金融法學（第四版） 課件 岳彩申 第1-8章 金融法的產生與特點-投資基金及業(yè)務法

金融法學（第四版）

21世紀普通高等教育法學第一章金融法的產生與特點第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展一、古代社會的金融法在金融的發(fā)展變遷過程中，最早出現的是貨幣。通說認為，貨幣是從商品中分離出來的固定的充當一般等價物的特殊商品。在封建制社會，統一的貨幣制度為金融法的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用，金融法也從習慣法的形式向成文法的形式過渡。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展二、資本主義社會的金融法（一）銀行立法世界各國銀行立法大多有兩種模式：一種是混合式，即對中央銀行與普通銀行統一立法，統稱銀行法；另一種是分立式，即單獨制定中央銀行法和普通銀行法。目前，絕大多數國家采用分立式銀行立法模式。1.中央銀行法在現代市場經濟條件下，中央銀行居于一國金融體系的主導地位，是一國金融體制中的核心機構，因此，各國都十分重視中央銀行立法。世界上第一個中央銀行是成立于1656年的瑞典里克思銀行，第一部中央銀行法則是1844年英國的《英格蘭銀行條例》。目前，世界各國基本上都制定了中央銀行法。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展二、資本主義社會的金融法（一）銀行立法2.普通銀行法普通銀行主要指商業(yè)銀行。商業(yè)銀行是一種特殊的貨幣經營企業(yè)，以貨幣為經營對象，以存、貸款為主要業(yè)務，與社會經濟中的其他行業(yè)之間建立了緊密的聯系，實際上已經成為促進社會穩(wěn)定與發(fā)展的重要力量。因此，各國都十分重視對商業(yè)銀行的管理，通過大量的法律法規(guī)予以規(guī)范。目前，世界上的普通銀行法主要有：美國的《國民通貨法》（1863年）、《國民銀行法》（1864年），日本的《普通銀行法》（1981年），德國的《德國銀行法》（1961年），法國的《法國銀行法》（1984年），加拿大的《加拿大銀行法》（1871年），新加坡的《銀行法》（1971年）等。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展二、資本主義社會的金融法（二）證券立法證券市場是直接融通資金的場所，是現代金融市場的重要組成部分，在現代市場經濟中發(fā)展最為迅速。因此，為了發(fā)揮證券市場的積極作用，抑制和消除證券市場的消極作用，各國政府無不采用法律調整的方式來規(guī)范證券資金市場。世界上最早進行證券立法的國家是美國。英國沒有統一的證券法，其對證券融資關系的調整規(guī)范主要包含在《公司法》（1948年）、《防止欺詐投資法》（1939年）、《公平交易法》（1973年）和《金融服務法》（1986年）等法律中。此外，德國、法國等西歐國家也沒有制定專門的證券法，其內容大多也包含在各自的公司法與投資法中。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展二、資本主義社會的金融法（三）票據立法票據法作為商事領域中重要的部門法，調整的是平等主體之間的票據關系以及與票據關系有關的其他社會關系。法國是世界上最早制定成文票據法的國家。1673年，法國國王路易十四頒布了《陸上商事條例》，以專章規(guī)定票據規(guī)則。1807年，法國又頒布了《法國商法典》，系統規(guī)定了匯票與本票規(guī)則。1865年，法國又制定了支票法。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展二、資本主義社會的金融法（四）信托立法信托法是調整信托關系的法律規(guī)范的總稱。英國是世界上最早進行信托立法的國家，其立法側重于信托基本法，如《受托人條例》（1893年）、《司法受托人法》（1896年）、《公共受托人法》（1906年）、《財產法》（1925年）、《慈善信托確認法》（1954年）、《公共受托人報酬法》（1957年）、《信托變更法》（1958年）、《受托人投資法》（1961年）、《信托承認法》（1987年）、《受托人委托法》（1999年）、《受托人法》（2000年）、《慈善法》（2006年）等。日本在1922年制定了《信托法》和《信托業(yè)法》，并在1943年通過了《普通銀行兼營信托業(yè)務法》。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展二、資本主義社會的金融法（五）保險立法保險法是從海上保險制度發(fā)展起來的?，F代意義的保險法形成于15世紀以后。1435年西班牙《巴塞羅那法令》是世界上最早關于海上保險的成文法律規(guī)定，之后，意大利城邦的法規(guī)、1681年法國的《海事條例》以及1731年《漢堡保險和海損條例》均以專章對海上保險進行規(guī)定。日本最早頒布、實施《保險業(yè)法》，在2008年予以修訂。新加坡在1967年公布《保險業(yè)法》，在1986年、1992年、1993年相繼進行了修訂。美國在1974年頒布了《保險公司法》，且美國各州也制定了保險法規(guī)，其中，以1939年公布的《紐約州保險法》最為完備。第一節(jié)金融法的產生與發(fā)展三、中國的金融法（一）計劃經濟體制下的金融法（二）改革開放初期的金融法（三）社會主義市場經濟條件下的金融法（四）新時期互聯網背景下的金融法第二節(jié)金融法的概念和調整對象一、金融法的概念（一）金融與信用所謂金融，就是指貨幣的轉移，資金的融通，即商品經濟條件下各種金融機構以貨幣為對象，以信用形式所進行的貨幣收支、資金融通活動的總稱。信用是現代金融運作的基本形式，沒有信用，金融就會失去活力與動力。在現代商品經濟條件下，信用主要具有兩項基本職能：一是資金再分配職能，二是提供與創(chuàng)造貨幣的職能。具體而言，信用通過資金的再分配、供給和貨幣的創(chuàng)造兩大功能，對社會經濟發(fā)揮著籌集和分配資金、加速資本周轉、節(jié)約流通費用、調整經濟結構、調節(jié)市場貨幣流通量等影響，從而具有促進國民經濟順利發(fā)展的積極作用。第二節(jié)金融法的概念和調整對象一、金融法的概念（二）金融市場金融市場是一個由許多相互獨立又相互聯系的子市場組成的大市場。根據不同的標準，可以將金融市場分為若干類市場。例如，按照融資期限的長短，可以把金融市場劃分為貨幣市場和資本市場；按照交易對象的差別，可以把金融市場劃分為資金市場、外匯市場和黃金市場；按照融資工具的不同，可以把金融市場劃分為證券市場、商業(yè)票據市場和可轉讓定期存單市場；按照地域范圍與參加主體范圍的不同，可以把金融市場劃分為國內金融市場和國際金融市場。在現代市場經濟中，作為與商品市場、勞務市場和技術市場并列的生產要素市場，金融市場主要由以下要素構成：一是交易主體，二是交易對象，三是中介機構，四是金融調控與監(jiān)管。第二節(jié)金融法的概念和調整對象一、金融法的概念（三）金融法金融法是調整金融關系的法律規(guī)范的總稱，具體而言，即調整貨幣流通和資金信用活動中所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)金融法的概念和調整對象二、金融法的調整對象金融法是調整金融關系的法律規(guī)范，其調整對象就是各類金融關系。（一）金融機構組織關系（1）金融機構的內部組織關系，即與金融機構內部治理相關，在金融機構與其分支機構、職工之間因經營管理而產生的經濟關系。（2）金融機構的外部組織關系，即與金融機構的法律地位相關，在金融機構的設立、變更及終止過程中發(fā)生的經濟關系。第二節(jié)金融法的概念和調整對象二、金融法的調整對象（二）金融業(yè)務關系（1）因直接融資業(yè)務的開展而發(fā)生在證券、信托等非銀行金融機構和投資、融資主體之間的發(fā)行、交易關系，如證券發(fā)行買賣關系、承銷關系，證券交易買賣關系、行紀關系，證券發(fā)行服務與交易服務關系等。（2）因間接融資業(yè)務的開展而發(fā)生在銀行等金融機構與存、貸款主體之間的資金融通關系，如存款關系、貸款關系等。（3）因金融中介業(yè)務的開展而發(fā)生在銀行等金融機構與非金融機構的法人、非法人組織和自然人之間的金融中介服務關系，如結算、匯兌、咨詢、信托、租賃、代理等關系。第二節(jié)金融法的概念和調整對象二、金融法的調整對象（二）金融業(yè)務關系（4）因開展特殊融資業(yè)務而發(fā)生的特殊融資關系，如因外匯買賣、期貨期權交易、利率互換交易而發(fā)生的經濟關系。（5）銀行及非銀行金融機構等金融機構之間基于同業(yè)拆借、再貸款、轉貼現、再貼現等金融業(yè)務而發(fā)生的經濟關系。（6）保險人與被保險人或受益人之間的金融關系。第二節(jié)金融法的概念和調整對象二、金融法的調整對象（三）金融管理關系1.金融調控關系2.