǒng)化、法典化和邏輯性2、從法律結(jié)構(gòu)看，分成公法和私法

公法是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法私法是與個人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。3、從法律的效力淵源看，以制定法作為主要淵源4、大陸法各國都進行大規(guī)模的法典編寫工作5、從訴訟制度看，實行的是合議制和審訊制6、從法律的形成和歷史起源看，受古羅馬法全面直接影響的結(jié)果2、大陸法系的分布ThecoverageofContinentalLaw歐洲大陸國家，英國的蘇格蘭，拉丁美洲大部分國家,非洲一些國家，亞洲的一些國家，魁北克省，路易斯安那州）3.大陸法各國的法院組織ThecourtorganizationofContinentalLaw大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：

1.法院的層次基本相同。各國法院分為三級：（1）第一審法院（2）上訴法院（3）最高法院

2.各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院等英美法系A(chǔ)nglo-Americanlaw，CommonLaw

即以中世紀英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系

2.UKlegalsystem英國法英國法的形成和歷史發(fā)展---“普通法”

普通法是英國在中世紀時期形成的一種法律制度。普通法來源于習(xí)慣法，實際上表現(xiàn)在法官的判決中，以判例的形式出現(xiàn)，又稱“判例法”

(CaseLaw)，是不成文的。

（一）英國法的特點和結(jié)構(gòu)1、遵循“先例約束力原則’’（ruleofprecedent）

2、從法律結(jié)構(gòu)看，把法律分為普通法(commonlaw)和衡平法(equity)3、重視程序法---“救濟先于權(quán)利”(remediesprecederights)2.UKlegalsystem英國法

1、英國法的結(jié)構(gòu)把法律分為普通法(commonlaw)和衡平法(equity)兩部分。（１）救濟方法不同。普通法只有金錢賠償(reliefintheformofmoney)和返還原物(restorationofproperty)兩種救濟方法,

衡平法新增了實際履行(specificperformance)和禁令(injunction)。（２）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團，采口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設(shè)陪審團，采書面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭(queen’sbench)適用普通法的訴訟程序,樞密大臣法庭(chancery)適用衡平法的訴訟程序（4）法律術(shù)語不同普通法和衡平法的主要區(qū)別普通法衡平法救濟方法Remedies

金錢賠償(reliefintheformofmoney)

返還財產(chǎn)

(restorationofproperty)

實際履行(specificperformance)

禁令(injunction)訴訟程序proceeding有陪審團制度，可以用口頭詢問方式審理案件。

不設(shè)陪審團;

書面審理;比較靈活。法院組織系統(tǒng)高等法院內(nèi)設(shè)王座法庭(queen’sbench)高等法院內(nèi)設(shè)樞密大臣法庭(chancery)法律術(shù)語起訴Action，權(quán)利Rights；判決Judgment；判令支付金錢損害賠償Damages普通法律師(CommonLawyers)Suit;Interests;DecreeCompensation衡平法律師(EquityLawyers)

普通法和衡平法的主要聯(lián)系１、普通法和衡平法都由同一法院適用。２、衡平法優(yōu)先于普通法適用。３、衡平法是對普通法的補充。衡平法是在普通法基礎(chǔ)上獨立出來的法律形式，是在十四世紀為補充和匡正當(dāng)時不完美的普通法，有樞密大臣法院發(fā)展起來的。樞密大臣在審理案件時按所謂“公平與正義”原則作出判決，實際上形成大法官判斷的依據(jù)規(guī)范是羅馬法。*英國的法院組織（一）高等法院Supremecourtofjudicature

1.高級法院highcourtofjustice——

王座法庭queen’sbench——商事法庭commercialcourt

海事法庭admiraltycourt

樞密大臣法庭chancery——公司法庭companiescourt

破產(chǎn)法庭bankruptcycourt

親屬法庭familydivision2.上訴法院courtofappeal⊙上議院上訴委員會houseoflord（二）低等法院

1.治安法院countycourt2.郡法院magistrates’court*英國的“先例約束力原則”1、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機關(guān)都有約束力。2、上訴法院的判決可構(gòu)成對下級法院有約束力的先例，而且對其本身也有約束力。3、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王座法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。

