股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同審核指引(標準版).文檔

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股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同審核指引

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指股權(quán)出讓方與股權(quán)受讓方簽訂的，約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中雙方各自權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的審核要點主要包括：

一、交易雙方、目標公司和交易標的

此條款的功能在于確定交易主體和交易標的。實務(wù)中，若交易雙方為自然人，應(yīng)當寫明自然人的姓名、住所、身份證號等信息；若交易雙方為單位，應(yīng)當寫明單位的全稱、注冊號碼、住所、法定代表人的姓名等信息。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)載明目標公司的名稱、注冊號碼、住所、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額、股權(quán)結(jié)構(gòu)等。交易的股權(quán)為占目標公司交易基準日全部注冊資本百分之XX的股權(quán)，以及依照該股權(quán)股東應(yīng)當享有的對目標公司的各項權(quán)利，包括但不限于未分配利潤及股東各項財產(chǎn)權(quán)、表決權(quán)、人事權(quán)、知情權(quán)以及其他權(quán)益。

二、出讓方的承諾與保證

此條款的功能在于明確出讓方為進行交易而應(yīng)當承擔的責任，從而在因出讓方違反承諾與保證給受讓方造成損失時，為受讓方獲得賠償?shù)於ɑA(chǔ)。該條款的內(nèi)容大致包括：

（一）目標公司的成立是完全依照中國法律、法規(guī)進行的，目標公司除取得工商管理機關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照外，還進行了有效的稅務(wù)登記、企業(yè)代碼登記等，并逐年通過年檢；

（二）目標公司自成立以來所經(jīng)歷的分立、合并、改制和重組均是依法進行的，其行為合法有效不可逆轉(zhuǎn)，且不存在任何不確定或未盡事項；

（三）目標公司自成立以來一直守法經(jīng)營，照章納稅，不存在違法經(jīng)營和偷稅、漏稅、逃稅情況，不存在被吊銷營業(yè)執(zhí)照和強令關(guān)閉的情況；

（四）目標公司自成立以來嚴格執(zhí)行國家頒布的財務(wù)制度和會計準則，會計賬目、憑證、報表等均符合中國政府有關(guān)企業(yè)財務(wù)會計準則和制度，且真實、全面、準確，賬物相符，壞賬和報廢資產(chǎn)均已作核銷處理；

（五）出讓方向目標公司的出資乃至對目標公司股權(quán)的獲得完全依照相關(guān)法律、法規(guī)操作的，并進行了有效的驗資，其行為合法有效，不存在出資違約責任和出資不足責任；

（六）出讓方在本協(xié)議項下對股權(quán)的出讓已按目標公司章程的規(guī)定經(jīng)其他股東同意，并取得目標公司其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明，同時也取得目標公司股東會的批準；

（七）出讓方在本協(xié)議項下出讓的股權(quán)沒有設(shè)立任何質(zhì)押和他人權(quán)利，出讓方擁有完全的所有權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)；

（八）凡為目標公司截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日所有的資產(chǎn)，已全部列于披露給受讓方的目標公司的各項資產(chǎn)明細表中，凡列于披露給受讓方的各項資產(chǎn)明細表中的資產(chǎn)全部為目標公司所有，且不存在產(chǎn)權(quán)爭議；

（九）凡目標公司截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日的負債，均已列明于披露給受讓方的目標公司的賬目和負債明細表之中。凡負債數(shù)額尚未確定的，出讓方均以如實披露給受讓方，雙方已經(jīng)對其將產(chǎn)生的目標公司負債數(shù)額進行了確認。凡目標公司遭受或然負債的，出讓方愿意按照本協(xié)議的約定向受讓方履行賠償義務(wù)；

（十）出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標公司交付日止，目標公司不會減少注冊資本、不會低價轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、不會贈與資產(chǎn)、不會無償放棄自己的權(quán)益、不會無償擴大自己的義務(wù)、不會分派股息和紅利、不會作出有損受讓方利益的安排和行為；