金融監(jiān)管關系第三節(jié)金融法的特點一、具有宏觀調控性二、具有公私兼容性三、是程序法與實體法的統一四、以強制性規(guī)范為主第二章金融法的淵源與體系第一節(jié)金融法的淵源一、國內淵源（一）憲法（二）金融法律（三）金融行政法規(guī)（四）金融行政規(guī)章（五）金融地方性法規(guī)和規(guī)章（六）金融自律性規(guī)范（七）金融司法解釋第一節(jié)金融法的淵源二、國際淵源（一）國際條約（二）國際慣例第二節(jié)金融法的體系一、金融法體系的含義金融法體系是指在金融法的基本原則指導下，由調整金融關系不同側面的憲法、金融法律、金融行政法規(guī)、金融行政規(guī)章、金融地方性法規(guī)和規(guī)章、金融自律性規(guī)范等金融法律規(guī)范，分類、組合為不同的金融法律制度，共同實現金融法的任務，而形成的相互連接、和諧統一、層次分明的統一整體。它是一個多層次的結構體。第二節(jié)金融法的體系二、金融法體系的主要內容關于金融法體系的劃分，應當以金融法的調整對象為標準，其主要內容具體包括金融機構組織法、金融業(yè)務法、金融調控法和金融監(jiān)管法四個部分。（一）金融機構組織法金融機構組織法，又稱金融組織法或金融主體法，是用以確認銀行和其他金融機構的法律地位，明確它們的性質、任務、職權、業(yè)務范圍、組織機構等的金融法律規(guī)范的總稱。（二）金融業(yè)務法1.商業(yè)銀行法商業(yè)銀行法是調整商業(yè)銀行經營關系的金融法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)金融法的體系二、金融法體系的主要內容（二）金融業(yè)務法2.政策性銀行法政策性銀行法是指調整政策性銀行經營關系的金融法律規(guī)范的總稱。目前，我國尚未制定“政策性銀行法”。3.證券法證券法是調整有價證券的發(fā)行、交易以及相關行為的法律規(guī)范的總稱。4.保險法保險法是調整在保險活動中形成的社會關系的金融法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)金融法的體系二、金融法體系的主要內容（二）金融業(yè)務法5.信托法信托法是調整信托關系的金融法律規(guī)范的總稱。6.外匯法外匯法是調整外匯管理關系與外匯流通關系的金融法律規(guī)范的總稱。7.票據法票據法是指調整票據關系以及與票據關系有關的其他社會關系的金融法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)金融法的體系二、金融法體系的主要內容（二）金融業(yè)務法8.證券投資基金法證券投資基金法是調整證券投資基金流通關系及監(jiān)督管理關系的金融法律規(guī)范的總稱。9.金融衍生品法金融衍生品法是調整金融衍生品交易關系與監(jiān)管關系的金融法律規(guī)范的總稱，其主要包括金融衍生品交易法和金融衍生品交易監(jiān)管法等。第二節(jié)金融法的體系二、金融法體系的主要內容（三）金融調控法金融調控法作為宏觀調控法的重要組成部分，是指調整中央銀行在控制與調節(jié)貨幣供應量、利率、貸款量等過程中所發(fā)生的金融宏觀調控關系的法律規(guī)范的總稱，其任務在于明確金融調控目標、確定調控機構、規(guī)范調控手段、維護貨幣金融秩序。在我國，《中國人民銀行法》是我國金融調控法的主要規(guī)范性文件。第二節(jié)金融法的體系二、金融法體系的主要內容（四）金融監(jiān)管法金融監(jiān)管法屬于經濟法中經濟監(jiān)管法的核心組成部分。在現代市場經濟中，金融調控法以中央銀行法為核心，而金融監(jiān)管法以銀行業(yè)監(jiān)管法律制度為核心。具體而言，金融監(jiān)管法是指調整國家金融監(jiān)管機構對金融機構及其金融活動進行監(jiān)督管理所產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。其內容包括金融監(jiān)管體制、對金融機構的監(jiān)管、對投資人和融資人的監(jiān)管、對金融市場活動和交易品種的監(jiān)管，以及金融監(jiān)管的國際合作等。第二節(jié)金融法的體系三、涉外金融法（四）金融監(jiān)管法涉外金融法是調整涉外金融關系的法律規(guī)范的總稱。涉外金融關系是以涉外金融活動為特定內容的經濟關系，而涉外金融活動是相對于國內金融活動而言的一種跨越國界的金融活動，是國家間一切與貨幣、信用有關的經濟活動的總稱。從涉外金融法律關系的主體、客體或內容應有一個或一個以上涉外因素這一標準來衡量，涉外金融法律關系的范圍可謂非常廣泛，牽涉到涉外金融活動的各個領域。因此，涉外金融法作為調整涉外金融關系的子法律部門，是有關涉外金融活動的公法規(guī)范和私法規(guī)范的綜合體。第三章金融法的原則與功能第一節(jié)金融法的原則一、金融法原則的含義金融法原則是金融立法的指導思想，是調整金融關系、從事金融調控監(jiān)管活動和金融業(yè)務活動所應遵循的根本準則。它集中體現了金融法的本質和精神，是確立金融法律制度的基礎，對金融立法、執(zhí)法和司法具有普遍意義與指導作用。第一節(jié)金融法的原則二、我國金融法的基本原則（一）在穩(wěn)定幣值的前提下促進經濟發(fā)展原則（二）防范和化解金融風險原則（三）保護投資者利益原則（四）與國際慣例接軌原則第二節(jié)金融法的功能一、金融法功能的含義金融法的功能，就是指立法者為達到對社會經濟發(fā)展的調控目標，在一定的價值觀或立法目的指引下，預設于金融法中，并期望通過金融法的實施，而造成一種積極的客觀社會后果，并有利于實現法律的目的或價值。第二節(jié)金融法的功能二、金融法的具體功能（一）推動和促進金融市場健康發(fā)展（二）完善和加強宏觀經濟調控體系（三）維護和實現整體經濟利益第四章銀行機構及業(yè)務法第一節(jié)銀行機構及業(yè)務概述一、銀行及其在現代經濟領域中的作用作為現代金融體系的核心，銀行從事存款、貸款與結算等中間業(yè)務，是經濟活動中的信用中介與支付中介機構。從經濟學的角度分析，銀行存在的必然性之一在于解決融資中的信息不對稱問題。銀行可以有效地解決直接融資中的逆向選擇與道德風險問題。兩者都與信息不對稱有關，銀行能比金融市場更有效地應對信息不對稱的問題。銀行可借助其掌握的大量信息通過貸前審查避免資金短缺方（借款人）的逆向選擇問題，通過有效的貸后風險監(jiān)控解決道德風險問題。第一節(jié)銀行機構及業(yè)務概述二、銀行法的概念和調整對象銀行法指調整貨幣流通和貨幣信用活動中的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱，包括《中國人民銀行法》《商業(yè)銀行法》及其他相關的法律文件。銀行法的調整對象是指銀行法所調整的社會關系的范圍，即在貨幣流通和信用活動中各主體之間的社會關系，包括主體（機構）地位、業(yè)務活動關系以及監(jiān)督管理關系。鑒于教材體系的設置，本章主要介紹銀行主體地位和銀行業(yè)務關系。銀行的主體地位涉及銀行的內部組織結構，指銀行的性質、地位、設立、變更、接管、終止等；銀行業(yè)務關系指銀行之間以及銀行與其客戶之間，在貨幣流通和銀行信用活動中所形成的社會關系。第二節(jié)中央銀行一、中央銀行的法律地位從歷史的角度來看，中央銀行的出現晚于商業(yè)銀行。早期的瑞典國家銀行以及稍后的英格蘭銀行的前身皆為私人資本形式的銀行。1844年英國通過的《英格蘭銀行條例》是世界上首部界定中央銀行的性質、地位、職能的中央銀行立法。此后，世界上其他國家都基本采用了中央銀行制度。雖然中央銀行在各國有名稱上的差異，但縱觀中央銀行的歷史現狀以及當今各國立法，中央銀行是代表國家發(fā)行貨幣并制定和實施貨幣政策、管理貨幣市場，同時又承擔一定監(jiān)督職能的金融機構。第二節(jié)中央銀行二、中央銀行的職責根據現行法律規(guī)定，中國人民銀行的職責主要有兩類：一類是經濟監(jiān)督管理職責，即中國人民銀行作為國家的宏觀調控機關所享有的規(guī)章制定權、金融秩序維護權等。如在中國銀監(jiān)會成立以后，中國人民銀行仍保留對銀行間同業(yè)拆借市場和銀行間債券市場、外匯、黃金市場的監(jiān)督管理職責。另一類是金融調控職責，即通過制定和執(zhí)行貨幣政策，對金融及國民經濟進行宏觀調控，并維持幣值的穩(wěn)定。第二節(jié)中央銀行三、中央銀行的組織機構根據《中國人民銀行法》的規(guī)定，中國人民銀行的組織機構涉及領導、內設部門和分支機構以及咨詢機構等內容。中國人民銀行實行行長負責制。目前世界各國的中央銀行大多采取總分行制的組織結構：全國設獨家中央銀行，其總行下設若干分支機構，構成一國的中央銀行組織體。貨幣政策委員會是中國人民銀行制定貨幣政策的咨詢議事機構，其職責是在綜合分析宏觀經濟形勢的基礎之上，依據國家的宏觀經濟調控目標，對下列貨幣政策事項進行討論，并提出建議：（1）貨幣政策的制定、調整；（2）一定時期內的貨幣政策控制目標；（3）貨幣政策工具的運用；（4）有關貨幣政策的重要措施；（5）貨幣政策與其他宏觀經濟政策的協調。第二節(jié)中央銀行四、中央銀行的業(yè)務中國人民銀行作為我國的中央銀行，為履行其職責，根據法律的規(guī)定，可以開展法律授權范圍內的業(yè)務活動。根據《中國人民銀行法》第四章規(guī)定的中國人民銀行的法定業(yè)務范圍，中國人民銀行的基本業(yè)務之一是運用貨幣政策工具，即通過存款準備金、基準利率、再貼現、向商業(yè)銀行提供貸款，以及通過公開市場業(yè)務買賣國債和外匯等，執(zhí)行貨幣政策。