新公司法培訓(xùn)

新公司法培訓(xùn)

《公司法》至今共修訂了三次，第一次修訂是1999年，要緊在兩方面進(jìn)行了修訂：一是在國有獨(dú)資公司中設(shè)立監(jiān)事，二是提高無形資產(chǎn)在股份公司中的出資比例；第二次修訂是在2004年，只是刪除了131條第2款的規(guī)定，即溢價(jià)發(fā)行股份不再需要證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)；第三次修訂確實(shí)是2005年的修訂。與前兩次相比，本次修訂對《公司法》進(jìn)行了大幅度的修改，僅保留原有條款20條，另外刪除29條，合并修改171條；新《公司法》還增加了“第三章有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”和“第六章公司董事、監(jiān)事、高級治理人員的資格和義務(wù)”等規(guī)定，并增設(shè)“第二章第三節(jié)一人有限責(zé)任公司的專門規(guī)定”。關(guān)于“上市公司”，新《公司法》只著重組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定，股票發(fā)行全部移至《證券法》中，新《公司法》不再對其進(jìn)行規(guī)定；關(guān)于企業(yè)改制等方面的規(guī)定，也從新《公司法》中刪除。

現(xiàn)將新《公司法》的要緊修改內(nèi)容歸納如下：一、有限責(zé)任公司的注冊資本大幅降低，且可分期繳納。

依照新《公司法》第二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本最低限額降至3萬元，股東出資能夠分期繳納，但全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，且全體股東的首次出資額不得低于3萬元，其余部分的出資，由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。這是本次修改公司法的重點(diǎn)內(nèi)容之一。

二、擴(kuò)大了股東的出資方式。

除能夠用貨幣出資外，還可用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等能夠用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。例如：債權(quán)和股權(quán)等。同時(shí)取消了對非貨幣形式出資的比例限制，僅規(guī)定貨幣出資金額不低于注冊資本的30％即可。

三、分紅和責(zé)任承擔(dān)。

由于新《公司法》規(guī)定了股東出資可分期繳納，故對股東的分紅與責(zé)任承擔(dān)，也做了相應(yīng)的修改。新《公司法》第三十五條規(guī)定，股東按實(shí)繳的出資比例分取紅利；第三條第二款規(guī)定，股東以認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

四、一人公司的專門規(guī)定

新《公司法》首次引進(jìn)了一人公司的概念，即一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東設(shè)立的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為10萬元，不可分期繳納，應(yīng)一次繳足。一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，但一個(gè)法人可設(shè)立多個(gè)一人公司。一人公司不設(shè)股東會(huì)，采取過錯(cuò)推定責(zé)任，即除非股東能證明公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)是獨(dú)立的、非混同的，否則就要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、問責(zé)機(jī)制（一）擴(kuò)大了股東的知情權(quán)。舊《公司法》僅規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東享有股東會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的查閱權(quán)，而新《公司法》在原有規(guī)定的基礎(chǔ)上，還增加了股東對公司章程、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議的查閱權(quán)，除此之外，對上述各文件股東還享有復(fù)印權(quán)。另外值得注意的是，新《公司法》僅規(guī)定了股東能夠查閱、復(fù)制董事會(huì)會(huì)議決議和監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議，關(guān)于這兩會(huì)的會(huì)議記錄卻未做任何規(guī)定。依照新《公司法》的立法精神推斷，該兩會(huì)的會(huì)議記錄是不能夠查閱的。因?yàn)閮蓵?huì)是公司的運(yùn)作隱秘，屬于商業(yè)隱秘，若承諾查閱，可能會(huì)發(fā)生破壞會(huì)議記錄等不良情形的發(fā)生，從而擾亂公司正常的經(jīng)營秩序，故從愛護(hù)股東權(quán)益、愛護(hù)董事和監(jiān)事權(quán)威的角度動(dòng)身，兩會(huì)記錄是不承諾查閱的。

（二）公司帳務(wù)的原始憑證不能被查閱。為進(jìn)一步保證有限責(zé)任公司股東知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)，新《公司法》還給予股東查閱公司會(huì)計(jì)帳簿的權(quán)益，但對該權(quán)益的行使也予以了一定的限制，即若公司有合理依照認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)帳簿有不正當(dāng)目的的，可拒絕提供查閱，但必須說明理由，股東可要求人民法院要求公司提供查閱。由此可見，新《公司法》將查閱公司帳簿的最終決定權(quán)歸于法院所有，由法院來判決股東查閱帳簿的合理性。但依照立法精神，公司帳務(wù)的原始憑證不應(yīng)包括在會(huì)計(jì)帳簿內(nèi)。