（十一）出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標公司交付日止，目標公司不會出讓自己的知識產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)，不會出讓自己的用電指標、用水指標、排污指標和各種政府許可，不會出售自己的業(yè)務(wù)、銷售網(wǎng)絡(luò)、銷售協(xié)議、已經(jīng)發(fā)放的促銷品、宣傳廣告等，并且根據(jù)需要采取各種措施包括支付競業(yè)限制補償金等保護其擁有的各種商業(yè)秘密和經(jīng)濟信息；

（十二）出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標公司交付日止，目標公司不會惡意簽署有損受讓方或目標公司利益的任何合同、協(xié)議、契約，確需簽署的標的額在XX萬元以上的合同，出讓方將促使目標公司事先通知受讓方；

（十三）出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標公司交付日止，目標公司不會提升員工的職務(wù)，也不會對外招聘管理干部，不會變更已有的勞動合同增加員工的薪資，不會簽署新的勞動合同增加員工數(shù)量；

（十四）兜底條款。除上述承諾與保證外，出讓方還承諾和保證除在本協(xié)議或有關(guān)文件中披露給受讓方的對受讓方可能不利的事件、情況、信息和資料外，交易股權(quán)及目標公司不存在任何對受讓方不利或可能不利的事件、情況、信息和資料。出讓方在本合同項下的承諾與保證是不可撤銷的。

三、受讓方的承諾與保證

受讓方的承諾與保證是對應(yīng)出讓方的承諾與保證的一個條款，表明受讓方已經(jīng)由其權(quán)力機構(gòu)批準訂立本協(xié)議受讓股權(quán)。實務(wù)中多以“受讓方向出讓方承諾與保證如下”開款明義，其內(nèi)容大致有：

（一）根據(jù)中國法律、行政法規(guī)的規(guī)定，受讓方有資格購買出讓方在本協(xié)議中出讓的股權(quán)；

（二）受讓方具有購買出讓方在本協(xié)議中轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的能力，保證按本協(xié)議約定按期如數(shù)支付轉(zhuǎn)股價款；

（三）受讓方簽署本協(xié)議并在本協(xié)議項下購買出讓方的股權(quán)，已經(jīng)得到本公司權(quán)力機構(gòu)的授權(quán)和批準。

四、出讓方因目標公司遭受或然負債的賠償責任

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中載明出讓方因目標公司遭受或然負債所致受讓方損失的賠償責任，對受讓方防避風險具有重要的實用價值。從實務(wù)中看，該條款的內(nèi)容大致如下：

（一）目標公司或然負債是指由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日之前的原因（事件、情況、行為、協(xié)議、合同等），在股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日之后使目標公司遭受的負債，而該等負債未列明于出讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日的法定賬目或負債明細表之中，也未經(jīng)雙方作賬外負債確認；或該等負債雖在出讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日的法定賬目或負債明細表中列明，但負債的數(shù)額大于賬目或負債明細表中列明的數(shù)額的，其大于的部分。

（二）目標公司遭受或然負債，出讓方按如下約定向受讓方履行賠償義務(wù)：

1.出讓方因目標公司遭受或然負債對受讓方的賠償責任獨立于出讓方的違約責任，是出讓方在違約責任以外的一項賠償責任；

2.出讓方因目標公司遭受或然負債對受讓方的賠償責任的數(shù)額，按目標公司遭受的或然負債額乘以本協(xié)議項下出讓方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)占目標公司注冊資本的比例計得；

3.按上款約定出讓方因目標公司或然負債的賠償責任累計不足人民幣XX萬元時，免除賠償責任；累計達到人民幣XX萬元時，由出讓方按上款規(guī)定的賠償額全額賠償（從實務(wù)中看，受讓方多會根據(jù)標的額的大小確定一個賠償責任豁免額，這不僅體現(xiàn)雙方的合作誠意，受讓方對出讓方微小過失的諒解，還在于對訴訟成本的考慮，過小的索賠額不抵訴訟成本的支出）；