除運用貨幣政策工具外，中國人民銀行還依法開展以下業(yè)務：（1）代理財政部向金融機構組織發(fā)行、兌付國債和其他政府債券；（2）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經營國庫；（3）組織或者協助組織銀行業(yè)金融機構相互之間的清算系統，協調銀行業(yè)金融機構相互之間的清算事項，提供清算服務；（4）中國人民銀行可以根據需要，為銀行業(yè)金融機構開立賬戶，但不得對銀行業(yè)金融機構的賬戶透支。（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他業(yè)務。第三節(jié)商業(yè)銀行一、商業(yè)銀行法概述（一）商業(yè)銀行的性質和職能商業(yè)銀行是指依照商業(yè)銀行法和公司法設立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結算等業(yè)務的企業(yè)法人。1.信用中介2.支付中介3.信用創(chuàng)造4.金融服務第三節(jié)商業(yè)銀行一、商業(yè)銀行法概述（二）商業(yè)銀行法的調整對象商業(yè)銀行法是調整商業(yè)銀行的設立、變更、接管、終止以及商業(yè)銀行在開展業(yè)務活動中所發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范總稱。各國的商業(yè)銀行法雖然在結構體系上有一定差異，但其內容主要涉及商業(yè)銀行的法律地位、商業(yè)銀行的資本，商業(yè)銀行的設立、變更與終止，商業(yè)銀行的經營范圍、商業(yè)銀行的財務會計等。我國的商業(yè)銀行法是于1995年制定并于2015年修正的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》，該法為商業(yè)銀行取得金融市場的主體資格及開展銀行業(yè)經營活動提供了法律依據。第三節(jié)商業(yè)銀行二、商業(yè)銀行的設立、變更、接管和終止（一）商業(yè)銀行的設立商業(yè)銀行的設立是指按照法律規(guī)定的條件和程序取得從事商業(yè)銀行合法經營資格的行為。1.商業(yè)銀行設立的條件（1）符合《商業(yè)銀行法》和《公司法》規(guī)定的章程。（2）符合《商業(yè)銀行法》規(guī)定的注冊資本最低限額。設立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為10億元人民幣，設立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為1億元人民幣，設立農村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為5000萬元人民幣，且注冊資本必須為實繳資本。（3）具備任職專業(yè)知識和業(yè)務經驗的董事長（行長）、總經理和其他高級管理人員。（4）有健全的組織機構和管理制度。（5）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設施和與業(yè)務有關的其他設施。第三節(jié)商業(yè)銀行二、商業(yè)銀行的設立、變更、接管和終止（一）商業(yè)銀行的設立2.設立的程序按照商業(yè)銀行市場準入相關法律的規(guī)定，我國對商業(yè)銀行的設立采取嚴格準則主義。商業(yè)銀行的設立應按照《商業(yè)銀行法》的規(guī)定取得國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構的營業(yè)許可審批，再憑營業(yè)許可向公司登記機關領取營業(yè)執(zhí)照，取得法人人格，從而具有民事權利能力和民事行為能力，并以其法人財產承擔民事責任。第三節(jié)商業(yè)銀行二、商業(yè)銀行的設立、變更、接管和終止（二）商業(yè)銀行的變更商業(yè)銀行的變更是指商業(yè)銀行在存續(xù)期間，發(fā)生法定事項時，應向國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構履行相應的變更手續(xù)。按照《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行有下列變更事項之一的，應當經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準：變更名稱；變更注冊資本；變更總行或者分支行所在地；調整業(yè)務范圍；變更持有資本總額或者股份總額5%以上的股東；修改章程；國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他變更事項。商業(yè)銀行的分立、合并，適用公司法的規(guī)定。第三節(jié)商業(yè)銀行二、商業(yè)銀行的設立、變更、接管和終止（三）商業(yè)銀行的接管商業(yè)銀行的接管是指在經營過程中，商業(yè)銀行已經或者可能發(fā)生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對該銀行實行接管。接管的目的是對被接管的商業(yè)銀行采取必要措施，以保護存款人的利益，恢復商業(yè)銀行的正常經營能力。被接管的商業(yè)銀行的債權債務關系不因接管而變化。接管自接管決定實施之日起開始。自接管開始之日起，由接管組織行使商業(yè)銀行的經營管理權利。接管期限屆滿，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以決定延期，但接管期限最長不得超過2年。第三節(jié)商業(yè)銀行二、商業(yè)銀行的設立、變更、接管和終止（四）商業(yè)銀行的終止商業(yè)銀行的終止是指因商業(yè)銀行出現解散、被撤銷和被宣告破產等法律規(guī)定的情形而消滅其法律主體資格的法律行為。根據《商業(yè)銀行法》第七章的規(guī)定，商業(yè)銀行終止的情形有以下幾類。1.解散2.被撤銷3.被宣告破產第三節(jié)商業(yè)銀行三、商業(yè)銀行的組織形式與組織機構（一）組織形式根據《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行的組織形式、組織機構適用《公司法》的規(guī)定。（二）組織機構1.股東會或股東大會2.董事會3.監(jiān)事會4.行長或總經理第三節(jié)商業(yè)銀行四、商業(yè)銀行的經營活動（一）商業(yè)銀行的經營原則1.安全性原則安全性原則是指商業(yè)銀行應當依法維護金融資產質量、收回資產的可靠程度。2.流動性原則流動性原則是指商業(yè)銀行應當保持較高程度的資金經常流動的狀態(tài)，以便及時充分地滿足存款和發(fā)放貸款的需要。3.效益性原則效益性原則是指銀行應當以利潤最大化為主要經營目標。第三節(jié)商業(yè)銀行四、商業(yè)銀行的經營活動（一）商業(yè)銀行的經營原則4.自主經營、自擔風險、自負盈虧的原則自主經營原則是指商業(yè)銀行作為資本市場的企業(yè)主體，具有完全獨立的法人資格，其依法開展銀行業(yè)務活動，不受任何單位和個人的干涉。自擔風險及自負盈虧原則是指商業(yè)銀行作為民商事主體，以其全部法人財產獨立承擔民事責任。5.自我約束的原則自我約束的原則是指商業(yè)銀行在經營中要自律經營行為。第三節(jié)商業(yè)銀行四、商業(yè)銀行的經營活動（二）商業(yè)銀行的主要業(yè)務1.商業(yè)銀行的資產業(yè)務資產業(yè)務是指商業(yè)銀行運用各種資金（包括存款和資本金）進行經營活動及取得收益，主要包括現金資產、投資銀行、貸款、固定資產和其他資產等幾部分。2.商業(yè)銀行的負債業(yè)務負債業(yè)務是指商業(yè)銀行形成資金來源的業(yè)務，是商業(yè)銀行進行資產業(yè)務和中間業(yè)務的基礎，主要由自有資本、存款和借款構成。第三節(jié)商業(yè)銀行四、商業(yè)銀行的經營活動（二）商業(yè)銀行的主要業(yè)務3.商業(yè)銀行的中間業(yè)務中間業(yè)務又稱為表外業(yè)務，是指其收入不被列入商業(yè)銀行資產負債表，商業(yè)銀行不運用自有資產而以中介人身份憑借技術、信譽、資質、機構、信息優(yōu)勢，在存款、貸款和投資之外代理承辦收付和其他委托事項或提供各種金融服務，而收取傭金和手續(xù)費的業(yè)務。此種業(yè)務與資產業(yè)務、負債業(yè)務構成商業(yè)銀行的三大業(yè)務范圍。商業(yè)銀行的中間業(yè)務主要包括結算、信用證、代理、銀行卡以及咨詢等業(yè)務。第四節(jié)政策性銀行一、政策性銀行概述政策性銀行主要是指由政府創(chuàng)立或擔保，以貫徹國家產業(yè)政策和區(qū)域發(fā)展政策為目的，具有特殊的融資原則，不以營利為目的的金融機構。在20世紀30年代，美國、德國、日本等國家開始建立政策性銀行。與商業(yè)銀行相比，其具有如下特征。1.資金來自政府2.不以營利為目的3.