第1章 律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展課件

第一章

律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展

第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展第一章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展第一節(jié)西方國家律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展第二節(jié)中國律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展第一節(jié)西方國家律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展

沈陽工業(yè)大學德摩斯梯尼一、律師的萌芽：古希臘的雄辯家公元前5世紀至公元前4世紀，古希臘已經(jīng)出現(xiàn)了一些能言善辯的“雄辯家”，這些人在發(fā)生糾紛的場合似乎能起到律師的作用。但是，由于這些“雄辯家”的活動沒有形成一種職業(yè)，更沒有這方面的專門立法，只能認為是律師的萌芽。第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展二、律師制度的起源：古羅馬時代

1、“保護人”制度一般認為“保護人”制度是世界各國律師制度的起源。所謂“保護人”制度是指保護人代表被保護人進行訴訟行為，即由作為保護人的親屬、朋友陪同被保護人出席法庭，在法庭審理時提供意見和幫助。當然，在那時，能夠作為保護人的只是少數(shù)地位顯赫的公民。2、“辯護士”制度公元前3世紀，貴族對法律事項的壟斷被取消。此后，凡權利能力不受限制的羅馬公民均享有出席法庭為當事人進行辯護的資格，羅馬皇帝以詔令的形式承認了訴訟代理，并確立了通過考試的方式選用知法善辯的“辯護士”為訴訟代理人。3、“法學家”羅馬共和國后半期，羅馬經(jīng)濟生活迅速發(fā)展，各種社會矛盾異常尖銳，原有的法律規(guī)范已不能適應新的形勢。為了緩和社會矛盾，維護其統(tǒng)治秩序，羅馬制定和頒布了大量法律、法令和規(guī)定。這一時期，法學家的活動十分活躍，不僅從事法學研究、著書立說，而且解答法律上的疑難問題，為訴訟當事人提供咨詢意見等。（一）三個階段

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展二、律師制度的起源：古羅馬時代（二）特點

1、實行“二元制”律師制度

2、取得律師資格的條件非常嚴格

3、律師業(yè)務范圍非常廣泛4、社會地位極高

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展二、律師制度的起源：古羅馬時代

（三）原因

第一，古羅馬的經(jīng)濟是人類第一個典型的商品經(jīng)濟；第二，古羅馬是古代少有的民主政治國家；第三，古羅馬的法制建設比較完善，立法較健全；第四，古羅馬的訴訟模式為對抗制（辯論式、當事人主義）。

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展三、中世紀西方律師制度的停滯

中世紀時期，西方的律師制度的發(fā)展受到了很大的限制。由于實行以行刑逼供為主要特征的糾問式訴訟，使律師失去了應有的作用。僧侶代理訴訟。

12至13世紀，隨著國王勢力的上升和教會勢力的下降，律師制度才得以恢復和發(fā)展，各國相繼成立了自己的律師組織。

13、14世紀，職業(yè)律師出現(xiàn)。

14世紀英國成立格雷、林肯、內(nèi)殿、中殿四大學院及小的法學院培訓律師。

16世紀英國律師分等級。

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展四、西方近現(xiàn)代律師制度的發(fā)展

1、英國1679年《人身保護法》首次明確規(guī)定了訴訟中的辯論原則，承認被告人有辯護權。2、美國1791年《憲法修正案》規(guī)定：被告人在一切刑事訴訟中享有法庭律師為其辯護的權利。3、法國1808年《刑事訴訟法典》確立了辯護權、辯論原則以及律師制度，規(guī)定被告人有權自行選擇辯護人，否則，法官應當代為選擇辯護人。如果沒有辯護人參加訴訟，各種訴訟文書應視作無效。4、德國16世紀末17世紀初引進了羅馬律師制度，1878年頒布《國家律師法》。

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近代律師制度是17、18世紀資產(chǎn)階級民革命的產(chǎn)物?！鲝堅趯徟兄袕V泛運用辯論式訴訟，主張當事人有權為自己辯護，有權請律師或其他人為自己辯護，資產(chǎn)階級律師制度應運而生。各國都用憲法和法律肯定了律師制度。第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展（一）英國的律師制度

