2024-3-7-房地產(chǎn)項目融資-土地轉讓分析-6

PAGEPAGE5房地產(chǎn)工程融資—土地轉讓—案例分析2024-3-7工程名稱、位置：時代?國際，位于北京市朝陽區(qū)廣渠路31號工程概況：規(guī)劃總用地面積25016.12平方米工程運作過程：1、2024年初，北京嘉利恒德房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與北京內燃機廠〔該地塊原屬單位〕簽訂土地協(xié)議出讓合同，取得了這塊土地的開發(fā)權。2、2002年9月4日，嘉利恒德公司與北京豪威嘉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂聯(lián)合開發(fā)協(xié)議，約定：嘉利恒德公司提供規(guī)劃工程內用地，豪威嘉業(yè)公司以嘉利恒德名義規(guī)劃、建設、銷售，承擔土地出讓金，同時支付嘉利恒德公司補償款1.95億元。3、2003年4月15日，嘉利恒德和豪威嘉業(yè)兩公司又將工程轉讓給了上海國飛綠色置業(yè)有限公司，合同約定：以嘉利恒德公司的名義成立南區(qū)工程開發(fā)部，國飛公司全權負責該工程的規(guī)劃、建設、銷售等工作，并擁有該工程所有權及所有銷售收入；國飛公司在承擔土地出讓金的同時，支付工程合作轉讓款2.40億元給豪威嘉業(yè)公司。4、2003年7月27日，嘉利恒德公司就工程用地與北京市國土資源局簽訂?北京市國有土地使用權出讓合同?5、2003年8月26日，嘉利恒德公司將有關工程文件移交豪威嘉業(yè)公司。6、2003年9月22日，豪威嘉業(yè)公司將嘉利恒德公司第二工程部印章移交國飛公司。7、2024年10月，國飛公司在工程用地上加建了圍墻并進駐現(xiàn)場和接管工地，但嘉利恒德公司并未能取得開工證。8、2024年10月，國飛公司按合同約定向豪威嘉業(yè)公司交付了局部合作轉讓款〔總計4200萬元〕和局部土地出讓金〔總計967.5萬元〕。9、2004年8月5日，北京市土地利用事務中心向嘉利恒德公司發(fā)出繳款通知，要求其在10日繳清所有地價款。當日，嘉利恒德公司致函國飛公司，要求對方繳納該筆地價款。但國飛公司認為，在雙方所簽的合同中并沒有約定由自己先期支付地價款，因此不同意交付這筆錢，雙方合作產(chǎn)生裂痕。10、2004年8月31日，嘉利恒德公司自行籌款，繳清了全部地價款和滯納金。11、2004年10月8日，嘉利恒德公司與北京中鑫源房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司簽訂工程轉讓合同，嘉利恒德公司將工程建設用地的使用權轉讓給中鑫源公司，交付中鑫源公司與工程有關的全部資料和建設用地；中鑫源公司支付嘉利恒德公司工程土地使用權轉讓總價款3.15億元。12、2004年8月18日，因公司內部對該工程的風險評估意見不一，國飛公司一度致函嘉利恒德公司，提出“在不影響嘉利恒德公司和豪威嘉公司的利益，也未增加責任的情況下簽訂一份新的合同以減輕投資風險〞。13、2004年9月14日，國飛公司再度致函嘉利恒德，提出收回投資及各項費用本錢加5%補償?shù)膮f(xié)商前提下退出合作建議，同時聲明，此建議事項假設未經(jīng)雙方最終簽約，那么不影響原合同繼續(xù)履行。14、2004年10月17日。嘉利恒德公司函告國飛公司稱，他們已與中鑫源公司簽約。國飛公司立即提出反對，但沒有結果。15、2004年10月8日，在與嘉利恒德公司簽訂土地使用權轉讓合同之后，中鑫源公司很快便召集施工隊伍進入這塊土地，開始施工。而此時，這塊土地還沒有取得施工證。16、2004年11月4日，國飛公司致函中鑫源公司，要求對方停止施工并撤出南區(qū)工程現(xiàn)場，但中鑫源公司未予理睬。