借款保證合同糾紛（14篇）

借款保證合同糾紛（匯總14篇）借款合同是借款人和出借人之間約定借款事項的重要合同文件。建議在簽署借款合同之前，雙方應細致閱讀和理解合同的各項條款和義務。

借款合同糾紛

答辯人(被告)：

被答辯人(原告);某銀行下屬信托公司。

答辯人因同被答辯人拆借資金合同糾紛一案，依法答辯如下：

1、合同約定的“拆借資金期限”條款無效。

依據中國人民銀行《同業(yè)拆借管理試行方法》(下稱《拆借方法》)第七條規(guī)定：“同業(yè)拆借資金的期限和利率高限由中國人民銀行總行依據資金供求狀況確定和調整，拆借雙方可在規(guī)定的限度之內，協(xié)商確定拆借資金的詳細期限和利率?！倍袊嗣胥y行在“關于印發(fā)《拆借方法》的通知”第一條中明確規(guī)定：“拆借資金的期限一般為一個月，其他金融機構對專業(yè)銀行拆出資金，期限最長不得超過四個月?！?/p>

本案中，拆借雙方簽訂的三份《拆借合同》約定的拆借期限長達10個月至一年，遠遠超出上述金融法規(guī)規(guī)定，當屬無效。

2、合同約定的“拆借利率”條款無效。

依照中國人民銀行規(guī)定，同業(yè)拆借資金年利率最高不得超過13.17%，折合成月利率為10.101‰。

本案中，拆借雙方簽訂的三份《拆借合同》約定的月利率高達15‰和17‰，遠遠超出上述金融法規(guī)規(guī)定，同樣無效。

依據《拆借方法》第九條規(guī)定，拆借期限和拆借利率為拆借資金合同的必備條款，也是最主要的條款。自不待言，本案拆借雙方簽訂的三份拆借合同，均嚴峻違反國家金融法規(guī)規(guī)定，依據《民法典》的規(guī)定，無疑屬于無效合同。

二、被答辯人訴求賠償“利息、罰息、復利”于法無據。

1、由于本案合同無效，根據《民法典》及《民法典》的規(guī)定，無效的合同，從訂立的時候就沒有法律約束力，不受法律愛護，當事人只需將依據合同取得的財產返還給對方。本案中答辯人已經將本金歸還對方，被答辯人訴求違法約定的“利息”于法無據。

2、合同既然無效，根據法律規(guī)定，即使違反該合同也不構成違約。并且造成合同無效的主要責任不在答辯人方面，答辯人已經歸還了全部本金，被答辯人訴求“罰息”沒有事實依據和法律依據。

3、對于復利：第一，同業(yè)拆借計算復利，沒有任何法律或政策依據;其次，因為合同無效，所謂的“利息”尚不受法律愛護，“復利”更是無源之水，無從成立。

此外，由于被答辯人違法拆借，依據《拆借方法》等金融法規(guī)規(guī)定，被答辯人的訴求不僅不受法律愛護，且應受到“沒收非法所得”、“罰款”等懲罰。

綜上所述，本案合同因主要條款違反了金融法規(guī)的規(guī)定而無效，造成合同無效的主要責任在于被答辯人。答辯人既已歸還全部本金，被答辯人訴求“利息、罰息、復利”沒有事實依據，更與法律相悖，懇求合議庭依法作出公正判決，駁回被答辯人的訴訟懇求。

此致

答辯人：

借款合同糾紛

二：b公司地址：電話：法定代表人：案由：金融借款合同糾紛訴訟懇求：

1、判令被告一支付原告貸款本金30,000,000元，截至________年____月____日的利息共計101,000元(按行同期利率計算)。

2、判令被告二對以上訴訟懇求擔當連帶責任。

二),雙方約定被告二為上述借款供應保證擔保，但沒有明確保證方式。合同簽訂后，原告于________年____月____日通過行轉賬的方式將3000萬元打入了被告一的賬戶。借款到期后，原告多次催還，但被告一以各種理由進行拖延和推搪，至今未清償其所欠原告的借款。同時原告也致函被告二，懇求其代被告一償還借款，但被告二卻拒絕償還。原告認為，原、被告之間簽訂的《借款合同》和《保證合同》是合法有效的，原告已按合同的約定向被告一支付了借款，但借款到期后，被告一卻未能清償，被告二也拒絕擔當保證責任，二被告的.行為是嚴峻的違約行為。依據《中華人民共和國民法典》第十九條的規(guī)定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，根據連帶責任保證擔當保證責任，因此，二被告應當擔當連帶責任。綜上所述，原告為了維護自身的合法權益，依據《中華人民共和國民事訴訟法》的相關規(guī)定，向貴院提起民事訴訟，希依法公判。此致人民法院具狀人：行法定代表人：________年月____日附：

1、本狀副本1份;。

2、書證5份。

借款合同糾紛代理詞

敬重的法官：

山東理永律師事務所接受原告孫健的托付，指派我作為其特殊代理人依法參與訴訟?，F(xiàn)依據庭審調查的事實及相關法律規(guī)定，發(fā)表以下代理看法：

一、原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人，依法有權要求被告給付保險金。

原告孫健在被告處分別投保了交強險、車輛損失險、第三者責任險等保險，并投保了交強險、車輛損失險、第三者責任險的不計免賠特約條款，保險期間為201月19日至1月18日。發(fā)生保險事故的時間為年6月27日，在約定的保險期限內，按保險法的規(guī)定，被告應擔當保險責任，給付原告保險金。依據保險合同最大誠信原則，原告因出險事故受損害的事實客觀存在，被告扣減、拒付保險金的行為沒有事實和法律依據，也違反保險分散風險和補償損失的職能。

二、原被告間的合同是典型的格式合同，但被告沒有向原告交付保險條款，也末完成格式合同應履行的明確說明義務，對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。

1、被告沒有向原告交付保險條款，也末完成格式合同應履行的明確說明義務。

基于最大誠信原則以及保險合同格式條款的性質，依據保險法及及合同法的相關規(guī)定，訂立保險合同，保險人應當向投保人說明保險合同條款的內容。合同中規(guī)定有關于保險人責任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明，末明確說明的，該條款不產生效力。供應格式條款一方免除其責任，加重對方責任，解除對方主要權利的，該條款無效。這里的“明確說明”，應對于保險合同中所約定的免責條款，除了在保險單上提示投保人留意外，還應當對有關免責條款的概念、內容、及其法律后果等，以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出說明，以使投保人明白該條款的真實含義和法律后果。

本案被告并沒有向原告供應過合同條款，對條款內容更末向原告提請實質上的合理留意，對免除或限制其責任的條款、尤其是專業(yè)術語也沒向原告釋明過，被告在開庭時對是否已盡了明確說明之義務無證據出示。對于孫健在投保單上的簽字，表面上看意思表示一樣，但被告給付的保險單上沒有寫明詳細的保險責任免除條款。保險條款中的保險責任免除條款對雙方沒有法律約束力，不能成為被告拒賠的理由。對于投保單背面的條款，被告甚至沒有在投保單文件正面，用黑體字、下劃綫或者大字體的方法進行特殊處理。投保單背面提示的字號太小，使一般人或常人很難看清晰看明白。這種做法其實掩蓋了事實上的被保險人意思表示的不自由。本案在法庭調查中，雖然被告以該公司車輛保險條款為依據試圖說明提示了留意，但保險合同中免責條款本身不能證明保險人履行了說明義務。從本案不難看出，被告為愛護自身利益，設立免除責任的條款，簽約時即不向原告提示，也不作任何說明，致使我的當事人懵懂簽約或被迫接受其條款。

2、被告供應的免責條款是顯失公允的條款，對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。

被告援引了訴訟費、交通費不屬于保險賠償范圍的保險條款，但代理人認為，從交強險的立法設計來看，其愛護的利益核心是不特定的事故第三者受害人，其訂約的目的就是為了使事故受害人快速、干脆獲得保險合同確定的保障。而此類訴訟的提起，正緣于保險公司怠于行使人身損害賠償義務，因此，作為對違反立法原意的懲處，理應由保險公司對訴訟費、交通費買單。

同時，我國新的《保險法》第六十四條規(guī)定：“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質、緣由和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用，由保險人擔當。”第六十六條規(guī)定：“責任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，除合同另有約定外，由保險人擔當。”根據“上位法優(yōu)于下位法”的原則，該法條的適用效力明顯優(yōu)于交強險保險條款第十條第四項及商業(yè)第三者險條款，因此，對原告在交通事故損害賠償中支付的3000元訴訟費及多次去被告處索賠而產生的1010元交通費用，應當由保險公司埋單。