（三）股份的股東不能查閱會(huì)計(jì)帳簿。

依照新《公司法》第九十八條的規(guī)定，股份的股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表。并未規(guī)定有公司會(huì)計(jì)帳簿的查閱權(quán)，這是有限責(zé)任公司的股東和股份的股東在知情權(quán)上存在的最大差異。

（四）大大增加了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。在舊《公司法》中，職工監(jiān)事代表的比例是由公司章程規(guī)定的，而新《公司法》盡管也沿襲了職工監(jiān)事代表的比例由公司章程制定這一規(guī)定，但卻限制了最低比例，即職工代表的比例不能低于1/3。新《公司法》還在原有基礎(chǔ)上，增加了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)：對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會(huì)決議的董事、高級治理人員，監(jiān)事會(huì)有提出罷免的建議權(quán)；在董事會(huì)不履行召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)，監(jiān)事會(huì)有召集和主持股東會(huì)會(huì)議的權(quán)益；監(jiān)事會(huì)有向股東會(huì)會(huì)議提出議案的權(quán)益；以及對董事、高級治理人員提起訴訟的權(quán)益。另外，監(jiān)事會(huì)因調(diào)查、行使職權(quán)而產(chǎn)生的費(fèi)用，全部都由公司承擔(dān)。（五）上市公司的高級治理人員實(shí)行過錯(cuò)推定責(zé)任。（六）直截了當(dāng)訴訟機(jī)制和派生訴訟機(jī)制。新《公司法》第一百五十二條對股東代表訴訟進(jìn)行了規(guī)定（股東派生訴訟），第一百五十三條對股東訴訟進(jìn)行了規(guī)定（股東直截了當(dāng)訴訟），股東以個(gè)人名義訴訟，但訴訟成果歸公司。關(guān)于訴訟費(fèi)用，新《公司法》中未做規(guī)定，從實(shí)際來看，若公司敗訴，則訴訟費(fèi)用由公司承擔(dān)，若公司勝訴，也可適當(dāng)承擔(dān)部分訴訟費(fèi)用。

（七）會(huì)計(jì)師責(zé)任1、

強(qiáng)制審計(jì)

新《公司法》第一百六十五條第一款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。2、

解聘陳述權(quán)聘用和解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所由公司章程規(guī)定，未做規(guī)定的，股東會(huì)、股東大會(huì)和董事會(huì)都有權(quán)決定。新《公司法》第一百七十條第二款規(guī)定，公司股東會(huì)、股東大會(huì)或董事會(huì)在解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)承諾會(huì)計(jì)師事務(wù)所陳述意見。3、

配合義務(wù)

新《公司法》第一百七十一條規(guī)定了公司有配合會(huì)計(jì)師事務(wù)所的義務(wù)，公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)帳簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其他會(huì)計(jì)資料。4、采取過錯(cuò)推定責(zé)任

（八）律師違法違規(guī)的責(zé)任：過錯(cuò)推定責(zé)任

（九）刪除法定公益金制度，改為自愿式而非強(qiáng)制式

（十）刪除國家公務(wù)員不得兼任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的規(guī)定。

新《公司法》的幾大特點(diǎn)：一、鼓舞投資的服務(wù)型公司法（一）大幅下調(diào)公司注冊資本（不區(qū)分產(chǎn)業(yè)性質(zhì)）。1、有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為3萬元。2、一人有限責(zé)任公司注冊資本最低限為10萬元。（二）承諾分期繳納注冊資本。（三）實(shí)現(xiàn)出資形式的多元化?！翱梢婪ㄞD(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”應(yīng)符合：1、對公司有商業(yè)價(jià)值；2、能夠用貨幣估價(jià)；3、能夠依法轉(zhuǎn)讓（即有人情愿購買的）；4、法律、行政法規(guī)等強(qiáng)行法不禁止的。由以上標(biāo)準(zhǔn)，可分為六種：1、所有權(quán)：包括有主物和無主物；2、他物權(quán)：例如，土地使用權(quán)、采礦權(quán)等；3、股權(quán)：包括上市和非上市公司的股權(quán)；4、債權(quán)：包括對公司的債權(quán)和對第三人的債權(quán)；5、知識(shí)產(chǎn)權(quán)：包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)；6、其他其中股權(quán)是瑕疵投資/風(fēng)險(xiǎn)投資，因股價(jià)是不穩(wěn)固的。禁止規(guī)定：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。（四）完全廢止了舊《公司法》第十二條關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制。（五）承諾募集設(shè)立股份：其中包括向社會(huì)公布募集和向特定對象募集。（六）進(jìn)一步下調(diào)上市公司的門檻：對股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理良好的公司，給予股市融資的機(jī)會(huì)。（七）依法承諾公司當(dāng)合伙人（公司能夠向其他企業(yè)投資），公司對外投資的數(shù)額不再受限制。（八）引進(jìn)一人公司制度。