主要從事資產業(yè)務第四節(jié)政策性銀行二、政策性銀行的相關法律規(guī)定本部分內容參考了中國人民銀行官方網站的相關信息（一）中國農業(yè)發(fā)展銀行的法律規(guī)定（二）中國進出口銀行的法律規(guī)定第五章保險機構及業(yè)務法第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述一、保險與保險法（一）保險1.保險的概念從經濟學的角度看，保險是以大數法則為基礎，通過合理計算參加者應繳保險費建立保險基金，對特定危險事故或特定事件發(fā)生導致的損失進行補償或給付的一種互助共濟制度。從法學的角度看，保險是依據法律規(guī)定或雙方當事人的約定，一方以承擔支付保險費的義務，換取另一方對危險事故或特定事件出現造成的損失承擔保險責任的法律行為。因此，在現代社會生活中，保險作為一項社會化的制度安排，是經濟關系與法律關系的統一。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述一、保險與保險法（一）保險2.保險的分類（1）以開展保險事業(yè)的目的為標準，保險可分為商業(yè)保險與社會保險。商業(yè)保險是保險人采用商業(yè)化經營方式并以營利為目的開展的保險。（2）以保險實施形式為標準，保險可分為強制保險與自愿保險。（3）以保險標的為標準，商業(yè)保險可分為財產保險與人身保險。（4）以保險人承擔責任的次序為標準，商業(yè)保險可分為原保險與再保險。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述一、保險與保險法（二）保險法1.保險法的概念保險法是調整保險關系的法律規(guī)范的總稱。2.保險法的特征（1）社會性。（2）強制性。（3）技術性。（4）倫理性。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述二、保險經營機構（一）保險經營機構的類型保險經營機構的類型，是指依照法律規(guī)定的程序與條件設立的、專門經營保險業(yè)務的組織或個人。按照組織結構的不同，可分為公司制與非公司制保險機構。按照組織結構的不同，可分為公司制與非公司制保險機構。1.保險公司的設立無論是股份有限保險公司、有限責任保險公司還是國有獨資保險公司，其設立都應當具備以下條件：（1）公司章程。（2）注冊資本。（3）高級管理人員。（4）組織機構。（5）營業(yè)場所等硬件設施。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述二、保險經營機構（一）保險經營機構的類型1.保險公司的設立保險公司的設立不僅應當具備相應條件，還應符合法定的程序，一般需要經過如下幾個階段：（1）申請。（2）籌建。（3）審查批準。（4）公司登記。2.保險公司的變更保險公司的變更是指在保險公司依法成立之后，在經營過程中某些原因導致有關事項發(fā)生變動。保險公司更換董事長、總經理的，應當報經保險監(jiān)督管理機構審查其任職資格。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述二、保險經營機構（一）保險經營機構的類型3.保險公司的終止保險公司的終止是指當保險公司在經營過程中出現章程或法律規(guī)定的特定情形時，依法消滅其主體資格的法律行為。導致保險公司終止的情形包括解散、撤銷與被宣告破產等。（1）解散，是指已經成立的保險公司，基于公司自己的意志而自愿消滅其法人資格的行為。（2）撤銷，是指因保險監(jiān)督管理機構的命令保險公司的法人資格被強制消滅的行為。（3）被宣告破產，是指保險公司財務狀況嚴重惡化，不能支付到期債務，經保險監(jiān)督管理機構同意，由人民法院依照法定程序消滅其法人資格的行為。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述二、保險經營機構（二）保險公司經營制度保險公司的經營規(guī)則是指保險公司及其工作人員在經營保險業(yè)務活動過程中應當遵循的基本準則。1.經營范圍制度2.提取準備金制度3.風險防范制度4.誠信經營制度5.公平競爭制度第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述三、保險中介機構（一）保險代理人保險代理人是根據保險人的委托，向保險人收取代理手續(xù)費，并在保險人授權范圍內代為辦理保險業(yè)務的機構和個人。1.保險代理人的類型按照保險代理的經營方式，保險代理人可被分為個人保險代理人、兼業(yè)保險代理機構與專業(yè)保險代理機構三大類型。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述三、保險中介機構（一）保險代理人2.保險代理業(yè)務的經營規(guī)則（1）代理人的業(yè)務規(guī)則。（2）委托代理協議規(guī)則。（3）代理人的行為規(guī)則。（4）保險公司的行為規(guī)則。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述三、保險中介機構（二）保險經紀人保險經紀人是指基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立合同提供中介服務，并依法收取傭金的主體。按照組織形式，保險經紀人可以被分為個人保險經紀人與公司保險經紀人兩種類型。（1）個人保險經紀人，是指以個人名義從事保險經紀業(yè)務活動的自然人。（2）公司保險經紀人，是指以公司形式設立的保險經紀組織。依據我國法律，公司保險經紀人有有限責任公司與股份有限公司兩種形式。其必須符合法定條件，取得“經營保險經紀業(yè)務許可證”之后，方可依法從事保險經紀業(yè)務活動。第一節(jié)保險機構及業(yè)務概述三、保險中介機構（三）保險公估人保險公估人是指接受保險當事人（保險人或投保人、被保險人）的委托，專門從事保險標的的評估、勘驗、鑒定、估損、理算等業(yè)務，并據此向委托人收取合理費用的單位。第二節(jié)保險合同一、保險合同概述（一）保險合同的概念與特點保險合同是投保人向保險人支付約定的保險費，保險人對承保標的因保險事故所造成的損失，在保險金額范圍內承擔賠償責任，或在合同約定期限屆滿時，承擔給付保險金義務的協議。根據我國《保險法》的規(guī)定，保險合同是投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議。保險合同相對于一般合同，除具有諾成性、有償性、雙務性等特點外，還具有如下特點。1.保險合同是射幸合同2.保險合同是最大誠信合同3.保險合同是附和合同第二節(jié)保險合同一、保險合同概述（二）保險合同的法律關系1.保險合同的主體保險合同的主體是指保險合同的參加者，主要是保險合同的當事人與關系人。2.保險合同的客體保險合同的客體是指保險合同雙方當事人的權利、義務共同指向的對象。3.保險合同的內容保險合同的內容是指保險合同雙方當事人的權利、義務，主要體現在雙方簽訂的保險合同條款，可分為基本條款與特約條款。第二節(jié)保險合同一、保險合同概述（三）保險合同的訂立、變更與終止1.保險合同的訂立訂立保險合同，需經過要約與承諾階段，方可成立保險合同。2.保險合同的變更在保險合同有效期內，雙方經協商，可以變更保險合同有關內容，應采取在原保險合同上批注或附貼批單及另行簽訂書面協議等形式進行變更。3.保險合同的終止引起保險合同終止的原因主要有合同期限屆滿、合同解除、合同失效與合同履行等。第二節(jié)保險合同二、財產保險合同（一）財產保險合同的概念與類型財產保險合同是指投保人依約繳付保險費，保險人按照約定對被保險人因自然災害、意外事故所遭受的經濟損失或依法應承擔的民事責任承擔補償責任的合同。財產保險合同包括物質財產保險合同、責任保險合同、信用保險合同、保證保險合同等類型。第二節(jié)保險合同二、財產保險合同（二）財產保險合同的保險責任與除外責任保險責任是指保險人依法應承擔的對保險財產的損失的賠償責任。保險人應承擔保險責任的范圍主要包括：（1）自然災害所致損失，如地震、海嘯、龍卷風、洪水、泥石流等自然現象所造成的損失。（2）意外事故所致損失，如火災、爆炸、空中運行物墜落等無法預見或抗拒的事件所造成的損失。（3）其他保險事故所致損失。除外責任是指依照法律規(guī)定或合同約定，保險人不負賠償責任的范圍。財產保險合同中常見的除外責任有被保險人的故意違法行為、戰(zhàn)爭或敵對行為、保險標的的自然損耗等。第二節(jié)保險合同二、財產保險合同（三）財產保險合同的內容1.投保人、被保險人的權利、義務投保人、被保險人的權利包括：（1）合同解除權。（2）合同終止權。（3）保險金請求權。投保人、被保險人的義務包括：（1）如實告知義務與通知義務。（2）支付保險費義務。（3）遵守國家規(guī)定維護保險標的安全的義務。（4）提供索賠單證與施救義務。（5）協助保險人行使代位求償權的義務。第二節(jié)保險合同二、財產保險合同（三）財產保險合同的內容2.保險人的權利、義務保險人的權利包括：（1）收取保險費權。（2）調查詢問權。（3）合同解除權與增加保險費權。（4）合同免責權。（5）代位求償權。保險人的義務包括：（1）保險賠償義務。（2）合同說明義務。（3）拒賠通知義務。（4）保密義務。（5）降低、退還保險費義務。（6）承擔合理費用義務。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（一）人身保險合同的概念與類型人身保險合同是指以人的生命或身體為保險標的，保險人按照被保險人的年齡、健康狀況向投保人收取保險費，并在被保險人死亡、傷殘、疾病或達到合同約定的年齡、期限時，向被保險人或受益人支付保險金的合同。