又稱出庭律師、專門律師、高級律師、大律師，是指能夠在上級院出庭辯論的律師。其業(yè)務是在高等法院訴訟中出庭辯論。又稱訴狀律師、初級律師、事務律師、小律師，是指直接接受當事人委托，在下級法院及訴訟外執(zhí)行律師職務，為當事人提供法律服務的人。其業(yè)務撰寫訴狀、擬制合同、法律指導，在下級法院進行辯論等。

英國的律師制度產(chǎn)生于13世紀，17、18世紀得到快速發(fā)展，成為現(xiàn)代資本主義國家律師制度的典型。英國沿用了歷史上形成的二元律師制度。沙律師Solicitor巴律師Barrister第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展（二）美國的律師制度

美國是世界上律師最多的國家，也是世界上律師業(yè)最發(fā)達的國家。在全球律師業(yè)的100強中，美國就占了79家。全美的律師大約有100萬人，平均每250多人中就有一名律師。有人開玩笑說，一個盲人在紐約擁擠的人群中伸手一摸，竟摸到好幾個律師。做律師雖不能像比爾·蓋茨那樣，成為全球、全美數(shù)一數(shù)二的大富豪，可翻翻美國政界、商界那些高層人物的檔案，你會發(fā)現(xiàn)他們當中有不少人都有過做律師的經(jīng)歷。

沈陽工業(yè)大學筆挺的西裝、厚厚的公文包——美國律師的典型形象

美國至今已有過44位總統(tǒng)中，有23位曾經(jīng)做過律師，美國內(nèi)戰(zhàn)以來的州長半數(shù)有過律師的經(jīng)歷。美國參議員中也總會有近60%的人當過律師。律師可謂美國社會的風云人物，在一連串的社會、政治、經(jīng)濟案件后面，往往是律師相互間的激烈較量。律師成為政治精英，儼然成為美國政治文化中的一個現(xiàn)象。

第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展歷屆律師出身的美國總統(tǒng)