庭審中被告提出應按國務院基本醫(yī)療書目進行扣減醫(yī)療費的保險金理賠數額?；谏鲜隼碛?，被告的該辯解也不能成立。何況，被告在庭審中并沒有提出哪些藥品是在國務院基本醫(yī)療書目之外有效的證據，該辯解只是保險公司內部的規(guī)定，其實質是依靠自己的強勢地位，免除自己的理賠義務。保監(jiān)會制定的車險條款規(guī)定除外責任的基本作用是為了明確保險人所應擔當的保險責任，而不是為了剝奪被保險人應享受保障的權利。因此說被告以該無效條款主見免責是不合理的也不是合法的。

關于原告的車損問題。依據合同法、保險法及其最高人民法院關于審理保險糾紛案件若干問題的說明的相關規(guī)定，發(fā)生出險事故后，保險人應出現(xiàn)埸定損、修復等工作，被保險人應當幫助協(xié)作，因此保險金額及其標的物損壞產生的修復費或其它費用的舉證責任應由被告擔當。而當原告去被告處索賠時，被告給原告的車損核定的是1580元，理由是被告擔當事故主要責任，依據保險條款要扣除20%的損失。原告投保了不計免賠險，在正規(guī)汽車修理廠進行車輛修理花去1900元，出具了正規(guī)修車發(fā)票，被告卻仍舊要根據事故責任扣減原告的車損，原告認為被告的辯解沒有事實和法律依據。

三、關于原告已付三者事故當天搶救檢查費用1509.2元的問題，被告應賜予理賠。

2024年6月27日事故發(fā)生當天，原告將三者張同秀就近送往日照市其次人民醫(yī)院搶救，產生搶救檢查費用1509.2元，其次天干脆轉院至日照市人民醫(yī)院住院治療。原告之所以沒有在交通事故訴訟中提及，是因為該交通事故造成三者張同秀醫(yī)療費損失就有近四萬元，已經遠遠超出交強險醫(yī)療費一萬元的限額，交通事故訴訟程序中又不處理商業(yè)險問題。所以原告現(xiàn)行墊付了事故當天的該筆搶救費用，等待交通事故發(fā)生后依據商業(yè)第三者責任險向被告索賠。有交通事故認定書、日照市人民醫(yī)院出具的醫(yī)療費票據、病歷等材料印證，足以認定該筆搶救費用和本次交通事故的關聯(lián)性和真實性，被告拒賠的辯解理由不能成立。

綜上所述，原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人;被告沒有向原告交付保險條款，也末完成格式合同應履行的明確說明義務，對原告支出的搶救費、訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。懇請貴院依法查明事實，支持原告的訴訟懇求。

山東理永律師事務所律師：周振國。

二oo九年十一月二十四日。

借款合同糾紛

申請人：______________，男，漢族，_______年_____月_____日誕生，住______________。

被申請人：_________________有限公司。

居處地：________________。

法定代表人：______________。

仲裁懇求：

2、懇求裁決被申請人擔當本案的全部仲裁費用。

事實與理由：

_____________年_________________月_________________日申請人與被申請人簽訂了兩份《_____________集團@@卡運用協(xié)議》。編號為___________的合同約定申請人一次性向被申請人支付50萬元卡費，每三個月被申請人向申請人支付21250元，合同期限約定為1年。編號為_____________的合同約定申請人向被申請人支付50元卡費，合同期限為6個月，合同到期后被申請人向申請人返還56萬元。兩合同同時約定如被申請人未按合同約定向申請人支付費用，超過七個工作日后，被申請人除應接著支付卡費和約定的免費消費額外，還需按應付款每日的萬分之三計算違約金。

合同簽訂后申請人按時向被申請人支付101萬元卡費，但合同到期后被申請人不能向申請人退還卡費和約定的費用。_______________年_________________月_________________日申請人與被申請人簽訂了一份補充協(xié)議約定：

截止_________________年_________________月_________________日被申請人應付申請人本金及收益共計_________________元，將該筆款作為本金從_________________年_________________月_________________日起先每月向申請人支付收益款10557元。并從_______________年_________________月起先對_______________年到期的本金進行償還。

截止_________________年_________________月，被申請人共計向申請人支付了_________________元收益款，現(xiàn)被申請人仍欠申請人本金及收益款共計_________________元。申請人為維護合法權益特向貴委申請仲裁，懇求依法裁決被申請人向申請人支付本金及收益款共計_________________元。

此致

_________________仲裁委員會。

申請人_________________。

借款合同糾紛

申請事項：懇求依法凍結被申請人銀行存款_____________元或查封同等價值財產。

事實與理由：_________________。

申請人與被申請人__________爭議一案業(yè)經貴院受理，為防止被申請人在訴訟期間轉移財產，保障生效判決順當執(zhí)行，維護申請人合法權益，依據《民事訴訟法》相關規(guī)定，申請人特提出財產保全申請，請貴院照準。申請人愿以自有財產為該項財產保全供應擔保。

此致

__________市__________區(qū)人民法院。

申請人：____________。

__________年_____月_____日。

附：申請保全財產清單。

借款合同糾紛

被答辯人：________________。

答辯懇求：_________________。

一、請法院駁回被答辯人第一項訴訟懇求中復息部分的主見;。

二、請法院駁回被答辯人其次項訴訟懇求;。

三、由被答辯人擔當駁回訴訟懇求部分的訴訟費用;。

事實和理由：_________________。

一、被答辯人已以罰息利率主見答辯人擔當違約責任，再主見復息要求答辯人擔當雙重違約責任于法無據，請法院駁回。

被答辯人主見的復利和罰息均具有懲處性，屬違約金范疇，被答辯人通過主見罰息已足夠彌補其損失，再要求答辯人支付復息屬于雙重懲罰，請法院駁回復息部分的懇求。

二、被答辯人就本案約定的律師費標準過高，且律師費支付條件尚未成就，請法院駁回。

1、涉案標的不足20萬，按_____________省律師收費標準律師費約為10100-15000元的標準，本案案情簡潔，被答辯人約定的律師費標準過高，請法院進行調整。

2、被答辯人在《托付代理協(xié)議》中約定律師費自一審開庭之后支付(調解和撤訴也按此標準)，是附條件的支付，但本案亦有可能庭外和解不開庭，關于未開庭狀況下律師費支付的時間、條件、標準在《托付代理協(xié)議》中未有約定，被答辯人以未實際發(fā)生的費用要求答辯人進行給付，不符合合同約定也不符合法律規(guī)定，請法院駁回。

綜上，請法院支持答辯人的懇求，駁回被答辯人上述訴訟懇求。另本案答辯人并非惡意拖欠貸款不還，而是短暫資金周轉困難，一次性不能湊齊20萬，答辯人希望能延期還款，也已向被答辯人申請延期還款。

此致

_____________區(qū)人民法院。

_______________年__________月_____日。

借款合同糾紛

1、懇求判令撤銷登民一初字第2113號民事判決書其次項、第四項、第五項;。

3、懇求改判被上訴人____市某有限公司給付上訴人違約金30000元;。

4、懇求將第四項改判為被上訴人李、李對上述。

2、3項懇求擔當連帶清償責任;。

5、本案上訴費由三被上訴人共同擔當。事實與理由上訴人訴被上訴人____市某有限公司、李、李x借款合同糾紛一案，____省____市人民法院于________年____月____日作出登民一初字第2113號民事判決書，原判決存在如下三處判決錯誤：

2、原判決未支持原審原告違約金懇求;。

3、原判決第四項認定原審被告李、李x擔當連帶清償責任的范圍錯誤。詳細理由如下：

一、合同解除不導致合同全部條款無效。

二、合同解除權可與其他權利一并行使。

借款合同糾紛代理詞

仲裁員：

湖南天恒健律師事務所接受申請人王育林的托付指派我參與今日的仲裁庭開庭活動。通過開庭前本代理人對案件細致的調查了解和剛剛進行完的庭審活動，發(fā)表如下代理看法以供參考：