17、2004年11月23日，在獲知土地使用權被轉讓后，國飛公司與嘉利恒德公司談判，要求對方履行與其所簽合同，但喜利恒德公司提出解除該合同，雙方最終未能達成一致意見。18、2004年12月9日，國飛公司向北京市第二中級人民法院提起訴訟，要求嘉利恒德和豪威嘉業(yè)兩家公司履行三方所簽合同，同時向國飛公司支付違約金。19、2004年12月10日國飛公司為此申請北京市二中院出具民事裁定書，“查封被告北京嘉利恒德房地產(chǎn)開發(fā)有限公司使用的位于北京市朝陽區(qū)廣渠路31號的土地。在本裁定生效期間，上述土地不得出租、轉讓、抵押。20、2005年1月17日，國飛公司致函中鑫源公司，再次要求對方停止施工，但施工仍在進行。21、2005年6月13日，北京市二中院向訴訟各方下達初審判決的?民事判決書?，對原告的局部請求進行判決處理。對于嘉利恒德公司、豪威嘉業(yè)公司和國飛公司所簽的合同，法庭認為其合法有效；對于合同履行，法庭認定，嘉利恒德公司在約定的合同解除條件尚未成就的情況下，單方提出解除合同，其行為不能產(chǎn)生解除合同的法律后果；國飛公司雖曾就退出合作曾與嘉利恒德公司進行過商討，但合同各方并未就解除合同達成一致。在此根底上，法庭認為該合同應當終止履行，判決書寫道：“鑒于中鑫源公司在向嘉利恒德公司支付轉讓款后，已實際在本案所涉工程用地上開始施工建設，喜利恒德公司與豪威嘉業(yè)公司表示堅決不再與國飛公司合作，考慮本案爭議的合同性質，目前三方已事實上失去了繼續(xù)合作的根底，?三方協(xié)議?現(xiàn)已不具備繼續(xù)履行的條件，應當終止履行。〞與這份判決書同時下達的還有一份民事裁定書，法庭根據(jù)嘉利恒德公司提出的申請，在查封嘉利恒德公司提供的擔保財產(chǎn)后，解除了對被封土地使用權的查封。22、2005年6月13日，涉案地塊解除查封后，中鑫源公司與嘉利恒德公司馬上啟動了土地使用權變更登記手續(xù)。23、2005年6月28日，國飛公司向北京高級人民法院上訴，要求北京市高院撤消北京二中院的一審判決，支持他們所提出的訴訟請求。24、2024年7月，中鑫源與嘉利恒德之間的土地使用權變更登記手續(xù)完結，同時拿到商品房預售許可證。至此，國飛公司實際上已經(jīng)退出了該工程土地的開發(fā)和使用權。國飛公司按照合同約定向豪威嘉業(yè)交付了局部合作轉讓款〔總計4200萬元〕和局部土地出讓金〔總計967.5萬元〕，加上進行工程規(guī)劃設計、建設工程招標和北京分公司的人員開支的費用，在此工程上，國飛的前期投入已達7000余萬元。案例分析：1、該工程為一個純粹的土地轉讓和買賣房地產(chǎn)工程。嘉利恒德通過尋租手段以一紙土地出讓協(xié)議獲得土地開發(fā)權和經(jīng)營權，相信嘉利恒德向原土地權屬單位支付的土地款項很有限，并且遠低于其首次轉讓豪威嘉業(yè)支付的補償款1.95億元。這也是在房地產(chǎn)開發(fā)用地以協(xié)議出讓為主時期普遍現(xiàn)象，實際上受損失的是國有資產(chǎn)的流失和“大家〞的“共同富裕〞。根據(jù)于2005年8月1日施行的?最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第二十四條關于房地產(chǎn)合作開發(fā)的處理意見，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供土地使用權的當事人不承擔經(jīng)營風險，只收取固定利益的，應當認定為土地使用權轉讓合同。所以，雖讓大多數(shù)此類工程都會訂立“合作開發(fā)〞、“聯(lián)合開發(fā)〞等形式的合同，最終還應當劃歸為土地或工程轉讓。