人身保險合同主要有人壽保險合同、意外傷害保險合同和健康保險合同三大類。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款人身保險合同除應當具備一般保險合同的基本條款外，還因人身保險的特點而具有如下一些特殊條款。1.不可抗辯條款不可抗辯條款又稱不可爭條款，是指人身保險合同中，自合同成立之日起滿2年后，保險人將不得以投保人在投保時違反如實告知義務為理由，主張合同無效或拒絕給付保險金。2.年齡誤告條款這主要是針對投保人申報的被保險人年齡不真實，而真實年齡又符合合同限制年齡的情況而設立的。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款3.寬限期條款這是指對于分期支付保險費的保險合同，在支付首期保險費后，投保人雖未按合同約定的時間繳付保險費，在合同約定的或法定的繳費寬限期內，保險合同仍然有效。4.復效條款復效條款是指投保人在寬限期屆滿后，仍未繳納應付保險費的，致使保險合同的效力中止后，在法定的期限內，經保險人與投保人協商并達成協議，在投保人補繳保險費后，合同效力恢復。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款5.自殺條款我國《保險法》第44條第1款規(guī)定：以被保險人死亡為給付保險金條件的合同，自合同成立或合同效力恢復之日起2年內，被保險人自殺的，保險人不承擔給付保險金的責任，但被保險人自殺時為無民事行為能力人的除外。該條第2款規(guī)定：保險人依照前款規(guī)定不承擔給付保險金責任的，應當按照合同約定退還保險單的現金價值。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款6.不喪失價值任選條款人身保險帶有儲蓄性質，因為投保人所繳付的保險費中，除去費用開支與當年給付的保險金外，剩余部分充作責任準備金，以便將來給付被保險人或受益人。投保人繳付保險費若干年后，其保險單就具有現金價值。當投保人不愿意繼續(xù)繳納保險費時，投保人有權選擇有利于自己的方式來處理這筆現金價值，如申請退保要求給付現金、要求辦理減額保險或要求辦理展期定期保險等。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款7.保單貸款條款如上所述，因為保險單具有的現金價值，投保人可以以質押方式，在保險單積存的責任準備金的累計金額范圍內，向其投保的保險人申請貸款。保單貸款通常是投保人以保險單作質押向保險人貸款，貸款數額按有關法律規(guī)定或合同約定確定，一般不超過保單現金價值的一定比例。如果債權人（貸款人）不是其投保的保險人，應通知該保險人。另外，根據《保險法》的規(guī)定，以死亡為給付保險金條件的保險合同，非經被保險人同意，投保人不得將保險單進行質押。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款8.保單轉讓條款人身保險單具有現金價值，且逐年增加，投保人可以按有價證券轉讓給他人，實質即為投保人的變更。但是出于防范道德風險的原因，根據我國《保險法》第34條第2款的規(guī)定，依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發(fā)的保險單，未經被保險人書面同意，不得轉讓或者質押。此外，在保險單轉讓時，保險單所有人應書面通知保險人，由保險人批單生效。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款9.受益人條款在人身保險合同中受益人是指享有給付保險金請求權的獨立主體，因此，法律對其有專門的規(guī)定。受益人可由被保險人或投保人指定。但投保人指定受益人時須經被保險人同意，并且被保險人或投保人可以指定一人或者數人為受益人。未確定受益份額的，受益人按照相等份額享有受益權。變更受益人的，被保險人或投保人應書面通知保險人，且投保人變更受益人時，須經被保險人同意。第二節(jié)保險合同三、人身保險合同（二）人身保險合同的主要條款10.戰(zhàn)爭條款將戰(zhàn)爭和軍事行動作為保險人的免責條款，是因為在戰(zhàn)爭中往往有大量的人員死亡，其死亡率遠遠超過正常的死亡率。對于按照正常死亡率收取保險費的保險人而言，無法承擔由此帶來的給付責任。因此，人身保險合同一般都將戰(zhàn)爭作為合同的除外責任。第三節(jié)保險索賠及理賠一、保險索賠及理賠概述（一）保險索賠與理賠的概念保險索賠是指被保險人或受益人在保險標的遭受保險事故造成財產損失或人身傷害，或者在保險合同期限屆滿之后，依據保險合同向保險人請求賠償損失或給付保險金的行為。保險理賠是指保險人按照保險索賠人的請求，依據保險合同的約定，對其提供的資料進行審核、調查，處理有關保險賠償事務的行為。第三節(jié)保險索賠及理賠一、保險索賠及理賠概述（二）保險賠付的近因原則被保險人或受益人提出索賠以及保險人進行理賠，除應具備保險合同并且合同合法有效外，還應當堅持近因原則。所謂近因，是指造成某一事件的最直接、有效、起決定性作用的原因，并非指時間上、空間上的最近原因。第三節(jié)保險索賠及理賠二、保險索賠的要件與程序（一）保險索賠的要件1.保險合同合法有效2.索賠權利人主體適格3.存在保險事故且造成損失或合同期限屆滿4.索賠權利人在法定期限內提出請求第三節(jié)保險索賠及理賠二、保險索賠的要件與程序（二）保險索賠的一般程序1.通知保險人2.提出索賠請求3.合理施救，保護現場4.提供索賠單證第三節(jié)保險索賠及理賠三、保險理賠的程序與其他規(guī)定（一）保險理賠的一般程序1.受領事故發(fā)生通知2.審核索賠單證3.現場調查4.責任審定5.金額確定6.保險金給付7.損余處理第三節(jié)保險索賠及理賠三、保險理賠的程序與其他規(guī)定（二）保險理賠中的其他規(guī)定1.保險金的先予支付2.代位求償第六章證券機構及業(yè)務法第一節(jié)證券機構及業(yè)務概述一、證券機構的概念和特征證券機構是指依法成立的從事證券發(fā)行、交易、監(jiān)管等活動或者為證券的發(fā)行、交易、監(jiān)管等活動提供各種專業(yè)服務的機構，包括證券發(fā)行機構、證券投資機構、證券公司、證券交易場所、證券登記結算機構、證券投資咨詢機構等。與一般機構相比，證券機構具有下列特征：（1）是依法成立的組織。（2）從事證券及其相關業(yè)務。（3）具有獨立性和相互間的合作性。第一節(jié)證券機構及業(yè)務概述二、證券機構的種類及業(yè)務活動依照不同的標準可以對證券機構進行不同的分類。根據證券機構的性質，可以將證券機構分為證券發(fā)行機構、證券交易機構（企業(yè)）、證券服務機構和證券監(jiān)管機構。根據證券機構的業(yè)務范圍與性質，可以把證券機構分為證券發(fā)行機構、證券投資機構、證券公司、證券交易場所、證券服務機構和證券監(jiān)管機構。證券發(fā)行機構發(fā)行證券、籌集資金，是證券的原始供應者，一般包括企業(yè)、金融機構、政府部門和其他經濟組織。證券投資機構是指從事證券買賣的單位，它是證券市場上的資金供給者和證券需求者。證券公司是證券市場最主要的參與者。證券交易場所為證券交易提供固定設施、場所以及規(guī)則。第一節(jié)證券機構及業(yè)務概述二、證券機構的種類及業(yè)務活動證券服務機構為證券的發(fā)行、承銷、上市和交易提供各種專業(yè)化的中介服務，包括證券登記結算機構、證券投資咨詢機構、資信評估機構、資產評估機構等。證券服務機構根據各自的性質和職能為證券市場提供相應的服務，幫助發(fā)行人實現籌資目標，引導投資者理性投資，降低證券市場的風險，是證券市場正常運行不可或缺的組成部分。證券監(jiān)管機構根據證券法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)定，對證券發(fā)行、交易活動及其他市場參與者的行為進行監(jiān)督和管理，以保護投資者的合法權益。證券監(jiān)管機構包括政府監(jiān)管機構、證券交易場所、證券商協會等。政府監(jiān)管機構是其中最主要的組成部分。我國的政府監(jiān)管機構是國務院證券監(jiān)督管理機構，經過授權，其地方派出機構也可在一定范圍內行使監(jiān)管職能。證券監(jiān)管機構是維護證券市場有序、高效運行的重要主體。第二節(jié)證券公司一、證券公司的概念和法律特征在我國，證券公司是指按照《公司法》和《證券法》等法律法規(guī)規(guī)定的設立條件，經國務院證券監(jiān)督管理機構批準并經公司登記機關登記設立的、從事證券業(yè)務的公司。證券公司與普通公司有許多共同屬性，但作為專門從事證券經營業(yè)務的商業(yè)組織，證券公司又具有以下特征。（1）經營業(yè)務的特殊性。（2）設立條件的特殊性。（3）設立程序的特殊性。（4）管理制度的特殊性。第二節(jié)證券公司二、證券公司的種類和業(yè)務范圍根據不同的標準可以將證券公司分為不同的種類。如根據組織形式，可以把證券公司分為證券有限責任公司和證券股份有限公司等；根據股東境內外來源的不同，可以將證券公司分為中資證券公司和中外合資證券公司等。