一、保險合同中第八條免責條款未明確說明不發(fā)生法律效力，保險公司不應免責。

《保險法》第十七條二款規(guī)定“對保險合同中免除保險人責任的條款，保險人在訂立合同時應當在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人留意的提示，并對該條款的內容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明;未作提示或者明確說明的，該條款不產生效力”。雙方簽訂的交強險保險合同中第八條中約定“死亡賠償限額負責賠償：……、被保險人依照法院判決或者調解擔當的精神損害撫慰金”。保險公司在該格式條款中規(guī)定僅僅為法院判決或調解確定的精神損害撫慰金數額方才在理賠范圍內，而免除了保險公司對于其他方式達成的精神損害撫慰金的理賠責任。免責條款的范圍不僅應包含免除任何方式確定的保險公司責任的相應條款，也應包含免除部分方式確定的保險公司責任的相應條款。因此對于本保險合同中第八條的格式條款免除了保險公司對于法院判決或調解以外的其他方式確定精神損害撫慰金的理賠責任。對此條款保險公司應在雙方簽訂保險合同時，應當對條款的概念、性質、法律后果等進行明確說明。但事實上保險公司在雙方簽訂合同時未對該免責條款進行明確說明，因此該條款未產生法律效力。那么保險公司對于王育林支付的賠償款中交警部門調解方式達成的精神損害撫慰金則應進行全額理賠。

二、保險公司在合同履行過程中嚴峻違反誠懇信用原則，存在重大過錯。

1、安邦保險公司在雙方保險合同簽訂之前主動的收取保險費用，但對于保險條款卻并未依法向王育林進行一般說明和明確說明。導致了王育林對本案保險合同第八條的錯誤理解。交強險保險合同中第八條中約定“死亡賠償限額負責賠償：……、被保險人依照法院判決或者調解擔當的精神損害撫慰金”。對于非法律專業(yè)的一般一般人員來說，該條款中涉及到了“調解”一詞且在該詞前排列的是“或者”而并非“法院”，那么很簡單導致一般人員理解為法院判決或是任何形式的調解確定精神損害撫慰金都可以得到理賠。因為安邦保險公司的未盡到對合同條款進行說明的義務，導致王育林實行了交警部門調解精神損害撫慰金的方式，而安邦保險公司對此不予理賠，則是其自身過程造成，因此安邦保險公司應對王育林支付的賠償金中的精神損害撫慰金進行全額理賠。

2、保險合同為最大誠信合同，誠懇信用原則不僅應體現(xiàn)在保險合同簽訂時，同時應貫穿于整個保險合同履行過程中。在本案中交通事故發(fā)生后，王育林就主動向安邦保險公司保險報案，要求進行勘察處理。后投保車輛及司乘人員被趕到的上百村民圍困并扣押長達6天5夜要求賠償，在長冶市公安局和交警支隊共同協(xié)作行動下才把人質從車內解救出來。王育林在被解救后主動和安邦保險公司人員聯(lián)系，并告知了其司乘人員幾人和投保車輛被村民扣押要求賠償的狀況，同時告知了交警部門正打算對該案進行調解。安邦保險公司人員在已知曉交通事故造成一人死亡、王育林等人連同車輛遭遇非法長時間扣押的事實后，對于專業(yè)從事車輛保險工作的人員來說應當完全能預見到死者家屬會要求進行精神損失賠償。而對于交警部門調解確定的精神損害撫慰金，其保險公司卻可以不予理賠。對此，王育林在交警部門調解前和其聯(lián)系時就應盡誠懇告知的義務，讓王育林知曉交警部門調解的精神損害撫慰金可能無法得到正常的理賠。但安邦保險公司人員卻對于王育林的通知不予理睬，也未進行任何方面的保險告知。因此安邦保險公司對于王育林實行的交警部門調解方式確定的精神損害撫慰金不在保險合同約定的理賠范圍內存在嚴峻的過錯。從公允原則的教的，安邦保險公司也應對王育林支付的精神損害撫慰金進行理賠。

三、精神損害賠償應在物質損害賠償前進行全額理賠。

1、本案交通事故中王育林共向死者家屬賠償了死亡賠償金、醫(yī)療費(即停尸費)、住宿費、、喪葬費、精神損害撫慰金共計16萬元。依據事故地點山四省統(tǒng)計部門公布數據和《最高人民法院關于審理人身損害賠償托干問題的司法說明》，可以計算出本案中死者的死亡賠償金為81940元、喪葬費12914元(山西統(tǒng)計部門公布數據：農村農村人均純收入為4097.2元、城鎮(zhèn)在崗職工年平均工資為25825元)。即王育林支付的賠償金中精神損害撫慰金和停尸費住宿費總計65146元。

2、交強險是國家為保障第三人利益而設立的第一個強制性保險。最高人民法院于年月日的司法說明明確了假如同時存在交強險和商業(yè)三者險時，由保險公司先行在交強險范圍內進行理賠，對于超過保險金額的不足部分再在商業(yè)三者險種予以理賠。因此本案應先進行交強險的賠付。最高人民法院對于安徽省高院回復的《交強險中精神損害撫慰金賠償問題的復函》中明確說明“《機動車交通事故責任強制保險條例》第三條規(guī)定的‘人身傷亡’所造成的損害包括財產損害和精神損害。精神損害賠償與物質損害賠償在強制責任保險限額中的賠償次序，懇求權人有權選擇。懇求權人選擇優(yōu)先賠償精神損害，對物質損害賠償不足部分由商業(yè)第三者責任險賠償”。因此本案中安邦保險公司應在交強險保險責任范圍內對王育林支付的精神損害撫慰金進行賠償，然后對于其他部分則在交強險剩余限額和商業(yè)三者險保險限額內予以賠付。王育林購買的交強險中死亡傷殘限額為11萬元、商業(yè)三者險保險限額為15萬元，因此安邦保險對于王育林支付的精神損害撫慰金、停尸費等65146元應先行在交強險種予以理賠，然后對于剩下的死亡賠償金和喪葬費則在交強險死亡傷殘限額剩余額度和商業(yè)三者險種予以全額賠付。

代理人：曾理。

二00九年十月六日。

借款合同糾紛申訴狀

申訴人(一審被告)。

被申訴人一(一審原告)。

被申訴人二(一審被告)。

申訴人因借款合同糾紛一案，不服xx市第一人民法院東城法庭**日做出的**號民事判決并有**號，現(xiàn)提起申訴。

申訴懇求。

一、懇求解除執(zhí)行文件，申訴人并未收到執(zhí)行通知書，也不知判決書何時生效。剝奪了申訴人要求再審的時限。

二、一審判決認定事實不清，證據自相沖突，適用法律錯誤，程序違法，懇求二審法院撤銷一審判決，依法改判或將本案發(fā)回重審。判令《借款合同》無效并返還所供款項、借款合同與借款借據。

三、懇求審查核實被申訴人興業(yè)銀行提交全部證據真實性。要求兩被申訴人供應買賣合同原件并加蓋騎縫章對質，并對全部提交證據簽字或蓋章確認。因為實現(xiàn)買賣合同而簽訂的借款合同不能脫離買賣合同而存在。被申訴人興業(yè)銀行供應的買賣合同明顯是偽造的房屋買賣合同。

申訴人聲明在**號再審案件中供應證據必需有指印為證。

四、請查證**6327號與**號合同買受人是否為同一人。

五、懇求判令被申訴人擔當本案全部費用。

事實和理由。

一、一審判決認定事實不清：

20xx年1月5日，申訴人與**中介以xxx名字簽主山假日認購書，xx年1月12日申訴人因信任律師基于認購書主體事實存在而簽了填空處為空白的房屋買賣合同標準件與公證書(內含借款合同)，兩被申訴人在申訴人不在場的狀況下自行于xx年3月8日簽公證書，被申訴人興業(yè)銀行于xx年3月15日在申訴人不知情的狀況下發(fā)放貸款匯入xxx帳戶，申訴人與興業(yè)銀行第一次接觸是xx年4月19日首次付按揭款和簽收借款借據，從買賣合同與公證書的備案章xx年4月19日可知申訴人是在此后才拿到買賣合同復印件與公證書，說明興業(yè)銀行可不通過申訴人的借據簽名先轉到被申訴人xxx的賬戶上，兩被申訴人可自行交易。申訴人拿到買賣合同復印件看到上面填空處內容顯失公允，違反如雙方未約定應當按國家標準或行業(yè)規(guī)則來履行，此合同主體不是認購書上的出賣人和公證書上的主體感到懷疑，被申訴人xxx聲稱與買賣合同上出賣人是掛靠關系并不出具原件確認。申訴人要求興業(yè)銀行供應買賣合同原件對比，回復存放在房管所沒有原件，但是上訴時卻有假買賣合同，兩被申訴人明顯存在惡意磋商隱瞞事實真相行為。在交首次按揭款時了解在簽認購合同前銷售人員承諾在規(guī)定時間內由開發(fā)商交納財產保險的實惠，但興業(yè)銀行告之并未交納，申訴人擔憂xxx不誠信，小開發(fā)商存活期不是很長影響后期的權益，于xx年9月14日變更了按揭年限為15年，這份協(xié)議卻有騎縫章加蓋。