1、第二任總統(tǒng)：約翰·

亞當斯1758-1764年開始從事律師業(yè)務。2、第三任總統(tǒng)：托馬斯·

杰斐遜1767年開始從事律師業(yè)務。3、第六任總統(tǒng)：約翰·

昆西·

亞當斯1790年在波士頓開始從事律師業(yè)務。4、第七任總統(tǒng)：安德魯·

杰克遜1787年在北卡羅萊納曾取得律師資格。5、第八任總統(tǒng)：馬丁·

范布倫1803年獲得律師資格，從事律師業(yè)務。6、第十任總統(tǒng)：約翰·

泰勒1809年取得律師資格，從事律師業(yè)務。7、第十一任總統(tǒng)：詹姆斯·

諾克斯·

波爾克1820年從事律師業(yè)務。8、第十三任總統(tǒng)：米拉德·

菲爾莫爾1823年在紐約從事律師業(yè)務。9、美國第十四任總統(tǒng)：富蘭克林·

皮爾斯1827年從事律師業(yè)務。10、第十五任總統(tǒng)：詹姆士·

卜坎南1812年開始在法尼亞州從事律師業(yè)務。11、第十六任總統(tǒng)：亞伯拉罕·

林肯1836年取得律師資格，從事律師業(yè)務。12、第十九任總統(tǒng)：拉瑟福德·B·

海斯1845年在俄亥俄州從事律師業(yè)務。

13、第二十一任總統(tǒng)：切斯特·A·

亞瑟1853年在紐約市從事律師業(yè)務。14、第二十二任、二十四任總統(tǒng)：格羅佛·

克利夫蘭1859年從事律師業(yè)務。15、第二十三任總統(tǒng)：格羅佛·

克利夫蘭1854年在印第安納州從事律師業(yè)務。16、第二十五任總統(tǒng)：威廉·

麥金萊1867年從事律師業(yè)務。17、第二十七任總統(tǒng)：威廉·霍華德·塔夫脫在俄亥俄州當律師。18、第三十任總統(tǒng)總統(tǒng)：卡爾文．庫利奇職業(yè)是律師。19、第三十二任總統(tǒng)：富蘭克林·羅斯福１９０５年取得律師資格。20、·第三十七任總統(tǒng)尼克松1937年,在加利福尼亞的惠蒂爾從事律師工作。21、第三十八任總統(tǒng)福特1941年獲耶魯大學法學士學位，在大瀑布城當律師。22、第四十二任總統(tǒng)：比爾·克林頓1973年獲到阿肯色州當律師；23、第四十四任總統(tǒng)：奧巴馬1993-2004在伊利諾伊州芝加哥從事律師。第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展美國律師的尊貴地位第一，美國是遵守判例法的國家，法律非常復雜，人們要處理政治生活、經(jīng)濟生活和社會生活的各種問題，就要得到律師的幫助，否則寸步難行。除個人之外，一些政府機關、企業(yè)、社會團體作出重大決策，即使不是由律師親自作出，也往往要在慎重地考慮他們的意見后才作出決策的。第二，律師的經(jīng)濟收入較高。第三，律師資格時向晉升的階梯。迄今為止，美國有23位總統(tǒng)出身律師，國會中有60%以上的議員曾從事過律師，法官、檢察官一般都由具有律師資格的人擔任。？

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展美國的律師資格第一，必須是成年的美國人，或具有永久居留權的外國人。第二，具有良好的道德品質(zhì)，由考試機構經(jīng)過品行調(diào)查證明沒有劣跡的。第三，申請律師資格的人必須在美國法學院畢業(yè)，具有法學學士學位。第四，申請人必須通過州律師資格考試合格。

律師資格考試是由各州最高法院任命的主考人組成的考試委員會負責主持，主考人一般是本州具有權威的法官或律師，應考者必須是美國法學院畢業(yè)，具有法學學士學位。考試內(nèi)容包括聯(lián)邦法律和州法律，除法律專業(yè)知識外，還包括律師職業(yè)道德規(guī)范。考試合格后，由試委員會發(fā)給律師資格證書。在一個州取得律師資格，不等于可以在其他州從事律師職業(yè)。如要在另一個州從事律師工作，還需要通過另一個州的落實資格考試或者經(jīng)另一司法區(qū)法院的承認。在聯(lián)邦法院辦案，還需向聯(lián)邦法院提出申請，經(jīng)批準后才能辦案。

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展美國實行律師資格與律師職務分離制度，取得律師資格的人并不都從事律師職業(yè)，如要開業(yè)當“掛牌律師”，則要到州最高法院或聯(lián)邦最高法院申請，經(jīng)批準后方可開業(yè)。美國的律師執(zhí)業(yè)政府機關雇傭的律師企業(yè)雇傭的律師開辦律師事務所的律師個人經(jīng)營律師事務所合伙經(jīng)營律師事務所聯(lián)合經(jīng)營律師事務所一、執(zhí)業(yè)資格二、律師分類三、“掛牌律師”開業(yè)形式

沈陽工業(yè)大學第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展律師高級神職人員《涅磐經(jīng)·金剛身品》：“能否佛法所作，善能解說，是名律師?！薄短屏洹れ舨坷芍小罚骸暗兰倚扌杏腥?，其一曰法師，其二曰威儀師，其三曰律師?！?/p>

宋朝逐漸趨于一致，即使用“訟師”一詞。《名公書判清明集》中就有“訟師官鬼”、“嘩魁訟師”等詞語?！短坡墒枳h·斗訟》：“諸為人作詞牒，加增其狀，不如所告者，笞五十”《儒林外史》第四十回就有這樣的詞句：“沈大年又補了一張呈子，知縣大怒，說他是個刁健訟棍。”訟師代寫訴狀、打官司第二節(jié)中國律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展一、中國古代的“訟師”形意

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洧水甚大，鄭之富人有溺者，人得其死，富人請贖之，其人求金甚多，以告鄧析，鄧析曰：“安之！人必莫之賣矣?！钡盟勒呋贾?，以告鄧析，鄧析又答之曰：“安之！此必無所更買矣。”