證券公司可以經營下列部分或者全部業(yè)務：證券經紀，證券投資咨詢，與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問，證券承銷與保薦，證券融資融券，證券做市交易，證券自營，其他證券業(yè)務。據此，證券公司相應地被分為證券經紀公司、證券投資咨詢公司、證券承銷保薦公司、證券融資融券公司、證券做市交易公司、證券自營公司等，而可經營幾種證券業(yè)務的是證券綜合公司。證券經紀業(yè)務是指證券公司在核定業(yè)務范圍內，執(zhí)行客戶委托，以自己的名義從事證券交易的業(yè)務活動。第二節(jié)證券公司三、證券公司的設立、變更和終止世界范圍內，證券公司的設立有三種制度，即審批制、注冊制和承認制。我國《證券法》（2019年修訂）第118條規(guī)定，設立證券公司，應當具備本條規(guī)定的條件，并經國務院證券監(jiān)督管理機構審查批準。因此，我國對證券公司的設立采取審批制。實行審批制可以防止信譽不好、資產不良的證券公司進入證券市場，有利于凈化市場環(huán)境、防范市場風險、增加交易安全。證券公司的變更是指證券公司的名稱、住所、業(yè)務范圍、注冊資本等發(fā)生變化。證券公司的終止是指依法成立的證券公司因特定事由喪失民事主體資格。第二節(jié)證券公司四、證券公司的風險管理和內部控制制度證券市場是一個充滿風險的市場，為防范風險，必須要求證券公司建立風險控制制度?！蹲C券法》（2019年修訂）第118條明確規(guī)定，要有完善的風險管理與內部控制制度。風險管理制度主要包括投資者保護基金制度、資產負債比例管理制度、交易風險準備金制度、業(yè)務風險管理制度等。證券投資者保護基金是指依法籌集形成的在防范和處置證券公司風險中用于保護投資者利益的資金。資產負債比例管理制度是指國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的證券公司的凈資本和其他風險控制指標。交易風險準備金，也稱營業(yè)保證金，是指證券公司按照法定比例提取和繳納的，用于彌補證券交易損失、承擔法律責任的準備金。我國的風險準備金是由證券公司以貨幣形式從每年的業(yè)務收入中提取的，具有較強的變現能力，適合彌補證券交易的損失。業(yè)務風險管理制度是指為防范風險、規(guī)范管理，對不同證券公司規(guī)定的業(yè)務規(guī)則第三節(jié)證券交易場所一、證券交易場所的概念和法律特征證券交易場所是指經依法登記，取得法人資格的，為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的證券交易所、國務院批準的其他全國性證券交易場所。證券交易場所具有以下法律特征：（1）以集中交易為主要交易方式。（2）為證券交易提供設施、場所和規(guī)則。（3）具有證券交易組織者和管理者的雙重身份。（4）法律性質為依法成立的法人。第三節(jié)證券交易場所二、證券交易場所的沿革與功能世界上最早的證券交易場所見于1680年荷蘭的阿姆斯特丹，此后，西班牙、德國和法國等國家也陸續(xù)出現了各自的證券交易場所。證券交易場所的功能是創(chuàng)造公開、公平、公正的市場環(huán)境，保障證券市場的正常運行。具體而言，證券交易場所通過提供設施、場所形成連續(xù)性的證券交易市場；通過集中競價交易等形式形成公開、合理的證券交易價格；通過交易行情的及時公布，提供權威的交易信息；通過制訂規(guī)則規(guī)范交易行為、維護交易市場秩序。第三節(jié)證券交易場所三、證券交易場所的設立和組織形式證券交易場所的設立需要一定的條件和程序，不同的設立條件和程序常常能反映一個國家對證券市場的干預程度。在世界范圍內，證券交易場所按組織形式被分為兩種：會員制證券交易場所和公司制證券交易場所。會員制證券交易場所是指證券公司以會員身份自愿出資共同設立的非營利性的證券交易場所。公司制證券交易場所是指由股東共同出資建立的，采取有限責任公司或股份有限公司形式的營利性的證券交易場所。第三節(jié)證券交易場所四、證券交易場所的自律管理與政府監(jiān)管證券交易場所是實行自律管理的法人。在理論上講，證券交易場所屬于私法上的民事主體，契約關系是其自律管理的理論基礎。證券交易場所對會員公司、上市公司和交易活動的監(jiān)管權，主要來自證券公司以簽署章程的方式換取公平有序的交易環(huán)境，來自上市公司以公開信息的方式獲取廣大社會公眾的認購，來自投資者對良好市場秩序的追求。具體依據是交易場所章程、上市協議和交易規(guī)則。從世界范圍來看，證券市場的監(jiān)管模式一般有三種：政府主導型、市場自律型和綜合型。不論采用何種監(jiān)管模式，自律管理始終在一國證券市場監(jiān)管體系中扮演著重要角色。第四節(jié)證券登記結算機構證券登記結算機構是指經國務院證券監(jiān)督管理機構批準設立，依法登記，取得法人資格，為證券交易提供集中登記、存管與結算服務的機構。根據《公司法》和《證券法》，證券登記結算機構的設立應具備以下條件：自有資金不少于2億元，具有證券登記、存管和結算服務必需的場所和設施以及國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。證券登記結算機構主要履行下列職能：證券賬戶、結算賬戶的設立和管理，證券的存管和過戶，證券持有人名冊登記及權益登記，證券和資金的清算交收及相關管理，受證券發(fā)行人的委托辦理派發(fā)證券權益等業(yè)務，依法提供與證券登記結算業(yè)務有關的查詢、信息、咨詢和培訓服務，依法擔任存托憑證存托人以及中國證監(jiān)會批準的其他業(yè)務。第四節(jié)證券登記結算機構證券登記結算機構實行行業(yè)自律管理，依據業(yè)務規(guī)則對證券登記結算業(yè)務參與人采取自律管理措施。同時，證券登記結算機構也要接受中國證監(jiān)會依法對證券登記結算機構及證券登記結算活動進行的監(jiān)督管理。第一，證券登記結算機構的設立和解散，必須經中國證監(jiān)會批準。第二，證券登記結算機構為履行職能而制定的證券賬戶管理、證券登記、證券托管與存管、證券結算、結算參與人管理、自律管理等與證券登記結算業(yè)務有關的業(yè)務規(guī)則，應當報中國證監(jiān)會批準。第三，證券登記結算機構應當采取下列措施，加強證券登記結算業(yè)務的風險防范和控制：制定完善的風險防范制度和內部控制制度；建立完善的技術系統，制定由結算參與人共同遵守的技術標準和規(guī)范；建立完善的結算參與人和結算銀行準入標準和風險評估體系；對結算數據和技術系統進行備份，制定業(yè)務緊急應變程序和操作流程。第五節(jié)證券服務機構一、會計師事務所會計師事務所從事的證券業(yè)務主要是：為證券的發(fā)行、上市、掛牌、交易等證券業(yè)務活動制作、出具財務報表審計報告、內部控制審計報告、內部控制鑒證報告、驗資報告、盈利預測審核報告；為證券公司及其資產管理產品制作、出具財務報表審計報告、內部控制審計報告、內部控制鑒證報告、驗資報告、盈利預測審核報告。按照2019年修訂后的《證券法》及其相關規(guī)定，會計師事務所須遵守以下行為規(guī)則：（1）備案要求。（2）勤勉盡責。（3）報告義務。（4）配合監(jiān)管。第五節(jié)證券服務機構二、律師事務所律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務的執(zhí)業(yè)活動包括開展核查和驗證（以下簡稱查驗），以及制作和出具法律意見書等。查驗的事項主要包括申請人所附文件是否齊備、真實，公司籌備是否符合要求，章程有無明顯瑕疵，股東結構及所持股比例是否符合法律要求，資產評估、盈利預測是否合理，公司重大涉訴案件、未了結案件可能會出現什么判決結果等。律師應當依據法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，在查驗相關材料和事實的基礎上，以書面形式對受托事項的合法性發(fā)表明確、審慎的結論性意見，并制作法律意見書。第五節(jié)證券服務機構三、投資咨詢機構證券投資咨詢機構是指經國務院證券監(jiān)督管理機構核準而依法設立，為證券投資者和客戶的投資、融資、證券交易活動提供專家性咨詢服務的有限責任公司和股份有限公司。由于證券籌資和證券投資是一種技術性非常強的業(yè)務活動，客觀上需要一個專門從事證券事務的專業(yè)咨詢機構，因而證券投資咨詢機構的產生是證券市場發(fā)展的必然要求。證券投資咨詢機構的服務形式主要有：接受投資人或者客戶委托，提供證券投資咨詢服務；舉辦有關證券投資咨詢的講座、報告會、分析會等；在報刊上發(fā)表證券投資咨詢的文章、評論、報告，以及通過電臺、電視臺等公眾媒體提供證券投資咨詢服務；通過電話、傳真、電腦網絡等電信設備系統，提供證券投資咨詢服務等；中國證監(jiān)會認定的其他形式。第五節(jié)證券服務機構四、資信評級機構證券資信評級機構又稱證券資信評估機構，是指根據規(guī)范的指標體系和科學的評估方法，以客觀、公正的立場，對證券的質量、投資價值進行綜合評估，并以一定的符號表示其資信等級的專業(yè)機構。證券資信評級機構的作用在于監(jiān)督發(fā)行人提高經濟效益，幫助公司融資；向投資者提供證券信用信息，提高投資的安全性和收益性等。