申訴人房屋質量問題找不到買賣合同的托付代理機構即xxx相關負責人，致電買賣合同中出賣人東城開發(fā)房地產公司回復并未收到申訴人購買主山假日的房款，所以沒有責任處理。后對比買賣合同與借款合同發(fā)覺售樓款專用帳號不同。由于申訴人的買買合同與興業(yè)銀行的借款合同是基于同一事實而發(fā)生的連貫的、不行分割的法律關系，致電被申訴人興業(yè)銀行問基于同一事實的款項為何不是匯入買賣合同中指定房款帳號，興業(yè)銀行回避此問題。由于申訴人所持買賣合同復印件后于公證書成立時間，所以始終擔憂所持合同是假的，但是在07年交契稅時卻能夠順當通過并顯示買賣合同成立時間為xx年4月5日，同時房管所工作人員告知并未確權辦不了房產證。依據《城市房地產抵押管理方法》第27條以預購商品房貸款抵押的，須提交生效的預購房屋合同，而興業(yè)銀行所簽的借貸合同xx年3月8日成立明顯違反了國家法令，無法確認借貸合同的有效性。被申訴人xxx始終稱已確權，多次索要購房發(fā)票也無果，依據國家相關法律規(guī)定應當辦理房屋全部權登記屆滿后超過一年，由于開發(fā)商的緣由導致無法辦理房屋全部權登記的可退房。申訴人不斷的被兩被申訴人隱瞞事實真相造成權益得不到保證，于08年初向興業(yè)銀行提出要求退房由于找不到xxx負責人而斷供，并要求告之合同事實真相。期間也因質量問題找不到開發(fā)商至建設局投訴要求退房，書面回復是xxx是有資質的開發(fā)商了事。當時被申訴人興業(yè)銀行提出由xxx回購房屋，申訴人要求兩被申訴人供應文件參考卻沒有下文。

斷供期間收到兩被申訴人的律師函與催款單，發(fā)覺興業(yè)銀行從連帶保證人xxx帳號劃入申訴人的帳號與借款合同內帳號不一樣，保證款項帳號也不同。申訴人在被申訴人興業(yè)銀行只有一個卡帳號，興業(yè)銀行隱瞞了事實真相單方面的開立并擁有申訴人借款合同帳號即借據上存款戶賬號，證明借款借據中的申訴人簽名只是兩被申訴人的交易幌子，申訴人并未實際擁有借據上的帳號。現(xiàn)發(fā)覺房屋買賣合同上房號為與公證書內有略微不同，現(xiàn)知房產證上房號與門牌號也不同，而且得知現(xiàn)在也辦不到房產證，完全有理由退房。而申訴人的實際還款帳戶又無法確認是供的什么款項，脫離兩合同存在。銀行交易存折也沒有17萬的交易記錄存在，近期銀行告之銀行借款帳號為虛設帳號，說明申訴人根本就不曾向銀行實際的借出款項，不存在借貸行為。

依據《民法》第五十五條其次款，第五十八條，第五十九條，第九十二條《合同法》第四十二條，第五十二條，第五十三條，第五十四，第五十八，第五十九條規(guī)定可認定該《借款合同》無效并返還所供款項、利息與借款借據。

二、一審判決證據不足：

興業(yè)銀行供應的上訴證據自相沖突。興業(yè)銀行自行打印的買賣合同非申訴人所簽xx房屋買賣合同標準件，而且供應副本明顯不行能出現(xiàn)在一式三份約定，明顯是造假行為。興業(yè)銀行供應的買賣合同中付款方式為一次性付款，證明此買賣合同不需辦理貸款;其中預售許可證為空白不符貸款流程。預售房款處開戶銀行為空白和被申訴人xxx的不一樣，明顯是想隱瞞事實;簽章處格式內容與被申訴人xxx不一樣，上面竟然有申訴人的簽字，上面連合同成立日期也沒有，明顯是偽造。借款借據在xx年3月15日發(fā)放款項先于申訴人拿到買賣合同與公證書，證明申訴人在不知合同有問題狀況下簽的字，借據上申訴人存款帳戶與催款通知上的帳戶不同，無法確仔細實性。

興業(yè)銀行供應個貸催收通知書上扣款帳號明顯非貸款合同上的帳號，逾期期數也非08年斷供以來的期數，明顯是假證，可向銀監(jiān)調查此事。

綜興業(yè)銀行所供自相沖突的假證，兩被申訴人惡意隱瞞事實，證明興業(yè)銀行與申訴人不存在實質上的借貸關系，申訴人是兩被申訴人惡意磋商的被侵害人。

一審結束后申訴人被法官要求在筆錄上簽字，因看到兩被申訴人未看內容就匆忙在后面簽字走了，本著誠信原則信任書記員的筆錄也在最終一頁簽字，后發(fā)覺筆錄第一頁明顯失真，無法認同筆錄精確性，如將申訴人性別寫為男，未出庭審判長列為出席，獨審制為合議庭，長達兩小時也被縮短時間了，兩小時的辯論不行能全都記住，庭辨中書記員表示筆錄電腦資料不見了，發(fā)覺不少庭辨并未記錄進去，由于有錄音，并未確認后面的內容，四頁筆錄(每頁都有簽字)申訴人簽名只是想表示有如期出庭。井法官在辯論中也表示會再審對比合同原件，不料卻突然有了判決書，申訴人無法想象出自相沖突的假證也能立案與勝訴。申訴人法律專業(yè)學問不夠，不知筆錄的重要性，懇求再審不以一審筆錄作為判決依據。

綜上一審判決違反《民事訴訟法》第64條，當事人對自己提出的主見，有責任供應證據。人民法院應當根據法定程序，全面地、客觀地審查核實證據。一審判決以自相沖突的假證作出判決，明顯是偏袒行為。辯論中申訴人懇求法官要求被申訴人興業(yè)銀行在其出據的證據上簽字確認卻被拒。

從本案中可看出，被申訴人只要拿著申訴人的簽字部份就可以在申訴人不知情的狀況下辦理買賣合同與借款合同，并隨意更改合同內容惡意磋商侵害申訴人的權益，違反公允、公正與誠信原則。

三、一審判決程序違法，適用法律錯誤：

一審為獨審制非判決書中合議庭。被申訴人興業(yè)銀行的證據自相沖突的狀況下作出判決不符《民事訴訟法》第六十四條。庭審中出現(xiàn)事實不清，法官要求xxx供應合同原件再審，申訴人信任法官之言會再次開庭確認始終懷疑的買賣合同真相。一審剝奪了申訴人質證的權利作出了錯誤的判決，違反《民事訴訟法》第一百零一二十條條文。在自相沖突的假證狀況下錯誤用《合同法》其次百零四條，二百零五條，二百零六條，二百零七條作出判決。

依據《廣東省商品房預售管理條例》第四十二條銀行違反本條例第三十三條其次款支付商品房預售款和房地產交易登記機構違反本條例第三十條第一款規(guī)定同意運用商品房預售款的，上一級主管部門應當責令其改正和追回流失款項;給預購人造成損失的`，依法擔當連帶責任。《廣東省商品房預售管理條例》第三十五條、三十六條、三十七條、三十九條、四十一條規(guī)定，給對方造成損失的，應當依法擔當賠償責任。涉嫌犯罪的，由司法機關依法處理。依據《中華人民共和國公證法》第三十八條法律、行政法規(guī)規(guī)定未經公證的事項不具有法律效力的，依照其規(guī)定。第四十二條、第四十三條、第四十四條可確認公證書內借款合同的無效?！吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》第四十八條、第七十三條、第七十四條企業(yè)事業(yè)單位可以自主選擇一家商業(yè)銀行的營業(yè)場所開立一個辦理日常轉帳結算和現(xiàn)金收付的基本帳戶，不得開立兩個以上基本帳戶。

依據興業(yè)銀行交易記錄，未有貸款萬的交易記錄，因而不存在借貸關系。未辦理任何抵押手續(xù)，不存在抵押合同。

綜上，一審判決認定事實不清，證據不足，適用法律錯誤，程序違法，請中級法院依法查明事實，維護申訴人的合法權益。

此致

xx市中級人民法院。

申訴人：

申訴日期：

相關學問。

依據《合同法》第196條的規(guī)定，借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借款合同的主要內容包括借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式等條款。借款的利息不得預先在本金中扣除，利息預先在本金中扣除的，應當根據實際借款數額返還借款并計算利息。