2、通常情況下，簽署土地出讓協(xié)議就意味著取得房地產(chǎn)開發(fā)工程及其土地經(jīng)營權，大多數(shù)的開發(fā)單位都會將工程或土地快速轉手以期獲得較高的土地或工程增值資金回報。此類工程在土地使用權等問題方面也會存在較大的工程瑕疵，根本包括：1〕、原土地權屬存在瑕疵，主要為欠繳相關土地規(guī)費，權屬分割擁有或權證登記存在爭議，被抵押或局部被抵押，地上建筑物或附屬物權屬極其拆遷安置等善后事宜。另一方面，僅僅基于出讓協(xié)議的出讓方轉讓價格是否會致使原土地方的嫉羨？一旦出現(xiàn)此種狀況，交易雙方都會被原土地方設置的障礙和懈怠所拖累，在受讓方接收和辦理土地的過程中，結局和過程都不容樂觀。2〕、土地權屬由于土地收購款項未能足額向原土地單位支付因而影響土地使用權的轉移和土地開發(fā)金程〔如進駐現(xiàn)場等〕，或不能足額交付土地出讓金，難以取得工程土地使用權證，進而就會延遲或中斷工程運行的其他環(huán)節(jié)。3〕、土地二次開發(fā)〔合作、轉讓、聯(lián)合開發(fā)、收購等形式〕可能存在多個談判對象或協(xié)議，通常該類工程的出讓或融資并不會存在排他性的合同義務，因而往往會只是在其中個別已經(jīng)實施的協(xié)議受到其他談判對象的困擾。4〕、該土地工程的規(guī)劃條件〔設計要點、開發(fā)性質、容積率、建筑高度、紅線退讓、外立面、車庫、交通等〕對于工程〔土地〕的市場價值和交易價值起著極其重要的決定作用，對于已經(jīng)取得規(guī)劃設計要件許可的，工程前景也容易判斷；同時工程規(guī)劃要件也會成為轉讓交易極其重要的條件。另一方面，很多規(guī)劃不確定的工程也容易引起一定的爭議。大多數(shù)情形下，出讓方須對所承諾的工程規(guī)劃和變更〔主要為增加建筑面積或改變工程性質〕承擔“協(xié)助〞或“確保〞義務。5〕、由于土地并不是一個可以任意轉讓的資產(chǎn)，合法登記才是擁有土地使用權的唯一法定形式。受讓方在選擇或取得該類工程時，必須以已經(jīng)交付土地出讓金或獲得土地權證為前提；受讓方應當不承擔繳納土地出讓金的義務，或直接向土地管理部門繳納并自行辦理土地使用權證。但是由于無法直接與原土地方建立溝通和聯(lián)系，其間過程的漫長和風險就難以估量。這實際上就導致豪威嘉業(yè)公司以1.95億元獲得工程〔二手〕以及國飛公司以2.4億元獲得工程〔三手〕〔局部支付轉讓款項〕，卻不能真正擁有工程的土地使用權。3、根據(jù)我國房地產(chǎn)工程建設管理制度，嘉利恒德成為該地塊唯一合法的工程開發(fā)機構，任何受讓方都只能以嘉利恒德的名義從事工程開發(fā)、建設、銷售，這也就是工程所有權和工程財產(chǎn)所有權相別離。因而期間可能出現(xiàn)的問題就是“工程陷阱〞，包括：1〕、作為工程開發(fā)主體，除非是嘉利恒德公司整體轉讓，〔潛在的風險是嘉利恒德公司的現(xiàn)有債務以及或有債務〕，任何受讓方都必須“掛靠〞在嘉利恒德公司之下，因此許多這一類的融資收購會采取成立分公司或工程公司的技術處理，但卻不能夠保證工程的獨立運作，包括在工程建設管理程序上和銷售環(huán)節(jié)上都還必須由嘉利恒德公司出面。這一個轉讓行為使得受讓方要長期在嘉利恒德的“協(xié)助〞和“管理〞之下。2〕、受讓方面臨的處境是，工程〞經(jīng)營權〞和工程財產(chǎn)“所有權〞是依靠與出讓方的協(xié)議缺、形式和保護。在法律上和事實上似乎沒有什么障礙，但在開發(fā)經(jīng)營過程中，確需不斷地承受“煉獄〞。整個工程完成所需的上百個許可和行政規(guī)事都要以原工程方的名義進行，特別是銷售合同也許由原工程方與客戶簽訂。