——《呂氏春秋》

"贖尸詭論"鄧析

職業(yè)律師的史祖

沈陽工業(yè)大學鄧析(前545-前501)河南新鄭人，鄭國大夫，春秋末期思想家，“名辨之學”倡始人。與子產(chǎn)同時，名家學派的先驅(qū)人物。他是代表新興地主階級利益的革新派，他第一個提出反對“禮治”思想。第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展訟師“操兩可之說，設無窮之詞”古代訟師和現(xiàn)代意義上的律師咨詢代書活動較類似，但兩者存在巨大差別：第一，訟師沒有合法的訴訟活動的法律地位；第二，訟師并不一定都熟悉法律知識，只不過是憑著讀書識字的優(yōu)勢和“見多識廣”的經(jīng)驗來進行，但也有會給當事人出一些打官司的主意。第三，訟師的活動僅限于庭審以外的代寫書狀、出謀劃策，不能出庭辯護和代理。

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“在傳統(tǒng)的社會里面，訟師素來受人輕賤，他們的形象……是貪婪、冷酷、狡黠、奸詐的，最善于播弄是非，顛倒黑白，捏詞辨飾，漁人之利”。——梁治平(刀筆先生)第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展

但上述鄧析、訟師等都不能稱之謂“律師”。那么我國古老的中華法系為什么沒有孕育出現(xiàn)代的律師和律師制度呢？第一，中國古代長久以來處于農(nóng)業(yè)社會，商品經(jīng)濟不發(fā)達，沒有律師制度產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎，這是其根本原因。第二，高度中央集權的專治統(tǒng)治和民主傳統(tǒng)的缺乏，是古代中國沒有產(chǎn)生律師制度的另一個重要原因。第三，封建社會的中國一向“重刑輕民，重實體輕程序”。第四，中國古代法律知識不受重視，從而沒有形成學科意義上的“法學”和作為一個階層的“法律家”群體。

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§清末：1910年，由著名法學家沈家本主持完成起草的《刑事訴訟律草案》、《民事訴訟律草案》作出了有關律師參與刑事訴訟和民事訴訟的規(guī)定，但是因辛亥革命爆發(fā)，這些法律未及頒行。

§南京臨時政府：1911年，孫中山領導的南京臨時政府起草了我國第一部律師制度的成文法典《律師法草案》，但因臨時政府解散未能及時頒布實行。

§北洋軍閥政府：1912年，北洋軍閥政府制定了《律師暫行章程》和《律師登記暫行章程》，并得以實施。該章程的公布實施標志著中國律師制度的產(chǎn)生和起步。

§國民黨南京政府：1927年，國民黨南京政府公布了新的《律師章程》，1941年又正式公布了《律師法》。同時還頒布了《律師法施行細則》、《律師登錄規(guī)則》、《律師懲戒規(guī)則》。這些法律代替了北洋政府頒布的律師規(guī)則并賦予了新的內(nèi)容，使律師制度進一步規(guī)范化。

二、中國近代律師制度的產(chǎn)生

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從1949年12月開始，在最高法院和上海市等地方法院陸續(xù)建立了“公設律師室”。

1950年7月，中央人民政府政務院公布的《人民法庭組織通則》規(guī)定，人民法庭“應保障被告有辯護及請人辯護的權利?！?/p>

1954年7月，司法部在北京、天津、上海等大城市開始試辦律師工作機構。同年9月，我國頒布了新中國第一部憲法，將“被告人有權獲得辯護”作為憲法原則加以規(guī)定。

1956年1月，國務院批準了司法部《關于建立律師工作的請示報告》，全國律師組織紛紛建立，律師隊伍迅速擴大。律師協(xié)會籌備會：19個法律顧問處：800多個，專職律師：2500多個，兼職律師：300多個。到1957年6月三、新中國律師制度的建立和發(fā)展新中國成立后，取消了國民黨的律師制度，解散了舊律師組織，開始建立新的律師制度。

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1986年7月，成立了“中華全國律師協(xié)會”，隨后，全國各省、市、自治區(qū)都成立了律師協(xié)會。目前，全國有律師約11.8萬