4.美國法

USLegalSystem（一）美國法的特點和結(jié)構(gòu)1、從實行先例約束力原則看，美國的先例約束力原則和英國法有很大的不同。（聯(lián)邦法院與州法院判例）2、從法律的結(jié)構(gòu)看，聯(lián)邦法和州法并存的二元結(jié)構(gòu)。3、從法院組織看，美國設(shè)有聯(lián)邦法院和州法院兩套系統(tǒng)。（二）美國的法院組織1.聯(lián)邦法院FederalCourts地區(qū)法院DistrictCourt上訴法院CourtofAppeal美國最高法院U.S.SupremeCourt2.州法院StateCourts一審法院：普通管轄法院generaljurisdictioncourt上訴法院appellatecourts（三）美國法的淵源1、判例法2、制定法，包括聯(lián)邦制定法和各州制定法。*美國的先例約束力原則

1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。

四、英美法系的特點

1.從總體看，重視判例法，遵循先例約束力原則

2.從法律的形成看，受古羅馬法的影響較小

3.從法律結(jié)構(gòu)看，將法律分成普通法和衡平法

4.從法律的淵源看，以判例法作為法律的主要淵源

5.從訴訟制度看，實行的是對抗制和陪審制（二）大陸法系和英美法系區(qū)別1、法律結(jié)構(gòu)不同（1）大陸法系立法以成文法為主，判例法很少，判例一般不看作法的淵源。英美法以判例法為主。（2）大陸法將法律分公法和私法，而英美法將法律分為普通法和衡平法。（3）大陸法在的法律是法典式的，而英美法系制定法都是單行法規(guī)，不分總則和分則。（4）大陸法系的實體法和程序法分得很清楚，而英美法系的實體法和程序法是結(jié)合在一起的。2、司法組織和訴訟制度不同（1）從司法組織看，二者區(qū)別：①大陸法系的司法體系分得清楚，司法行政有司法部，還有法院系統(tǒng)和檢察院系統(tǒng);而英美法系的英國沒有司法部，美國雖有司法部，但部長兼任檢察長。②英國有基層法院，又叫治安法院，法官是由國王委任當(dāng)?shù)丶澥繐?dān)任，是業(yè)余的;大陸法系則沒有。③大陸法系國家有獨立的行政法院系統(tǒng)，與普通法院平行；英美法系沒有行政法院。2、司法組織和訴訟制度不同（2）從訴訟制度看，二者不同：①陪審制度方面，大陸法系是由法官和陪審員結(jié)合在一起組成合議庭審判案件；英美法系的陪審團不是合議庭的組成人員，陪審團只是參加認定事實部分，法官決定判決。②在訴訟程序方面，英美法系采用對抗制，大陸法系采用的是審訊制.3、風(fēng)格技術(shù)不同

（1）大陸法系判決書簡明扼要，帶有結(jié)論性、判決書以法院名義發(fā)布，不寫法官個人的姓名；英美法系高等法院判決書通常是法官的意見書，法官可以署個人的名字，法官的意見不一致時，以多數(shù)人的意見為法院的判決，少數(shù)官的意見也可列入判決書，但生效的是多數(shù)法官的意見。（2）兩大法系的法律的范疇，概念和專門術(shù)語也有不同，如大陸法系常把法分為公法和私法，而英美法系對公法和私法區(qū)已分不那么嚴格，英美法系把法分為衡平法和普通法，大陸法系沒有這個區(qū)別。在刑法上，緩刑，大陸法系是先暫不執(zhí)行，英美法系則直接判緩刑。英國法官服二、大陸法系和英美法系的發(fā)展趨勢（一）大陸法系“判例法”出現(xiàn)且其地位不斷提高（二）英美法系中成文法的數(shù)量在日益增多。（三）兩大法系的重大差別還將長期存在，不會很快消失。兩大法系的比較

類型大陸法系英美法系別稱羅馬法系，民法法系成文法系，法典法系羅馬—日耳曼法系普通法系，英吉利法系，海洋法系，判例法系基礎(chǔ)羅馬法源于習(xí)慣的普通法形成時間13世紀11世紀標志1804《法國民法典》1900《德國民法典》

類型大陸法系英美法系分布歐洲大陸國家，拉丁美洲大部分國家,非洲一些國家，亞洲的一些國家，魁北克省，路易斯安那州）英