金融借款合同是指借款人向金融機構借款，到期返還借款并支付利息的合同。其特別性在于貸款人為金融機構。

同業(yè)拆借是指具有市場準人資格的金融機構之間，為了調劑頭寸和臨時性資金余缺，進行短期資金融通的活動。

企業(yè)借貸是指非金融企業(yè)之間相互借款的行為。目前，為愛護金融市場的有序運行，我國法律一般不允許非金融企業(yè)之間相互借款。

民間借貸是指公民之間，公民與非金融機構企業(yè)之間的借款行為。民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。借貸的幣種可以是人民幣，也可以是外幣、港幣、臺幣和國庫券等有價證券。

小額借款合同是指借款人向金融機構或小額貸款公司借小額款項，到期返還借款并支付利息的合同。小額貸款一般額度較小，利率較低，期限、發(fā)放和還款方式方面的約定更加敏捷、便捷，小額貸款多用于扶助農夫進行農業(yè)生產、下崗職工再就業(yè)，以及高校生創(chuàng)業(yè)等等。

金融不良債權轉讓合同是指當事人就金融不良債權的轉讓簽訂的合同。金融不良債權是指處于非良好經營狀態(tài)，不能按時支付銀行利息，甚至不能償還貸款本金的銀行借款債權。金融不良債權包括逾期貸款、呆滯貸款和呆賬貸款。

金融不良債權追償是指金融不良債權受讓人在受讓債權后，向原金融借款合同的債務人、擔保人主見權利，以實現(xiàn)債權的行為。追償是受讓人對金融不良債權處置的主要方式之一，包括干脆催收、訴訟(仲裁)追償、托付第三方追償、破產清算等方式。

借款合同糾紛申訴狀

申訴人(一審被告)。

被申訴人一(一審原告)。

被申訴人二(一審被告)。

申訴人因借款合同糾紛一案，不服xx市第一人民法院東城法庭**日做出的**號民事判決并有**號，現(xiàn)提起申訴。

申訴懇求。

一、懇求解除執(zhí)行文件，申訴人并未收到執(zhí)行通知書，也不知判決書何時生效。剝奪了申訴人要求再審的時限。

二、一審判決認定事實不清，證據自相沖突，適用法律錯誤，程序違法，懇求二審法院撤銷一審判決，依法改判或將本案發(fā)回重審。判令《借款合同》無效并返還所供款項、借款合同與借款借據。

三、懇求審查核實被申訴人興業(yè)銀行提交全部證據真實性。要求兩被申訴人供應買賣合同原件并加蓋騎縫章對質，并對全部提交證據簽字或蓋章確認。因為實現(xiàn)買賣合同而簽訂的借款合同不能脫離買賣合同而存在。被申訴人興業(yè)銀行供應的買賣合同明顯是偽造的房屋買賣合同。

申訴人聲明在**號再審案件中供應證據必需有指印為證。

四、請查證**6327號與**號合同買受人是否為同一人。

五、懇求判令被申訴人擔當本案全部費用。

事實和理由。

一、一審判決認定事實不清：

20xx年1月5日，申訴人與**中介以xxx名字簽主山假日認購書，xx年1月12日申訴人因信任律師基于認購書主體事實存在而簽了填空處為空白的房屋買賣合同標準件與公證書(內含借款合同)，兩被申訴人在申訴人不在場的狀況下自行于xx年3月8日簽公證書，被申訴人興業(yè)銀行于xx年3月15日在申訴人不知情的狀況下發(fā)放貸款匯入xxx帳戶，申訴人與興業(yè)銀行第一次接觸是xx年4月19日首次付按揭款和簽收借款借據，從買賣合同與公證書的備案章xx年4月19日可知申訴人是在此后才拿到買賣合同復印件與公證書，說明興業(yè)銀行可不通過申訴人的借據簽名先轉到被申訴人xxx的賬戶上，兩被申訴人可自行交易。申訴人拿到買賣合同復印件看到上面填空處內容顯失公允，違反如雙方未約定應當按國家標準或行業(yè)規(guī)則來履行，此合同主體不是認購書上的出賣人和公證書上的主體感到懷疑，被申訴人xxx聲稱與買賣合同上出賣人是掛靠關系并不出具原件確認。申訴人要求興業(yè)銀行供應買賣合同原件對比，回復存放在房管所沒有原件，但是上訴時卻有假買賣合同，兩被申訴人明顯存在惡意磋商隱瞞事實真相行為。在交首次按揭款時了解在簽認購合同前銷售人員承諾在規(guī)定時間內由開發(fā)商交納財產保險的實惠，但興業(yè)銀行告之并未交納，申訴人擔憂xxx不誠信，小開發(fā)商存活期不是很長影響后期的權益，于xx年9月14日變更了按揭年限為，這份協(xié)議卻有騎縫章加蓋。

xx年申訴人房屋質量問題找不到買賣合同的托付代理機構即xxx相關負責人，致電買賣合同中出賣人東城開發(fā)房地產公司回復并未收到申訴人購買主山假日的房款，所以沒有責任處理。后對比買賣合同與借款合同發(fā)覺售樓款專用帳號不同。由于申訴人的買買合同與興業(yè)銀行的借款合同是基于同一事實而發(fā)生的連貫的、不行分割的法律關系，致電被申訴人興業(yè)銀行問基于同一事實的款項為何不是匯入買賣合同中指定房款帳號，興業(yè)銀行回避此問題。由于申訴人所持買賣合同復印件后于公證書成立時間，所以始終擔憂所持合同是假的，但是在xx年交契稅時卻能夠順當通過并顯示買賣合同成立時間為xx年4月5日，同時房管所工作人員告知并未確權辦不了房產證。依據《城市房地產抵押管理方法》第27條以預購商品房貸款抵押的，須提交生效的預購房屋合同，而興業(yè)銀行所簽的借貸合同xx年3月8日成立明顯違反了國家法令，無法確認借貸合同的有效性。被申訴人xxx始終稱已確權，多次索要購房發(fā)票也無果，依據國家相關法律規(guī)定應當辦理房屋全部權登記屆滿后超過一年，由于開發(fā)商的緣由導致無法辦理房屋全部權登記的可退房。申訴人不斷的被兩被申訴人隱瞞事實真相造成權益得不到保證，于xx年初向興業(yè)銀行提出要求退房由于找不到xxx負責人而斷供，并要求告之合同事實真相。期間也因質量問題找不到開發(fā)商至建設局投訴要求退房，書面回復是xxx是有資質的開發(fā)商了事。當時被申訴人興業(yè)銀行提出由xxx回購房屋，申訴人要求兩被申訴人供應文件參考卻沒有下文。

斷供期間收到兩被申訴人的律師函與催款單，發(fā)覺興業(yè)銀行從連帶保證人xxx帳號劃入申訴人的帳號與借款合同內帳號不一樣，保證款項帳號也不同。申訴人在被申訴人興業(yè)銀行只有一個卡帳號，興業(yè)銀行隱瞞了事實真相單方面的開立并擁有申訴人借款合同帳號即借據上存款戶賬號，證明借款借據中的申訴人簽名只是兩被申訴人的交易幌子，申訴人并未實際擁有借據上的'帳號?，F(xiàn)發(fā)覺房屋買賣合同上房號為與公證書內有略微不同，現(xiàn)知房產證上房號與門牌號也不同，而且得知現(xiàn)在也辦不到房產證，完全有理由退房。而申訴人的實際還款帳戶又無法確認是供的什么款項，脫離兩合同存在。銀行交易存折也沒有17萬的交易記錄存在，近期銀行告之銀行借款帳號為虛設帳號，說明申訴人根本就不曾向銀行實際的借出款項，不存在借貸行為。

依據《民法》第五十五條其次款，第五十八條，第五十九條，第九十二條《合同法》第四十二條，第五十二條，第五十三條，第五十四，第五十八，第五十九條規(guī)定可認定該《借款合同》無效并返還所供款項、利息與借款借據。