二、鼓舞公司自治的市場型公司法（一）公司自由度排行榜由2004年的128位上升至2005年的112位。（二）鼓舞公司章程自治：公司章程個(gè)性化，應(yīng)考慮各公司的企業(yè)文化，不再依靠于工商局的章程范本。（三）出資比例與分紅比例脫鉤。（四）出資比例與表決權(quán)脫鉤：由公司章程來規(guī)定按何比例行使表決權(quán)，若未規(guī)定，再按出資比例行使。（五）優(yōu)先股：按實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。（六）經(jīng)營范疇制度改革：公司在經(jīng)營范疇外簽訂的合同有效。（七）放寬公司擔(dān)保能力。

三、國有經(jīng)濟(jì)與民營經(jīng)濟(jì)一視同仁的平等型公司法（一）立法宗旨。（二）舊《公司法》第七十五條，在要求股份的發(fā)起人為5人以上的同時(shí)，破例承諾國有企業(yè)改建為股份的發(fā)起人可少于5人，甚至是1人，但在新《公司法》中，已取消如此的規(guī)定，設(shè)立股份的發(fā)起人為2—200人。（三）舊《公司法》在公司上市門檻的制度設(shè)計(jì)上存在鄙視性待遇。（四）發(fā)債權(quán)益能力和行為能力不對等。（五）一人公司的制度設(shè)計(jì)。（六）對國有公司的改革。（七）關(guān)聯(lián)交易的限定：新《公司法》第二百一十七條。

四、弘揚(yáng)股權(quán)文化的愛護(hù)型公司法（一）股東主權(quán)思想。（二）股東資格的確認(rèn)與愛護(hù)。（三）自益權(quán)與共益權(quán)。（四）小股東的五大救濟(jì)途徑：查賬；分紅；轉(zhuǎn)股；退股；解散公司的訴權(quán)。（五）股東代表訴訟（愛護(hù)中小股東的合法權(quán)益）：1、原告資格：持股連續(xù)180天以上，持股份額（單獨(dú)或合計(jì)）在1％以上2、被告范疇3、竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)的原則4、公司訴訟地位：公司為被告5、勝訴的利益歸屬：歸公司6、調(diào)解方案的司法審查7、股東代表仲裁（六）累積投票制：股東大會(huì)選舉時(shí)實(shí)行累積投票制（新《公司法》第一百零六條）。（七）瑕疵的股東會(huì)、董事會(huì)決議。訴訟無效確認(rèn)與撤銷確認(rèn)：新《公司法》22條，會(huì)議內(nèi)容違法則無效；會(huì)議召集程序、表決方式違法，內(nèi)容違反章程則可申請撤銷。（八）股權(quán)轉(zhuǎn)讓更便利：其他股東自接到書面通知之日起30內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（九）股東資格的確認(rèn)：

1、基礎(chǔ)證據(jù)：股權(quán)出資證明書或繼受取得股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

2、效力證據(jù)：股東名冊上的股東被自然推定為股東；

3、對抗證據(jù)：工商局的登記資料（未經(jīng)登記不得對抗第三人）。

五、董事長的削權(quán)“革命”與公司法定代表人制度創(chuàng)新（一）從全然上剝奪了董事長的決策權(quán)。（二）保留了董事長的兩項(xiàng)職權(quán)：召集和主持董事會(huì)會(huì)議；檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情形。（三）董事會(huì)改革：新《公司法》第四十八條、第四十九條。（四）董事長不再是因此的法定代表人：新《公司法》第十三條規(guī)定，執(zhí)行董事或總經(jīng)理也可擔(dān)任公司的法定代表人。

六、監(jiān)事會(huì)制度創(chuàng)新監(jiān)事可列席董事會(huì)會(huì)議，并對董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或建議。監(jiān)事會(huì)因調(diào)查、行使職