建筑施工亡人事故

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1.1制定目的

本操作指引由山東衡明律師事務(wù)所業(yè)務(wù)三部張佃軍起草。其目的系為律師辦理建筑施工事故損害賠償法律業(yè)務(wù)操作方面的借鑒、閱歷，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在辦理建筑施工事故案件時作參考之用。

1.2基本原則和要求

律師在辦理建筑施工事故糾紛案件中，要始終遵循如下原則：第一、忠實守信的原則。律師辦理建筑施工事故損害賠償業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)堅持對托付人忠誠不二。信守只接受一方當(dāng)事人的托付，不受任何單位及組織和個人的非法干涉，依法維護(hù)托付人的合法權(quán)益。第二、勤勉盡責(zé)的原則。律師辦理建筑施工事故案件，應(yīng)依據(jù)其特點，恪盡職守，勤勉敬業(yè)，完成各項詳細(xì)的法律服務(wù)。

第三、律師在托付權(quán)限內(nèi)依約履行職責(zé)，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》中，防止利益沖突的有關(guān)規(guī)定，不得損害托付人的合法權(quán)益;應(yīng)保守當(dāng)事人的個人隱私。

1.3業(yè)務(wù)適用范圍

本操作指引主要適用于律師辦理建筑施工損害損害的訴訟業(yè)務(wù)和非訴訟業(yè)務(wù)。

第二章法律依據(jù)

2.1供應(yīng)法律服務(wù)的依據(jù):

為維護(hù)建筑施工事故案件托付人的合法權(quán)益，保證法律服務(wù)質(zhì)量，提高律師辦理該項業(yè)務(wù)的法律服務(wù)水平，依據(jù)《民法通則》、《建筑法》、

《平安生產(chǎn)法》、《建設(shè)工程平安生產(chǎn)管理條例》《最高法院關(guān)于人身損害賠償糾紛的司法解釋》《山東省高級人民法院2022民事審判工作會議紀(jì)要》等相應(yīng)的法律、法規(guī)和司法解釋制定本操作指引，以供律師參考。

第三章受償主體

3.1在建筑施工案件中的受害人系受償主體。分幾種狀況：如受害人已死亡，那么受償主體為受害人的配偶、子女和父母或近親屬。

如受害人未死亡，且傷殘為四級之上司法實踐中有被撫養(yǎng)人生活費，此時，應(yīng)當(dāng)將被撫養(yǎng)人列為原告。如傷殘等級四級之下，經(jīng)勞動力量鑒定機(jī)構(gòu)鑒定丟失勞動力量或部分丟失勞動力量。此時也應(yīng)當(dāng)將被撫養(yǎng)人列為原告主體。

除此之外，受償主體為受害人本人。

第四章賠償主體

4.1現(xiàn)實生活中，工程建設(shè)存在著很多違法的承包、分包合同關(guān)系和其他違法從事建筑活動的行為，使建筑施工事故人身損害賠償往往消失多個責(zé)任主體，需要依法確認(rèn)，以維護(hù)正常的建筑施工市場秩序和愛護(hù)勞動者的合法權(quán)益。對實踐中消失多個賠償責(zé)任主體的情形，可按下列情形確認(rèn)。

4.1.1建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位將建筑工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位或個人的，以及建筑工程實行總承包，總承包方違反規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承

包單位或個人的，導(dǎo)致發(fā)生建筑施工事故人身損害賠償，承包單位或個人和發(fā)包單位為賠償責(zé)任主體，并擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭議進(jìn)入仲裁或訴訟程序時，發(fā)包單位列為第三人，形成雇員損害賠償爭議訴訟時，發(fā)包單位為共同被告。

4.1.2總承包單位將工程分包給或合法分包的單位將承包的工程再分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人，導(dǎo)致分包或再分包方發(fā)生建筑施工事故人身損害賠償，分包方和總承包方、再分包方和分包方為賠償責(zé)任主體，并擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭議進(jìn)入仲裁或訴訟程序時，總承包方或分包方列為第三人。形成雇員損害賠償爭議訴訟時，總承包方或分包方為共同被告.

4.1.3承包單位將其承包的建筑工程轉(zhuǎn)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人，導(dǎo)致接受轉(zhuǎn)包方發(fā)生建筑施工事故人身損害賠償，接受轉(zhuǎn)包方和承包單位為賠償責(zé)任主體，并擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭議進(jìn)入仲裁或訴訟程序時，承包單位列為第三人。形成雇員損害賠償爭議訴訟時，承包單位為共同被告。

4.1.4建筑企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，導(dǎo)致接受轉(zhuǎn)讓方、接受出借方或借用他企業(yè)名義方發(fā)生建筑施工事故人身損害賠償，接受轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓方、接受出借方和出借方、借用他企業(yè)名義方和允許借用方為賠償責(zé)任主體，并擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭議進(jìn)入仲裁和訴訟程序時，轉(zhuǎn)讓方、出借方、允許借用方列為第三人。形成雇員損害賠償爭議訴訟時，轉(zhuǎn)讓方、出借方、允許借用方列為共同被告。

第五章、責(zé)任擔(dān)當(dāng)及依據(jù)

5.1確定建筑施工事故的責(zé)任擔(dān)當(dāng)，須明確雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系以及建筑施工合同關(guān)系的有關(guān)法律問題。

5.1.1雇員致人損害的責(zé)任擔(dān)當(dāng)：(人身司解9)雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任;雇員因有意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當(dāng)與雇主擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。雇主擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。

前款所稱從事雇傭活動，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動。

5.1.2承攬人造成第三人或自身損害的責(zé)任擔(dān)當(dāng)：(人身司解10)承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

5.1.3雇員遭受人身損害的賠償責(zé)任擔(dān)當(dāng)：(人身司解11)雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以懇求第三人擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任，也可以懇求雇主擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。雇主擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。

雇員在從事雇傭活動中因平安生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資

質(zhì)或者平安生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。

屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。

5.1.4依法應(yīng)當(dāng)參與工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴懇求用人單位擔(dān)當(dāng)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人懇求第三人擔(dān)當(dāng)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

5.2.1總承包和分包的責(zé)任擔(dān)當(dāng)：

《建筑法》45：“總承包人應(yīng)當(dāng)對施工現(xiàn)場平安負(fù)責(zé)，假如是因分包單位不聽從管理導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)平安事故，由分包單位擔(dān)當(dāng)主要責(zé)任?！?/p>

《建筑工程平安生產(chǎn)管理條例》24:“建設(shè)工程實行施工總承包的，由總承包單位對施工現(xiàn)場的平安生產(chǎn)負(fù)總則?？偝邪鼏挝粦?yīng)當(dāng)自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工?？偝邪鼏挝灰婪▽⒔ㄔO(shè)工程分包給其他單位的，分包合同中應(yīng)明確各自的平安生產(chǎn)方面的權(quán)利、義務(wù)。總承包單位和分包單位對分包工程的平安生產(chǎn)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。分包單