二、一審判決證據不足：

興業(yè)銀行供應的上訴證據自相沖突。興業(yè)銀行自行打印的買賣合同非申訴人所簽xx房屋買賣合同標準件，而且供應副本明顯不行能出現(xiàn)在一式三份約定，明顯是造假行為。興業(yè)銀行供應的買賣合同中付款方式為一次性付款，證明此買賣合同不需辦理貸款;其中預售許可證為空白不符貸款流程。預售房款處開戶銀行為空白和被申訴人xxx的不一樣，明顯是想隱瞞事實;簽章處格式內容與被申訴人xxx不一樣，上面竟然有申訴人的簽字，上面連合同成立日期也沒有，明顯是偽造。借款借據在xx年3月15日發(fā)放款項先于申訴人拿到買賣合同與公證書，證明申訴人在不知合同有問題狀況下簽的字，借據上申訴人存款帳戶與催款通知上的帳戶不同，無法確仔細實性。

興業(yè)銀行供應個貸催收通知書上扣款帳號明顯非貸款合同上的帳號，逾期期數也非斷供以來的期數，明顯是假證，可向銀監(jiān)調查此事。

綜興業(yè)銀行所供自相沖突的假證，兩被申訴人惡意隱瞞事實，證明興業(yè)銀行與申訴人不存在實質上的借貸關系，申訴人是兩被申訴人惡意磋商的被侵害人。

一審結束后申訴人被法官要求在筆錄上簽字，因看到兩被申訴人未看內容就匆忙在后面簽字走了，本著誠信原則信任書記員的筆錄也在最終一頁簽字，后發(fā)覺筆錄第一頁明顯失真，無法認同筆錄精確性，如將申訴人性別寫為男，未出庭審判長列為出席，獨審制為合議庭，長達兩小時也被縮短時間了，兩小時的辯論不行能全都記住，庭辨中書記員表示筆錄電腦資料不見了，發(fā)覺不少庭辨并未記錄進去，由于有錄音，并未確認后面的內容，四頁筆錄(每頁都有簽字)申訴人簽名只是想表示有如期出庭。井法官在辯論中也表示會再審對比合同原件，不料卻突然有了判決書，申訴人無法想象出自相沖突的假證也能立案與勝訴。申訴人法律專業(yè)學問不夠，不知筆錄的重要性，懇求再審不以一審筆錄作為判決依據。

綜上一審判決違反《民事訴訟法》第64條，當事人對自己提出的主見，有責任供應證據。人民法院應當根據法定程序，全面地、客觀地審查核實證據。一審判決以自相沖突的假證作出判決，明顯是偏袒行為。辯論中申訴人懇求法官要求被申訴人興業(yè)銀行在其出據的證據上簽字確認卻被拒。

從本案中可看出，被申訴人只要拿著申訴人的簽字部份就可以在申訴人不知情的狀況下辦理買賣合同與借款合同，并隨意更改合同內容惡意磋商侵害申訴人的權益，違反公允、公正與誠信原則。

三、一審判決程序違法，適用法律錯誤：

一審為獨審制非判決書中合議庭。被申訴人興業(yè)銀行的證據自相沖突的狀況下作出判決不符《民事訴訟法》第六十四條。庭審中出現(xiàn)事實不清，法官要求xxx供應合同原件再審，申訴人信任法官之言會再次開庭確認始終懷疑的買賣合同真相。一審剝奪了申訴人質證的權利作出了錯誤的判決，違反《民事訴訟法》第一百零一二十條條文。在自相沖突的假證狀況下錯誤用《合同法》其次百零四條，二百零五條，二百零六條，二百零七條作出判決。

依據《廣東省商品房預售管理條例》第四十二條銀行違反本條例第三十三條其次款支付商品房預售款和房地產交易登記機構違反本條例第三十條第一款規(guī)定同意運用商品房預售款的，上一級主管部門應當責令其改正和追回流失款項;給預購人造成損失的，依法擔當連帶責任?！稄V東省商品房預售管理條例》第三十五條、三十六條、三十七條、三十九條、四十一條規(guī)定，給對方造成損失的，應當依法擔當賠償責任。涉嫌犯罪的，由司法機關依法處理。依據《中華人民共和國公證法》第三十八條法律、行政法規(guī)規(guī)定未經公證的事項不具有法律效力的，依照其規(guī)定。第四十二條、第四十三條、第四十四條可確認公證書內借款合同的無效?！吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》第四十八條、第七十三條、第七十四條企業(yè)事業(yè)單位可以自主選擇一家商業(yè)銀行的營業(yè)場所開立一個辦理日常轉帳結算和現(xiàn)金收付的基本帳戶，不得開立兩個以上基本帳戶。

依據興業(yè)銀行交易記錄，未有貸款萬的交易記錄，因而不存在借貸關系。未辦理任何抵押手續(xù)，不存在抵押合同。

綜上，一審判決認定事實不清，證據不足，適用法律錯誤，程序違法，請中級法院依法查明事實，維護申訴人的合法權益。

此致

xx市中級人民法院。

申訴人：

申訴日期：

借款合同糾紛申訴狀

申訴人：李x，男，54歲，漢族，現(xiàn)住xxx市xx站車庫辦公室。

被申訴人：xx，女，40歲，漢族，無職業(yè)，現(xiàn)住xxx市財產保險股份有限公司家屬房。

申訴人李x對通遼市中級人民法院(xxx)通民終字第229號民事判決書不服，特申請再審。

懇求事項：

懇求撤銷原判決，重新審理。

事實與理由：

首先，本案一、二審認定事實不清。

一、一、二審法院均認定本案合同有效是錯誤的，被申訴人作為未取得建筑施工企業(yè)資質的個人進行承包建筑工程，聽說勞動。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》第一條規(guī)定為無效合同，既然是無效合同，那么被申訴人應當根據締約過失責任懇求擔當責任，而不是根據建設施工合同懇求擔當責任，一審、二審法院在明知雙方合同無效的狀況下以建設工程施工合同糾紛作出判決也是錯誤的。通遼市中級人民法院作出的(xxx)通民審字第62號民事裁定書也認為本案是建筑工程承包合同糾紛，原審上訴人所建設的建筑是生產性建筑，原審上訴人將工程承包給沒有施工資質的原審被上訴人，依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》第一條規(guī)定，原審被上訴人未取得建筑施工企業(yè)資質，原審認定雙方之間的建筑承包合同有效證據不足，此案應提起再審的裁定。

二、無效合同不適用工程款給付問題，涉及的只是雙方返還的問題，而且在《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》第三條建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，根據以下情形分別處理：(一)修復后的建設工程經竣工驗收合格，發(fā)包人懇求承包人擔當修復費用的，應予支持;(二)修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人懇求支付工程價款的，不予支持中規(guī)定，本案中，申訴人已經舉出被申訴人所建立的工程為質量不合格產品的鑒定，被申訴人并沒有給申訴人進行修復便懇求支付工程價款，而一、二審法院視而不見，強行做出判決明顯是錯誤的。

四、申訴人主見被申訴人不是適格的訴訟主體問題，二審法院引用內蒙古自治區(qū)高級人民法院關于審理建筑工程施工合同糾紛的指導性看法》第5條規(guī)定認定被申訴人是本案訴訟主體，而第5條明確規(guī)定：實際施工人與發(fā)包人已全面、實際履行合同----本案中，被申訴人并沒有全面、實際履行合同，其所施工的工程已經被鑒定為不合格產品并沒有全面履行合同，因此不適用本案規(guī)定。

五、本案雙方爭議的焦點是建筑工程施工合同糾紛，由于雙方是口頭約定，而一、二審法院采信的都是原告供應的基建鑒定報告。該基建報告是在原審原告起訴內蒙古源源能源集團有限責任公司破裂站所做出的，與本案當事人并不相符，一、二審采信了一個有明顯瑕疵的證據來認定事實，嚴峻不當。

其實，本案一、二審適用法律明顯錯誤。

原一審認定本案是建筑施工合同，適用的是《合同法》其次百六十九條第一款，即關于建筑施工合同的條款，以及、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》第十七條的規(guī)定。二審法院認為，本案案由應確定為加工承攬合同，既然法律關系不同，適用的法律亦應有所不同。依據二審的認定，本案應當適用《合同法》其次百五十一條、其次百六十三條的規(guī)定，而二審判決對法律適用明顯錯誤的判決依舊予以維持，屬于明顯錯誤。

綜上，申請人認為，原審判決關鍵是認定事實和適用法律均存在明顯錯誤，為查明事實真相，還申請人以清白，依據《我國民事訴訟法》第一百零一七十九條“(二)原判決認定的基本領實缺乏證據證明的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的”之規(guī)定，依法提請申請，懇求內蒙古高級人民法院依法訂正原審錯誤判決，維護申請人的合法權益。