這種過程是否順利，需要受讓方有一定的耐心、手段和技巧。3〕、最重要的是，在工程開發(fā)經(jīng)營過程中，出讓方企業(yè)不會發(fā)生任何人事及經(jīng)濟變動；無疑，出讓方的債務或訴訟比讓會牽連工程經(jīng)營和資產(chǎn)。實際上這種不確定性就是此類工程根本性的風險。所謂的工程分公司是不具有任何法律上的獨立的主體意義。4〕從房地產(chǎn)工程運作規(guī)律看，此類合作轉讓對于工程有序建設和運營最致命的還是對于工程資金管理和運營的不利，工程正規(guī)融資如信貸、抵押貸款、信托都要億元工程方的名義才可以實施，這也就引發(fā)另一輪無休止的談判和對價、信任與控制、管理與責任等漫長的協(xié)商過程。而在民間融資方面，投資方〔出資人〕也會對這種雙重主體身份工程的還款保障極度憂慮。4、國飛公司除了無視前述種種不確定性〔實際上應該是一種市場的必然〕外。還遭遇了“訴訟黑洞〞。1〕、在其于2003年4月15日，與嘉利恒德和豪威嘉業(yè)兩公司簽訂的合作協(xié)議中，實際上已經(jīng)將各方的責權利明確約定，即便是作為守約方的國飛公司提起訴訟并查封工程土地，但其他協(xié)議各方仍然可以運用各種手段解除查封，并迅速辦理以新的受讓人為權力人的土地使用權變更登記。2〕、根據(jù)于2005年8月1日施行的?最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第十條關于土地私用權轉讓的處理意見，土地使用權人作為轉讓方就同一出讓土地使用權訂立數(shù)個轉讓合同，在轉讓合同有效的情況下，受讓方均要求履行合同的，按照以下情形分別處理：〔一〕已經(jīng)辦理土地使用權變更登記手續(xù)的受讓方，請求轉讓方履行交付土地等合同義務的，應予支持；〔二〕均未辦理土地使用權變更登記手續(xù)，已先行合法占有投資開發(fā)土地的受讓方請求轉讓方履行土地使用權變更登記等合同義務的，應予支持；〔三〕均未辦理土地使用權變更登記手續(xù)，又未合法占有投資開發(fā)土地，先行支付土地轉讓款的受讓方請求轉讓方履行交付土地和辦理土地使用權變更登記等合同義務的，應予支持；〔四〕合同均未履行，依法成立在先的合同受讓方請求履行合同的，應予支持。顯然，中鑫源公司與嘉利恒德公司通過訴訟的地緣政治優(yōu)勢，完全掌控了該工程并徹底將國飛公司排除出局。3〕國飛公司期望通過上訴改變工程財產(chǎn)和土地所有人的結局是不可能的，實際上最終何時能夠拿回全部的投資款或補償才是最重要的。國飛公司的這一請求只能向嘉利恒德公司主張。嘉利恒德公司的資產(chǎn)及償債能力已經(jīng)是一個未知的情形。結論：1、不成熟的房地產(chǎn)開發(fā)工程必然會帶來不確定性，導致工程開發(fā)權的不完整，工程陷阱成為投資的最大隱患和風險。受讓房地產(chǎn)開發(fā)工程必須考察工程具備的條件，至少包括：建設工程規(guī)劃許可證、建設用地規(guī)劃許可證、建設用地批準證書、國有土地使用權證〔或國有土地使用權出讓合同〕。2、在房地產(chǎn)工程投資領域，合作開發(fā)絕對不是明智之選。收購或轉讓是較為理性的選擇，或是全額收購工程公司，或是將工程轉讓〔變更〕新設立的開發(fā)企業(yè)承受。3、必須對工程現(xiàn)狀〔土地、規(guī)劃、行政許可等進行極其詳細的盡責調查，為通過交易結構設計來挽救工程瑕疵做好根底準備工作。房地產(chǎn)開發(fā)工程轉讓的條件及手續(xù)2024-3-7房地產(chǎn)開發(fā)工程，一般是指已經(jīng)批準立項，取得完備的土地使用權證，并在土地上作了一定投資，完成了土地上的“三通一平〞和勘探、設計等根底工作，經(jīng)過報建批準，取得施工許可證，具備開工條件的建設工程工程。