4.在目標公司遭受或然負債的情況出現(xiàn)時，受讓方應(yīng)當促使目標公司書面通知出讓方，如果出讓方要求以目標公司的名義行使抗辯權(quán)，受讓方將促使目標公司給予必要的協(xié)助，無論出讓方是否行使抗辯權(quán)或抗辯的結(jié)果如何，只要目標公司遭受或然負債，出讓方均應(yīng)按本協(xié)議約定履行賠償責任；

5.出讓方應(yīng)當在目標公司支付或然負債后XX日內(nèi)向受讓方履行賠償責任；

6.出讓方對目標公司遭受或然負債的保證賠償期限為從股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日起XX個月；但因目標公司對外提供擔保和偷、逃、漏稅款或不受訴訟時效限制的其他或然負債的保證賠償期限為10年，超過該等期限目標公司再遭受或然負債的出讓方不再向受讓方承擔賠償責任；

7.出讓方對受讓方因自標公司遭受或然負債的賠償額不得超過受讓方在本協(xié)議項下購買股權(quán)的價格；

8.在依據(jù)本協(xié)議約定受讓方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付前目標公司發(fā)生或然負債的，受讓方有權(quán)根據(jù)本協(xié)議約定的出讓方的賠償比例計得出讓方的賠償額，并從應(yīng)當支付給出讓方的轉(zhuǎn)股價款中扣收，但在扣收前應(yīng)當書面通知出讓方。

五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日

股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日也稱為股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日，確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日的意義在于它是股權(quán)交易雙方在目標公司利益和責任的分水嶺，基準日以前的轉(zhuǎn)讓股權(quán)在目標公司的利益和責任歸出讓方，基準日以后的轉(zhuǎn)讓股權(quán)對目標公司的利益和責任歸受讓方。在實務(wù)中該條款要明確載明“股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基準日為XXXX年X月X日”。自股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準日起，目標公司將不得進行利潤分配、不得轉(zhuǎn)讓或處分無形資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、土地使權(quán)、銷售網(wǎng)絡(luò)等特有資源。交易雙方可能約定自該日起目標公司進入雙方的共同監(jiān)管期，在監(jiān)管期間受讓方可能向目標公司派入觀察員，為目標公司的重大行為背書。

六、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格

實務(wù)中，由于各種原因使目標公司的披露和調(diào)查進行的不夠充分，受讓方對目標公司資產(chǎn)和負債的情況尚不夠了解，特別是對其流動資產(chǎn)和短期負債的情況不能掌握，使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格條款增加了許多關(guān)于調(diào)整價格的內(nèi)容。

（一）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的預(yù)約價格。在本協(xié)議項下，出讓方根據(jù)本協(xié)議約定向受讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的預(yù)約價格為人民幣XXX元。該價格為目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日資產(chǎn)負債表所列轉(zhuǎn)讓股權(quán)享有的各項所有者權(quán)益的對價。

（二）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的調(diào)整。本協(xié)議簽署后，受讓方將派專業(yè)人員對目標公司的財務(wù)賬目和資產(chǎn)進行稽核和查驗，并根據(jù)稽核和查驗的結(jié)果對上述規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格進行調(diào)整。對目標公司財務(wù)賬目和資產(chǎn)的稽核和查驗以及對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的調(diào)整。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的確定。交易雙方以簽署書面協(xié)議的方式最終確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。

（四）稽核和查驗的時間安排。自本協(xié)議簽署后，受讓方開始稽核和査驗工作，稽核和查驗應(yīng)當在xx日內(nèi)完成。

七、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付

本條款的功能在于確定受讓方的付款方式和付款期限，對于股權(quán)交易雙方防避并購風險均具有重要的意義。實務(wù)中，付款方式大致如下：

（一）第一批付款。在本協(xié)議簽署并向工商登記機關(guān)申請目標公司變更登記的各項文件、手續(xù)齊全，且已經(jīng)完成向工商登記機關(guān)申報后的XX日之內(nèi)，受讓方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX向出讓方支付第一批股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。