此致

通遼市中級人民法院。

申訴人：李x。

xxx年4月16日。

借款合同糾紛

無爭議事實：20**年7月4日出賣人馬某、曹某夫妻二人與買受人孫某簽訂《房屋買賣協(xié)議書》一份，約定案涉房屋售價24萬元，出賣人欠銀行尾款由買受人代為償還。

另還約定“20xx年8月4日前甲方有權反悔賣房，退回乙方定金，解除合同”同日，賣方出具24萬元的收條一張。

同年9月18日，孫某將貸款本息還清，解除了房屋抵押，并于19日按房屋評估價值交納了稅費辦理了過戶，于22日領取了房屋產權證，但馬某、曹某始終在該房屋內居住。

直到6月份，孫某以解除阻礙為由將馬某、曹某訴至法院，經過法院一審、二審法院四次審理，最終，馬某、曹某于將孫某訴至法院，要求確認《房屋買賣協(xié)議》無效，確認訴爭房產歸其全部。

有爭議事實：馬某、曹某主見該《房屋買賣協(xié)議》事實上系其二人為其親屬借款供應擔保，并非真正的買賣，其親屬實際只收到借款16萬元。

其親屬出具證言一份，證明內容與馬某、曹某陳述一樣。

但孫某主見，因馬某、曹某未供應其親屬借款的證據、且其兩方存在親屬關系，所以，堅持主見買賣合同是雙方真實意思表示。

兩種不同觀點。

第一種觀點：認為《房屋買賣協(xié)議》無效，案涉房產應歸二原告全部。

理由是：依據最高法《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》其次十四條第一款，本案應適用該條款依法認定《房屋買賣協(xié)議》無效，將房產歸還原權利人。

其次種觀點：認為《房屋買賣協(xié)議》合法有效，應依法駁回原告的訴訟懇求。

理由是：首先，原告未供應《房屋買賣協(xié)議》名為買賣實為抵押的證據;其次，最高法《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》其次十四條第一款不適用于本案。

理由是：首先，因買賣協(xié)議的簽訂和房產過戶都發(fā)生在20xx年，依據法不溯及既往原則，不能以的司法說明去評判20xx的行為。

其次，該說明規(guī)定的內容也與本案的事實狀況不同。

而本案中，第一個不同是，買賣協(xié)議的內容上未涉及民間借貸問題，且原告也未供應任何證據證明“以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔?！薄?/p>

其次個不同是，借款后期后，雖借款人未能還款，但因在買賣協(xié)議中約定了生效的時間條件，所以買賣合同已經生效。

第三個不同是，本案的買賣合同已經履行完畢，出借人并未要求履行生效合同，而是借款人在要求確權，所以，在以物抵債后，不應再次提出抵債無效。

案件評析。

筆者贊同其次種觀點，理由如下：

1、從內容上看，約定了原告可以反悔的時間即解除時間，那么該協(xié)議的生效時間即“20xx年8月5日前”，原告未行使解除權，該合同即生效。

在20xx年8月4日前具有抵押性質，但在20xx年8月5日后因時間條件成就而轉變成了真正的買賣協(xié)議。

2、從履行上看，該協(xié)議生效后，被告償還了銀行貸款解除了抵押，且在被告還款后，原告沒有再償還貸款或是對被告的還款行為提出任何異議。

在被告過戶后，原告協(xié)作被告辦理的抵押貸款手續(xù)等行為說明房屋出售給被告是符合原告真實表示的。

3、從法律規(guī)定上看，并不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。

《中華人民共和國物權法》第一百零一八十六條、《中華人民共和國擔保法》第十四條，該兩條規(guī)定即為法律所禁止的流押條款，但本案中雙方并非流押，而是房屋買賣。

首先，被告不能干脆從借款協(xié)議中取得該房屋的全部權，而是要通過償還銀行貸款履行買賣協(xié)議來取得。

其次，買賣協(xié)議為依法成立并生效的合同，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

再者，在約定日期前還款該協(xié)議解除，如未還款該協(xié)議即生效，選擇還款或是賣房，均符合當事人的真實意思表示，原告在方式的選擇上更具有主動性，假如原告認為違反其意思表示，完全可在1年的除斥期間內主見撤銷。

4、最高法的相關會議精神并不禁止“以房抵債”

《年全國民事審判工作會議紀要》第33條規(guī)定：“當事人在債務清償屆滿后達成以房抵債協(xié)議并已經辦理了產權轉移手續(xù)后，一方反悔，要求確認以房抵債協(xié)議無效的.，一般不予支持?！笨梢?，以房抵債后義務人不行再主見協(xié)議無效。

最終，筆者認為，民間借貸中“名為買賣、實為抵押”的狀況各不相同，不能一律適用《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》其次十四條第一款規(guī)定認定協(xié)議無效。

最高法《民間借貸糾紛49個常見問題裁判指引》第7條也明確：“當事人同時有房屋買賣與民間借貸意思表示的，應當如何認定與處理?【解析】中寫明“有的當事人的意思表示具有復合性，房屋買賣與借貸法律關系并存;有的意思表示還會發(fā)生轉化，起始為借貸，后期又轉化為房屋買賣。

此類案件，從交易目的看，他們之間的法律關系并不是必定停留在某一個法律關系之中且不能轉換，如何轉換取決于當事人的意思自治;從約定的房屋價格看，雙方當事人履行《商品房買賣合同》不會導致利益嚴峻失衡。

據此，借款人為借款與出借人簽訂買賣合同，借款到期后借款人不能還款，出借人要求履行買賣合同的，人民法院應當將民間借貸合同和買賣合同合并審理。”可見，在當事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔保如借款人不能如期還款，對于出借人懇求履行買賣合同的主見不予支持。

但借款到期后，借款關系轉化成房屋買賣法律關系或者是以物抵債后，假如借款人在法律關系發(fā)生轉化或是以物抵債后，主見以物抵債不生效的，是不予支持的。

借款合同糾紛

負責人：某某;職務：行長。

居處地：鄭州市管城區(qū)紫荊山路61號。

被上訴人(原審被告)：登封市某有限公司。

法定代表人：李某某。

居處地：登封市盧店鎮(zhèn)朝陽路中段東側。

被上訴人(原審被告)：李某某，男，身份證號某某，住登封市嵩陽辦百花巷1號。

被上訴人(原審被告)：李某，女，身份證號某某，住登封市嵩陽辦百花巷1號。

上訴懇求。

1、懇求判令撤銷登民一初字第2113號民事判決書其次項、第四項、第五項;。

3、懇求改判被上訴人登封市某有限公司給付上訴人違約金30000元;。

4、懇求將第四項改判為被上訴人李某某、李某某對上述2、3項懇求擔當連帶清償責任;。

5、本案上訴費由三被上訴人共同擔當。

事實與理由。

上訴人訴被上訴人登封市某有限公司、李某某、李某借款合同糾紛一案，河南省登封市人民法院于月21日作出(2024)登民一初字第2113號民事判決書，原判決存在如下三處判決錯誤：1、原判決其次項未支持2024年7月27日起至實際還款日之間的罰息;2、原判決未支持原審原告違約金懇求;3、原判決第四項認定原審被告李某某、李某擔當連帶清償責任的范圍錯誤。詳細理由如下：

一、合同解除不導致合同全部條款無效。

依據【中華人民共和國合同法】第九十一條“有下列情形之一的，合同的權利義務終止：(一)債務已經根據約定履行;(二)合同解除;……”之規(guī)定，合同解除導致合同的權利義務終止。依據【中華人民共和國合同法】第一百零一條“合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力?！敝?guī)定，合同中的結算和清理條款與爭議解決條款一樣，屬于合同中相對獨立的部分，不因合同的解除而終止。結算是經濟活動中的貨幣核算給付行為，清理指對債權債務進行清點、估價和處理。假如合同雙方在合同中約定了結算方式，合同終止后，應當根據約定的方式結算。合同中關于利息、罰息、違約金的條款當屬結算和清理條款，如廣東省高級人民法院民二庭【民商事審判實踐中有關疑難法律問題的解答看法】“一、適用合同法疑難問題(二)合同被解除后，能否適用合同中的違約金條款判處違約金：違約金條款屬于“合同中結算和清理條款”，依據《中華人民共和國合同法》第一百零一條規(guī)定，合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力，其效力在合同解除后仍存續(xù)。合同被解除后，仍舊可以依據違約金條款判處違約金?！泵鞔_支持違約金條款屬于合同中結算和清理條款。另依據【中華人民共和國合同法】第一百零一七十四條“法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定;沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關規(guī)定。”之規(guī)定，參照【最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的說明】其次十六條“買賣合同因違約而解除后，守約方主見接著適用違約金條款的，人民法院應予支持;但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百零一一十四條其次款的規(guī)定處理?！敝?guī)定精神，違約金條款亦不因合同解除而無效。