房地產(chǎn)開發(fā)工程轉讓，是指權利人將其擁有的建設工程工程出賣給受讓人，雙方就轉受讓該建設工程確立權利、義務關系的民事行為。在我國的房地產(chǎn)管理法及上海市房地產(chǎn)轉讓方法中均無明確的房地產(chǎn)開發(fā)工程轉讓的規(guī)定，但根據(jù)１９９８年７月２０日施行的?城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例?第二十條、第二十一條規(guī)定，“轉讓房地產(chǎn)開發(fā)工程，應當符合?中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法?第三十八條、第三十九條規(guī)定的條件〞，“轉讓房地產(chǎn)開發(fā)工程，轉讓人和受讓人應當自土地使用權變更登記手續(xù)辦理完畢之日起３０日內，持房地產(chǎn)開發(fā)工程轉讓合同到房地產(chǎn)開發(fā)主管部門備案。〞可見，房地產(chǎn)開發(fā)工程的轉讓實質上仍是土地使用權的轉讓，但又與土地使用權的直接轉讓有所不同，主要表達在轉讓范圍、轉讓價值及轉讓權利義務等方面，最主要的不同在于工程轉讓不僅轉讓了土地使用權，而且轉讓了與使用土地有關各項政府批準文件所產(chǎn)生的各種權益和相關義務。綜合有關法律規(guī)定及最高人民法院的有關司法解釋，房地產(chǎn)開發(fā)工程的轉讓應具備以下條件：〔１〕轉受讓方應具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資格〔但受讓方受讓工程后作自用情形的除外〕；〔２〕轉讓方已取得工程所在地塊的建設用地批準證書或房地產(chǎn)權證；〔３〕轉讓方持有建設工程規(guī)劃許可證和建設工程施工許可證；〔４〕工程土地使用權為出讓取得的，房屋建設應到達開發(fā)投資額的百分之二十五以上。工程轉讓需要辦理的法律手續(xù)包括：〔１〕工程土地使用權為劃撥取得的，應辦理土地使用權出讓手續(xù)；〔２〕工程土地使用權的變更登記手續(xù)；〔３〕房地產(chǎn)開發(fā)工程轉讓的備案手續(xù)，具體向房地產(chǎn)開發(fā)主管部門辦理；〔４〕建設工程規(guī)劃許可證及建設工程施工許可證的更名手續(xù)，具體向規(guī)劃管理部門和建設管理部門辦理；〔５〕其他根據(jù)有關政府部門要求需要辦理更名或備案的手續(xù)。由上可見，工程轉讓與在建工程轉讓的條件及手續(xù)根本相同，筆者認為，二者之間尚有不同，如工程轉讓應整體轉讓、不能分割轉讓，而在建工程轉讓不僅可以全部轉讓，而且可以分幢轉讓；又如工程轉讓后的開發(fā)量應歸受讓方，而在建工程轉讓后的開發(fā)量，應歸轉讓方。上述比較只能作為筆者的個人看法，僅為一家之言。虛假合作掩蓋轉讓土地事實房產(chǎn)公司偷漏稅1200萬2024/4/24所謂的合作開發(fā)疑點多多河南某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司〔以下簡稱房地產(chǎn)公司〕有一塊面積300余畝的土地，分兩期進行開發(fā)，一期占地100余畝，早已開發(fā)銷售完畢，二期占地200余畝，一直未開發(fā)。鄭州市地方稅務局稽查局稽查人員檢查期間，該房地產(chǎn)公司先后提供了3份其與另一房地產(chǎn)公司〔以下簡稱合作方〕的合作開發(fā)協(xié)議，核心內容是：合作方以現(xiàn)金入股、占總股份的80%，該房地產(chǎn)公司以200余畝土地投資入股，占總股份的20%，利潤按各自所