武漢大學知識產(chǎn)權考試

知識產(chǎn)權什么是知識產(chǎn)權，范圍。知識產(chǎn)權是指民事主體基于其智力成果和工商業(yè)標記、信譽及其他無體財產(chǎn)而依法享有的支配性無體財產(chǎn)權。1知識產(chǎn)權客體是無體財產(chǎn)；2知識產(chǎn)權是無形財產(chǎn)權；3知識產(chǎn)權是一種支配性的無體財產(chǎn)權。我國現(xiàn)行法律所規(guī)定的范圍：1專利權；2著作權；3商標權；4發(fā)現(xiàn)權；5植物新品種權；6集成電路布圖設計權；7反不正當競爭；8發(fā)現(xiàn)權及其他科技成果權2知識產(chǎn)權的性質1私權，知識產(chǎn)權是私權，說明知識產(chǎn)權不能由于權利主體或客體不同而有任何歧視。2無體財產(chǎn)權。3某些知識產(chǎn)權具有人身權的屬性，如著作權。3知識產(chǎn)權的特征1知識產(chǎn)權的無體性。知識產(chǎn)權客體無形無體。2知識產(chǎn)權的專有性。是一種專有性的民事權利，具有排他性或獨占性的特點；3知識產(chǎn)權的地域性。是根據(jù)一國法律取得的知識產(chǎn)權，僅在該國領域內(nèi)有效，在其他國家原那么上不發(fā)生效力。4知識產(chǎn)權的時間性。是指知識產(chǎn)權僅在一個法定的期限內(nèi)收到保護，一個超過法定期限，這一權利自行消滅，有關知識產(chǎn)品即進入公有領域，成為整個社會的共同財富。4知識產(chǎn)權的根本原那么1鼓勵和保護以專利創(chuàng)造為主的知識產(chǎn)品創(chuàng)新活動原那么。通過建立知識產(chǎn)權法律制度，調整有關社會關系，確認并保護知識產(chǎn)權創(chuàng)新者的合法權益，充分調動人們的積極性和創(chuàng)造性。2知識產(chǎn)權法定原那么。知識產(chǎn)權的種類和權利的內(nèi)容都必須由法律統(tǒng)一確定。3知識產(chǎn)權公示原那么。知識產(chǎn)權的產(chǎn)生、內(nèi)容及其變動、終止或撤銷都必須以一定的方式向社會公開，使他人能夠獲知該權利的真實情況。4知識產(chǎn)權限制原那么?；谏鐣怖钣竦目紤]，對知識產(chǎn)權的權利內(nèi)容及權力行使做出合理而適當?shù)南拗?，以促進全社會共同進步。5知識產(chǎn)權的法律關系法律關系是由法律關系為主題，法律關系內(nèi)容和法律關系客體三要素組成。知識產(chǎn)權法律關系：指經(jīng)知識產(chǎn)權法標準和調整而形成的，以權力義務為內(nèi)容的社會關系。著作權法1什么是著作權著作權是指文學、藝術和科學作品的作者及其他著作權人對作品及相關客體依法享有的權利。通常有狹義和廣義之分，前者指各類作品的作者及其他著作權人依法享有的權利；后者除了狹義著作權外，還包括表演者，錄音錄像制作者，播送組織和出版者依法享有的權利，常稱為鄰接權或相關權。著作權法是由國家制定或認可的調整基于文學，藝術和科學作品而產(chǎn)生的社會關系的法律標準的總稱。2著作權的性質1著作人身權的性質：不可讓與性。永久性。著作權的保護期間，分永久保護的無限主義和限定保護期間的有限主義兩種，我國采取的是無限主義原那么。2著作財產(chǎn)權的性質可讓與性。有期限性。公民的作品，其發(fā)表權保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止死亡后第五十年的12月31日。可繼承性。3著作權與商標權的區(qū)別1著作權和商標權在取得保護的方式上有所不同。作品只要是各自獨立完成的，不管他們之間是否相同、類似，都受到著作權法的保護，商標權那么不同，凡與注冊同類商品或類似商品的商標相同或者相近的商標，往往不能取得商標權。2著作權和商標權在一定情況下還可能發(fā)生交叉關系，即商標設計圖案可以作為商標收商標法的保護，也可以構成一件藝術作品而受著作權法的保護。4著作權與專利權的區(qū)別〔必考〕1著作權并不保護作品的思想，而只是保護作品的表達方式，專利權所保護的是作者創(chuàng)造的思想內(nèi)容，如果創(chuàng)造人就一項技術成果獲得專利，其他人未經(jīng)他的許可，不能隨便在生產(chǎn)中實施這項技術，這是思想內(nèi)容與其表達方式的區(qū)別。2著作權并不要求保護的作品是首創(chuàng)的，而只要求他是獨創(chuàng)的，任何作品只要是獨立創(chuàng)作的，不管是否與已發(fā)表的作品相似，均可獲得獨立的著作權，對于同一內(nèi)容創(chuàng)造，專利權只授予先申請人，這是首創(chuàng)性和獨創(chuàng)性的區(qū)別。5著作權客體著作權的客體就是指文學，藝術和科學領域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果，即作品。6作品類別1文字作品；2口述作品；3音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；4美術、建筑作品；5攝影作品；6電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；7工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；8計算機軟件；9法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。