鑒于以上分析，原審法院在本院認為部分“對于原告要求被告支付合同約定的違約金的訴訟懇求，因原告已經要求解除合同，違約金條款作為合同的一部分也隨之解除，故對于原告的該項訴訟懇求，本院不予支持”的理由不成立，適用法律錯誤。

二、合同解除權可與其他權利一并行使。

依據【中華人民共和國合同法】第一百零一條“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經履行的，依據履行狀況和合同性質，當事人可以要求復原原狀、實行其他補救措施，并有權要求賠償損失?！奔啊局腥A人民共和國民法通則】第一百零一一十五條“合同的.變更或者解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。”之規(guī)定，我國法律承認合同解除與損害賠償并存，合同解除后，守約方仍舊有權要求賠償損失。合同的終止，僅僅終止合同的履行效力。法律給予了當事人諸多選擇權，可以要求復原原狀，也可以要求實行其他補救措施，還可以要求賠償損失，假如合同雙方約定有其他權利，只要該種約定沒有損害國家利益和社會公共利益，就應敬重當事人的該種約定，當事人當然可以行使該等權利。

本案中，上訴人與被上訴人登封市某有限公司在【小企業(yè)額度借款合同】(編號：41010122400112090002)第四十二條和第四十三條中明確約定：被上訴人一旦發(fā)生本合同約定的違約情形，上訴人有權同時實行宣布債務提前到期，要求馬上清償，解除合同，計收罰息，要求支付違約金等措施。

因此，上訴人要求解除合同的權利與要求支付罰息、違約金的權利并不沖突，上訴人主見被上訴人按合同約定支付罰息、違約金，于法有據，原審法院理應支持。

三、原判決第四項適用法律錯誤。

原判決第四項判決內容為“在上述其次項判定的債務中，被告李某某、李某對被告登封市某有限公司抵押的房產拍賣、變賣或者折價后的價款不足以清償的債務，擔當連帶賠償責任”，理由為【中華人民共和國擔保法】其次十八條之規(guī)定，該判決適用法律明顯錯誤。

依據【中華人民共和國物權法】第一百零一七十六條“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當根據約定實現(xiàn)債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己供應物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權;第三人供應物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人擔當保證責任。供應擔保的第三人擔當擔保責任后，有權向債務人追償。”之規(guī)定，在同一債權上既存在物保，又存在人保，債權人的債權的實現(xiàn)應按如下依次進行：(1)當事人有約定的，根據約定實現(xiàn)債權。這符合民法的意思自治原則，充分敬重了當事人的意志自由。此處的當事人約定，可以是債權人和物保人之間進行的約定，也可以是債權人和保證人之間的約定。(2)當事人沒有約定或者約定不明確，債務人自己供應物保的，債權人應當先就該物保實現(xiàn)債權。(3)當事人沒有約定或者約定不明確，第三人供應物保的，債權人可以就物保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人擔當保證責任。

借款合同糾紛

借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！逗贤ā芬?guī)定的借款合同包括兩部分：第一是金融機構之間及其與自然人、法人和其他組織之間的借款合同;二是自然人之間的借款合同。但是在實際社會經濟生活中的借款關系比合同法規(guī)定的要廣泛得多，還包括非金融企業(yè)之間的借款關系、自然人和非金融企業(yè)之間的借款關系。因此，最高法院在第一部分合同糾紛中的第八類借款合同糾紛中列出了借款合同糾紛和民間借貸糾紛。在借款合同糾紛這一案由下還單獨列出了金融企業(yè)之間的借款關系又稱之為同業(yè)拆借糾紛和企業(yè)之間借款糾紛兩個附屬案由。自然人之間的借款糾紛另立一個案由。審理借款合同糾紛重點應當留意以下幾個問題。

一般狀況下在借款合同中主要就是原告和被告，原告多為債權人，即出借人，被告多為借款人。在特別狀況下原告可能是借款人即原債務人，所謂特別狀況是在債務人認為債權人侵害了自己的合法權益時可能向法院起訴，如債權人銀行等金融機構干脆扣收貸款，或者債務人重復還款等。除這些狀況外：

1、借款同時有保證人的保證人是共同被告;。

3、“私貸公用”狀況下當事人的確定。實踐中有些地方出現(xiàn)“私貸公用”的狀況，所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè)，由于已經有逾期貸款未還等緣由而不能貸款，于是便由個人或私營企業(yè)以自己名義代為貸款，所貸款項由企業(yè)運用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定，應當屬于托付關系。在這種狀況下，出借人為原告沒有異議。如何列被告，應考慮以下狀況：

(3)在上述狀況下，假如出借人選擇用款人為被告，可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅持以借款和用款人為共同被告，法院也應允許，因為出借人有形式上的訴權。

4、借款單位或者擔保單位發(fā)生了改變，如合并、分立、改制、破產等，原告起訴誰，包括與該企業(yè)有關系的單位如上級主管部門或母公司，即列為被告。最高法院副院長李國光在關于當前民事審判的有關問題《關于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認問題》中認為：第一，訴訟主體的確認。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后，是否可以作為訴訟主體參與訴訟，應當依據不憐憫形，區(qū)分對待，以確認訴訟主體。應當留意的是，無論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中假如存在多個清算主體的，均應成為共同清算主體。其次，清算主體的認定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對于不同性質的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關鍵。依據我國《公司法》第191條和192條以及有關法律法規(guī)的規(guī)定，我們認為，國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位;聯(lián)營企業(yè)的清算主體是其聯(lián)營各方;有限責任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此，如法院立案時初步審查認為不應列為被告的，可以提出參考看法，如原告堅持列為被告應敬重原告看法，是否應擔當責任，應在審理中解決。

借款合同的效力干脆關系到借貸關系是否受到人民法院的愛護。因此在審理借款合同糾紛時，應當仔細審查借款合同的效力。

1、進行非法活動的借款合同無效?！督洕贤ā返谖迨l(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無效。最高院11011年7月2日作出的《關于人民法院審理借貨案件的若干看法》(以下簡稱《借貸看法》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的，其借貸關系不予愛護。”比如有的企業(yè)見炒股或者買賣煙草賺錢，便買通金融機構某些承辦人編造假的貸款理由如擴大再生產、購買原材料等簽訂借款合同貸出款項，這種違反政策和法律的借款合同無效。

2、欺詐、脅迫損害國家利益的合同無效?！逗贤ā返谖迨l(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”的合同無效?！督栀J看法》第10條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違反真實意思的狀況下形成的借貸關系，應認定為無效?！币驗榇丝捶ㄊ窃?1011年作出的，與當時的《經濟合同法》的規(guī)定是一樣的。但是，由于《合同法》限制了無效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當其損害了國家利益時才認定為無效合同。而對此種狀況規(guī)定了當事人有權申請撤銷和變更。所以在駕馭是否無效時應當與原來的認定有區(qū)分。不能把可以撤銷和變更的合同當無效認定，否則會在適用法律上出現(xiàn)錯誤。

3、企業(yè)之間的借貸合同無效。《合同法》之所以在規(guī)定兩大類借款合同糾紛中沒有將企業(yè)間的借貸納入，其主要緣由是該種借貨關系不受法律愛護，不是我國法律所認可的合法合同。因為任何國家都有自己特有的經濟秩序和金融秩序。只有金融機構有權經營借貸業(yè)務，假如任何企業(yè)都可以經營金融業(yè)務從事借貸我國的金融秩序就亂了，那就不須要金融機構的存在了。最高人民法院于9月23日給四川省高級法律《關于對企業(yè)借款方逾期不歸還借款的應如何處理》的批復中明確“企業(yè)借貨合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。對于合同期屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當事人起訴到人民法院的，人民法院除應根據最高人民法院法(經)發(fā)((11010)27號《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條其次項的有關規(guī)定判決外，對自雙方當事人約定的還款期之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間的利息，應當收繳，該利息按借貨雙方原約定的利率計算，假如雙方當事人對借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》其次百三十二條的規(guī)定加倍支付拖延履行期間的利息?！?/p>

4、不具備借貸主體資格的金