（二）第二批付款。在工商登記機關(guān)核準目標公司的變更申請，目標公司取得新的營業(yè)執(zhí)照后的XX日之內(nèi)，受讓方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX向出讓方支付第二批股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。

（三）第三批付款。在工商登記機關(guān)核準目標公司的變更申請，目標公司取得新的營業(yè)執(zhí)照，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格確定后的XX月之內(nèi)，受讓方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付。

八、目標公司管理權(quán)的交割

實務(wù)中，大多數(shù)受讓方受讓目標公司股權(quán)后都成為控制目標公司的股東，因此，在實務(wù)中大多需要履行有關(guān)目標公司管理權(quán)的移交程序。條款內(nèi)容大致包括：

（一）目標公司管理權(quán)交割日。通常約定為，經(jīng)工商登記部門登記完成后的X天之內(nèi)，雙方擇定時日為目標公司管理權(quán)交割日。在目標公司管理權(quán)交割日雙方完成目標公司管理權(quán)的移交。

（二）權(quán)力移交。至目標公司管理權(quán)交割日，目標公司原股東會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理享有的決策權(quán)、管理權(quán)、人事權(quán)以及其他一切權(quán)利停止。此前已經(jīng)作出但尚未執(zhí)行或者尚未執(zhí)行完畢的決議、決定、批示、安排等，需經(jīng)由受讓方加人后重新成立或選舉、委派的股東會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理及其他高級管理人員確認后方可執(zhí)行或繼續(xù)執(zhí)行。

（三）董事、監(jiān)事和高管辭職。在目標公司管理權(quán)交割日，目標公司的經(jīng)營管理權(quán)交由受讓方委派的管理班子，目標公司的原董事長、董事、監(jiān)事主席、監(jiān)事、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和其他高級管理人員向目標公司遞交從即日起辭去其在目標公司擔當職務(wù)的辭職函，并保證不向目標公司提出索賠要求。

（四）印鑒移交或更換。在目標公司管理權(quán)交割日，雙方對目標公司的賬目、檔案等進行移交，雙方共同將目標公司的原印章銷毀或移送工商管理部門，同時起用由受讓方安排刻制的目標公司新印章，更換銀行、稅務(wù)專用印章。

（五）營業(yè)執(zhí)照和政府許可證件的移交。在目標公司管理權(quán)移交日，雙方將對目標公司的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證、進出口許可證，以及政府核發(fā)的生產(chǎn)許可證、資質(zhì)證書、特種經(jīng)營許可證等進行査驗和移交。

（六）對銀行賬戶及存款進行査驗和移交。在目標公司管理權(quán)交割日，雙方對目標公司的各銀行賬戶及存款進行査核和交割。

九、目標公司工商登記變更

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，只有當目標公司股東變更登記及備案工作完成，才可視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律程序完成，因此，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當載明關(guān)于目標公司工商登記變更的有關(guān)條款。該條款的內(nèi)容大致包括：辦理變更登記的前提條件；各方應(yīng)當提交的辦理變更登記的法律文件提交的最晚期限；承辦的責任人；承辦過程的其他事項。

十、違約責任

（一）出讓方違約責任：

1.出讓方違反本協(xié)議承諾與保證的某一項或數(shù)項，致本協(xié)議項下的交易無效，或給受讓方造成其他損失的，賠償受讓方因此而致的全部經(jīng)濟損失；

2.出讓方違反本協(xié)議約定的披露義務(wù)的一項或數(shù)項致受讓方損失的，賠償受讓方因此而致的全部損失；

3.出讓方違反本協(xié)議約定的其他義務(wù)給受讓方造成