第五節(jié)證券服務機構五、資產評估機構證券資產評估機構是指對證券公開發(fā)行、上市交易的企業(yè)提供資產評估，以及對其他與證券業(yè)務有關的資產提供評估服務的機構。證券資產評估機構可以從事以下業(yè)務：為證券發(fā)行、上市、掛牌、交易的主體及其控制的主體、并購標的等制作、出具資產評估報告；為證券公司及其資產管理產品制作、出具資產評估報告；財政部、中國證監(jiān)會規(guī)定的其他證券服務業(yè)務。根據《證券法》（2019年修訂）第160條第2款的規(guī)定，證券資產評估機構要從事證券業(yè)務應當報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。證券資產評估機構進行相關業(yè)務活動必須嚴格遵守有關證券、證券市場和資產評估方面的法律法規(guī)與業(yè)務準則，接受財政部和中國證監(jiān)會的監(jiān)管。第五節(jié)證券服務機構六、財務顧問機構證券財務顧問機構主要是指為企業(yè)證券發(fā)行、交易和公司收購等提供專業(yè)咨詢服務的機構。按照我國現行法律，證券公司、證券投資咨詢機構具備條件的，都可以取得從事財務顧問證券業(yè)務的資格。財務顧問機構要取得從事證券業(yè)務的資格，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。財務顧問機構從事證券業(yè)務的人員必須具備證券專業(yè)知識和從事證券業(yè)務或者證券服務業(yè)務2年以上的經驗，取得證券業(yè)務從業(yè)資格。證券財務顧問機構及其從業(yè)人員在從事上市公司收購、重大資產重組、合并、分立、分拆、股份回購、激勵事項等七類上市公司并購重組財務顧問業(yè)務時，必須嚴格遵循《證券法》《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》《上市公司重大資產重組管理辦法》等法律法規(guī)，按照中國證監(jiān)會及證券交易場所的有關要求，勤勉盡責，提升執(zhí)業(yè)水平。第五節(jié)證券服務機構七、信息技術服務機構信息技術服務機構主要是指為證券業(yè)務活動提供信息技術服務的機構。信息技術服務機構提供的服務主要包括重要信息系統的開發(fā)、測試、集成及測評，重要信息系統的運維及日常安全管理以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他服務。信息技術服務機構應當向中國證監(jiān)會備案，信息技術服務機構備案材料包括本機構基本情況、信息技術服務情況、服務對象情況、內部控制情況等相關資料。備案內容發(fā)生變更的，信息技術服務機構應當及時更新備案材料。信息技術服務機構備案材料不完整或者不符合規(guī)定的，應當根據中國證監(jiān)會的要求及時補正。第七章信托機構及業(yè)務法第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述一、信托概述（一）信托的定義及分類根據我國《信托法》第2條的規(guī)定，我國立法將信托定義為“委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為”。信我國《信托法》將信托分為民事信托、營業(yè)信托和公益信托。第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述一、信托概述（二）信托法律關系信托法律關系，是指由信托法調整和保護的在委托人、受托人和受益人之間形成的，以信托當事人的權利、義務為內容的社會關系。對信托法律關系可以按不同的標準進行分類，如民事信托法律關系和商事信托法律關系、公益信托法律關系和私益信托法律關系等。信托法律關系由主體、客體和內容所構成。第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述一、信托概述（三）信托與相關法律概念的比較1.信托與代理代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權限內與第三人為民事法律行為，其法律后果直接歸屬于被代理人的民事法律制度。信托與代理存在較多相似之處，如兩者均屬于以信任為基礎的法律關系，二者的產生往往以委托為根據，部分代理行為也涉及為他人管理財產等內容。信托與代理的區(qū)別表現在：（1）設立的前提不同。（2）受托人的地位和權限不同。（3）連續(xù)性與穩(wěn)定性不同。第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述一、信托概述（三）信托與相關法律概念的比較2.信托與行紀行紀是指一方（行紀人）接受他方的委托，以自己的名義為委托人辦理物品買賣或者其他商業(yè)交易并收取報酬的行為。信托與行紀的相似點表現為：均以信任為基礎，委托人將財產轉移給受托人占有，受托人可以自己的名義對外開展活動等內容。二者的區(qū)別主要表現在：（1）制度屬性不同。（2）適用范圍和授予權限不同。（3）期限不同。第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述一、信托概述（三）信托與相關法律概念的比較3.信托與中介中介是指一方接受另一方的委托，為另一方報告訂立合同的機會或者充當訂立合同的媒介，并收取報酬的行為。信托與中介均屬于信任關系，兩者的產生一般都以委托為根據。信托與中介的區(qū)別表現在：（1）基本目的不同。（2）受托人的法律地位和被授予的權限不同。（3）付酬條件不同。第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述二、信托機構及業(yè)務概況（一）信托機構信托的營業(yè)性特征成為現代信托的一個重要表現。隨著信托運用范圍的日益擴大，信托已經演變成為一種商業(yè)組織安排，專業(yè)從事營業(yè)信托的信托機構也應運而生。信托機構在不同的國家有不同的稱謂：在美國，信托業(yè)務主要由商業(yè)銀行附屬機構經營，信托機構被稱為“銀行信托部”；在日本，信托機構大多以經營信托業(yè)務為主，同時兼營銀行業(yè)務，故被稱為“信托銀行”；在我國，信托機構被稱為“信托公司”。信托機構是財產管理機構和金融機構的統一。信托機構本質上是一種財產管理機構：信托機構作為營業(yè)受托人，其主要職責是接受信托委托，使信托財產保值增值，以維護受益人的最大利益。同時，信托機構還具有金融機構屬性：信托機構所經營的信托財產主要表現為貨幣形態(tài)，從而派生出金融功能。第一節(jié)信托機構及業(yè)務概述二、信托機構及業(yè)務概況（二）信托機構的業(yè)務信托機構的業(yè)務一般包括信托業(yè)務、投資業(yè)務和兼營業(yè)務。信托業(yè)務是信托機構其主營業(yè)務，即接受委托人的委托，收受、管理和處分信托財產，包括資產服務信托、資產管理信托、公益慈善信托三大類。投資業(yè)務是指信托機構受托辦理的各類投資業(yè)務和自營投資業(yè)務，包括股票投資、債權投資等。兼營業(yè)務是指信托機構在以信托業(yè)務為主的同時，兼營銀行業(yè)及其他相關業(yè)務，包括辦理儲蓄存款、票據承兌和貼現、中介、咨詢、資信調查等。第二節(jié)信托公司的設立、變更、終止一、信托公司的設立信托公司的設立是指信托公司的設立人為取得經營信托業(yè)務的資格，依法定程序進行設立的法律行為。（一）信托公司設立的條件根據《信托公司管理辦法》和《信托公司行政許可事項實施辦法》的有關規(guī)定，設立信托公司應當具備下列條件：（1）有符合《公司法》和國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構規(guī)定的公司章程，股東管理、股東的權利義務等相關內容應按規(guī)定納入信托公司章程。（2）有符合規(guī)定條件的出資人，包括境內非金融機構、境內金融機構、境外金融機構和國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構認可的其他出資人。第二節(jié)信托公司的設立、變更、終止一、信托公司的設立（一）信托公司設立的條件（3）具有符合規(guī)定的最低限額的注冊資本。（4）有具備國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構規(guī)定任職資格的董事、高級管理人員和與其業(yè)務相適應的信托從業(yè)人員。（5）具有健全的公司治理結構、組織機構、管理制度、風險控制機制和投資者保護機制。（6）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關的其他設施。（7）國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。第二節(jié)信托公司的設立、變更、終止一、信托公司的設立（二）信托公司設立的程序國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構依照法律法規(guī)和審慎監(jiān)管原則對信托公司的設立申請進行審查，作出批準或者不予批準的決定；不予批準，應說明理由。未經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，信托公司不得設立或變相設立分支機構。具體來說，設立信托公司須經籌建和開業(yè)兩個階段。第二節(jié)信托公司的設立、變更、終止二、信托公司的變更與終止《信托公司管理辦法》第12條規(guī)定，信托公司有下列變更事項之一的，應當經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準：（1）變更名稱；（2）變更注冊資本；（3）變更公司住所；（4）改變組織形式；（5）調整業(yè)務范圍；（6）更換董事或高級管理人員；（7）變更股東或者調整股權結構，但持有上市公司流通股份未達到公司總股份5%的除外；（8）修改公司章程；（9）合并或者分立；（10）國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他情形。信托公司終止的事由發(fā)生后，要依法對該公司進行清算，清理其財產和債權債務。清算結束后辦理注銷登記，其法律人格消滅。信托公司終止的具體原因包括依法解散、被宣告破產等事由。第二節(jié)信托公司的設立、變更、終止二、信托公司的變更與終止信托公司滿足以下情形之一的，可以申請解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者其他解散事由出現；（2）股東會決定解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）其他法定事由。國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構自受理之日起或自收到完整申請材料之日起3個月內作出批準或不批準的書面決定。信托公司經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準解散后，依法組織清算組進行清算。第二節(jié)信托公司的設立、變更、終止二、信托公司的變更與終止信托公司有以下情形之一的，向法院申請破產前，應當向國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構申請并獲得批準：（1）不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，自愿或應其債權人要求申請破產的；（2）已解散但未清算或者未清算完畢，依法負有清算責任的人發(fā)現該機構資產不足以清償債務，應當申請破產的。國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以向法院提出對該信托公司進行重整或破產清算的申請。信托公司終止時，其管理信托事務的職責同時終止。清算組應當妥善保管信托財產，作出處理信托事務的報告并向新受托人辦理信托財產的移交。信托文件另有約定的，從其約定。第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則一、信托公司的業(yè)務范圍（一）信托業(yè)務1.資產服務信托（1）財富管理服務信托（2）行政管理服務信托（3）資產證券化服務信托（4）風險處置服務信托（5）新型資產服務信托第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則一、信托公司的業(yè)務范圍（一）信托業(yè)務2.資產管理信托（1）固定收益類信托計劃（2）權益類信托計劃（3）商品及金融衍生品類信托計劃（4）混合類信托計劃第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則一、信托公司的業(yè)務范圍（一）信托業(yè)務3.公益慈善信托（1）慈善信托（2）其他公益信托第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則一、信托公司的業(yè)務范圍（二）投資基金業(yè)務投資基金業(yè)務是一種典型的信托業(yè)務，其實質是一種集合運用的資金信托，具體是指由眾多不確定的投資者將不等額的資金匯集起來，形成一定規(guī)模的基金資產，交由專業(yè)投資機構按資產組合原理進行分散投資，所得收益由投資者按比例分享，并承擔相應風險的集合投資制度。信托公司是作為投資基金或者基金管理公司的發(fā)起人從事投資基金業(yè)務。第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則一、信托公司的業(yè)務范圍（三）投資銀行業(yè)務信托公司可經營的投資銀行業(yè)務包括：經營企業(yè)資產的重組、購并及項目融資、公司理財、財務顧問，受托經營國務院有關部門批準的證券承銷業(yè)務。目前我國信托公司開展投資銀行業(yè)務往往局限于承銷業(yè)務，業(yè)務范圍比較狹窄。第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則一、信托公司的業(yè)務范圍（四）中間業(yè)務信托公司可經營的中間業(yè)務主要包括：辦理中介、咨詢、資信調查等業(yè)務以及代保管及保管箱業(yè)務。第三節(jié)信托公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則二、信托公司的經營規(guī)則（一）信托的設立我國《信托法》明確規(guī)定：設立信托應當采用書面形式。（二）勤勉謹慎地處理信托事務（三）利益沖突的防范規(guī)則（四）信托財產分別管理規(guī)則（五）建立賠償準備金（六）其他規(guī)則除以上所列規(guī)則外，信托公司還需遵守保密、親自處理信托事務、信息披露等規(guī)則。第四節(jié)信托監(jiān)督管理和自律管理一、政府監(jiān)督管理（一）我國信托業(yè)監(jiān)管體制的沿革與發(fā)展（1）1978年—1988年雙層監(jiān)管和混業(yè)經營體制的形成。（2）1988年—2001年單層監(jiān)管和分業(yè)經營體制的建立。（3）2000年至今，業(yè)務經營及其監(jiān)管規(guī)則的完善第四節(jié)信托監(jiān)督管理和自律管理一、政府監(jiān)督管理（二）我國信托業(yè)監(jiān)督管理模式的定位目前世界各國信托監(jiān)管模式大致有以下幾種類型：（1）以美國為代表的雙層多頭監(jiān)管模式。“雙層”即監(jiān)管機構及其立法依據可以被分為聯邦監(jiān)管機構和聯邦立法以及州監(jiān)管機構和州立法兩個層次?！岸囝^”是指信托機構面臨著多個監(jiān)管主體。（2）以日本為代表的統一型監(jiān)管模式，即由政府專業(yè)部門銀行局負責對信托業(yè)的監(jiān)管。（3）以英國為代表的單層多頭監(jiān)管模式，即只在中央一級設立幾家機構共同進行信托監(jiān)管。第四節(jié)信托監(jiān)督管理和自律管理一、政府監(jiān)督管理（二）我國信托業(yè)監(jiān)督管理模式的定位我國屬于中央集權制國家，從表象來看，我國信托業(yè)實行分業(yè)經營、統一監(jiān)管，國家金融監(jiān)督管理總局是法定監(jiān)管機構。但事實上，目前在我國的金融市場上，經營信托業(yè)務與“準信托”業(yè)務的機構除信托公司外，還有其他金融機構。比如《信托公司管理辦法》賦權信托公司經營的業(yè)務中的大部分，其他金融機構都能經營。因此，信托業(yè)統一監(jiān)管、分業(yè)經營的制度安排，在實踐中發(fā)展成為某種程度上的“多頭監(jiān)管”和“混業(yè)經營”。面對這一矛盾，我國正在進行積極的探索，如推動信托業(yè)由目前法定的分業(yè)經營、分業(yè)監(jiān)管的機構監(jiān)管模式，向混業(yè)經營、統一監(jiān)管的功能監(jiān)管模式轉型。第四節(jié)信托監(jiān)督管理和自律管理一、政府監(jiān)督管理（三）政府監(jiān)管的主要內容（1）市場準入、退出監(jiān)管，即解決信托機構的合法性問題，包括信托機構的設立、變更、解散及清算。（2）對信托營業(yè)活動進行監(jiān)管。（3）對信托公司凈資本的管理。（4）對信托公司股權、股東的管理。（5）對信托公司從業(yè)人員的管理。（6）對信托公司的評級和分級分類監(jiān)管。第四節(jié)信托監(jiān)督管理和自律管理二、信托公司的自律管理（一）信托公司個體自律管理1.完善公司治理結構2.建立健全信托公司內部控制制度第四節(jié)信托監(jiān)督管理和自律管理二、信托公司的自律管理（二）信托公司行業(yè)自律信托公司行業(yè)自律是指信托公司行業(yè)自律組織依法制定行業(yè)管理規(guī)章和行為守則，進行自我約束和管理的行為。行業(yè)自律可以分擔政府監(jiān)管責任，促進信托行業(yè)整體的規(guī)范發(fā)展。行業(yè)自律已成為信托監(jiān)管發(fā)展的一大趨勢。美國、英國、日本等國家的行業(yè)自律對其信托業(yè)的發(fā)展發(fā)揮了重要作用。信托公司行業(yè)自律組織，也即信托業(yè)協會可以開展各項培訓活動，對會員信托公司進行法律、法規(guī)、規(guī)章等的宣傳教育；同時，信托業(yè)協會還可對信托公司進行業(yè)務指導，加強信托監(jiān)管機構與信托公司之間的信息交流。《信托公司管理辦法》第57條規(guī)定：信托公司可以加入