7著作權客體的排除領域1依法禁止出版、傳播的作品，例如反動、淫穢。色情和暴力等；2法律、法規(guī)及官方文件，例如社會性質、社會公眾和國家整體利益；3時事新聞；4歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。8著作權主體：原始主體和繼受主體原始主體：是指在作品創(chuàng)作完成后，直接根據(jù)法律的規(guī)定或者合同的約定對文學、藝術和科學作品享有著作權的人。繼受主體：是指通過受讓、繼承、受贈或者其他方式取得全部或一局部著作權的人，一般只享有著作財產(chǎn)權。9著作人身權的內(nèi)容有哪幾種1發(fā)表權；2署名權；3修改權；4保護作品完整權；5收回作品權。10自動取得制度著作權自動取得，是指當作品創(chuàng)作完成時，作者因進行了創(chuàng)作而自動取得作品的著作權，不再需要旅行其他任何手續(xù)，這種方法稱為無手續(xù)主義或自動保護主義，我國采取自動取得制度。11著作權的保護期限著作權的保護期限是作者終生和死后50年，截止于死亡后第五十年的12月31日。12鄰接權鄰接權是作品的傳播者就其傳播作品的過程中付出的創(chuàng)造性勞動和投資所享有的權利。在我國，鄰接權包括表演者權、錄音錄像制品制作者權和播送組織權三種。13鄰接權和著作權的區(qū)別1主體不同，著作權主體多數(shù)為自然人，鄰接權除表演者權以外，通常為法人和其他組織。2客體不同，著作權保護的客體是作者創(chuàng)作的作品，鄰接權保護的是表演活動、錄音錄像制品和播送電視節(jié)目3權利內(nèi)容不同，著作權的范圍比鄰接權廣，鄰接權除表演者權外不包括人身權，財產(chǎn)權范圍也較小。4保護期限不同，著作權的保護期限是作者終生和死后50年，鄰接權是首次制作完成時起算50年的保護期。14著作權集體管理著作權集體管理是指著作權人授權有關組織代為集中管理著作權、鄰接權的制度。著作權的集體管理對權利人的權利實現(xiàn)和保護有著重要的實際意義。1協(xié)調著作權人與社會公眾的利益關系。2保證著作權人權利的實現(xiàn)。3減少和防止糾紛。15侵權行為的第五條和第七條第五條--擅自使用他人作品：未經(jīng)著作權人許可，以展覽、攝制電影和以類似電影的方法使用作品，或者以改變、翻譯、注釋等方式使用作品的。這種行為侵犯了展覽權、攝制權和演繹權。在合理使用和法定許可的情況下那么不屬于侵權行為。第七條--剽竊他人作品：就是講他人作品據(jù)為己有，不僅以自己的名義發(fā)表，而且加以財產(chǎn)性利用。包括原封不動完全照抄和將他人作品進行改頭換面。16合理使用合理使用是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權的作品，而不必征得著作權人的許可，不向其支付報酬的合法行為。合理使用的情形：1為個人學習，研究或者欣賞，使用他人已發(fā)表的作品。2為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中引用他人發(fā)表的作品。3為報道時事新聞，在報紙、期刊、播送電臺等媒體中不可防止地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品。4報紙、期刊等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章。但是作者聲明不得刊登、播放的除外。5報紙、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不得刊登、播放的除外。6為學校課堂教學或者科學研究、翻譯或少量復制已發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。7國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。8圖書館、檔案館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品。9免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品。10對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影等11將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言作品在國內(nèi)出版發(fā)行。12將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文版。17法定許可著作權的法定許可，是指在法律規(guī)定的情形下使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權人許可，但應向其支付稿酬，冰尊重著作權人其他各項人身權利和財產(chǎn)權利的制度。我國法定許可使用的情形：1作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為資料刊登，應當支付報酬。2錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制的錄音制品的作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬，著作權人聲明不許使用的不得使用。3播送電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬。4為實施九年義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用外，可以不經(jīng)著作權人許可，在教科書中編繪已發(fā)表作品或者短小的文字作品等，但應當支付報酬。商標權商標廣義的商標是指區(qū)別自已的商品或效勞與他人的商品或效勞的任何標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、商品形狀或者商品包裝、音響標志、氣味標志、光線標志、三維標志、顏色組合及各要素組合。2商標的特征1商標與一定的商品或效勞密不可分，是區(qū)別相同或類似商品或效勞的標志。2商標是一種具有顯著性特征的識別性標志。(能否被核準注冊的實質性條件)3商標具有排他性：任何人未經(jīng)商標權人的許可，不得擅自在相同或類似商品或效勞上使用與該商標相同或近似的商標。4商標是一種無體財產(chǎn)：知名度和市場占有率。3商標的構成要素1文字商標，指由文字、字母、數(shù)字或其組合所構成的商標。2圖形商標，指僅由圖形構成的商標。既可以具體也可以抽象甚至是虛構。3三維商標，立體商標，由長、寬、高三種度量組成的標志。以下不能作為商標的三圍標志：僅僅由商品自身的性質產(chǎn)生的形狀，蠟燭、筷子為獲得技術必須具有的商品形狀，剃須刀使商品具有實質性價值的形狀，輪胎。三種都屬于商品共有的形狀，不具有顯著標志。4顏色組合商標，指兩種或兩種以上的色彩排列組合而成的商標。必須具有顯著特征，便于識別。5組合式商標，由圖形、文字、顏色、三維標志的任意組合構成的商標。6非視覺商標，通過聽覺、嗅覺、觸覺才能感受到的商標。4商標的分類，注冊商標和未注冊商標兩者的區(qū)別按照是否經(jīng)商標主管部門核準注冊，可以把商標分為注冊商標和未注冊商標。二者的區(qū)別：1、法律保護依據(jù)不同。未注冊商標只受《商標法》的有限保護，主要受民法、反不正當競爭法等法律保護，如著名商標和未注冊但有一定影響的商標。2、排他性不同。注冊商標權人享有獨占使用權。未注冊商標除著名商標外只享有先使用權。(原商品或效勞上繼續(xù)使用該商標)3、法律保護方式和目的不同?！渡虡朔ā焚x予注冊商標所有人專有權、轉讓權、許可使用權和設定質權等權利，并追究商標侵權人的民事、行政和刑事責任，目的是保護注冊商標權人的商標專有使用權，排除他人的非法使用。對未注冊商標只賦予先用權、異議權、撤銷權和禁止不正當競爭權等權利，目的是阻止他人惡意搶注未注冊商標。5集體商標集體商標也稱團體商標，指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以說明使用者屬于該組織成員的標志。特殊性：賦予成員以某種共性來區(qū)別、注冊人和使用人相別離、注冊申請人和申請文件有特定的要求、禁止許可使用、轉讓受限。(沙縣小吃)6聯(lián)合商標與防御商標聯(lián)合商標：指同一商標權人在相同或者類似商品、效勞商注冊的一系列近似商標，其中主要使用的商標為正商標，其余商標為該商標的聯(lián)合商標。目的是擴大最先創(chuàng)設的商標保護范圍，防止他人使用近似商標來假冒，影射其商標，防止商標被淡化。防御商標，指同一商標權人在不同類別的商品、效勞上注冊同一個相同的商標。防止他人在不同類別的商品或效勞上注冊、使用與其著名商標相同的商標，使其著名商標淡化。(寶馬、QQ)7商標商號商號有廣義和狹義之分，廣義商號是商事主體從事商事活動時使用的名稱，狹義的商號就是企業(yè)的字號。商標與商號的區(qū)別：1適用法律不同，商標適用于商標法，商號適用于民法通那么公司法，反不正當競爭法。2標示的對象不同，商標標識商品的來源，商號標示生產(chǎn)商品或提供效勞的企業(yè)。3使用數(shù)量不同，一個企業(yè)只能有一個商號，可以有多個商標4排他效力不同，商標注冊在全國范圍內(nèi)享有專有使用權，具有唯一性，商號專有適用范圍僅限于等級注冊機關的轄區(qū)。8商標與地理標志區(qū)別1權利特征不同，商標權具有獨占性，時間性和轉讓性，地理標志不可轉讓，并不得許可該地理標志區(qū)域外的其他經(jīng)營者使用。2功能不同，商標的功能是標示商品的生產(chǎn)者或者效勞的提供者，地理標示的功能是標示商品來源于何地。3權利歸屬不同，商標專屬于商標權人，具有排他性，地理標示屬于集體共有。9商標法根本原那么1、自愿注冊與強制注冊(全面注冊：如煙草制品)相結合原那么。(第六條2013修訂)法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售。2、申請在先原那么為主，使用在先原那么為輔。3、行政審查與司法審查相結合的商標確權原那么。4、保護商標專用權與保障消費者合法權益相結合的原那么。5、商標的獨立性原那么。《巴黎公約》；例外：一國已獲得合法注冊，在其他成員國申請就不應當被拒絕；公共秩序(日本菊花)。10商標權主體商標權主體，是指實際使用商標或者申請商標注冊并對該商標(包括注冊商標和未注冊商標)擁有所有權或使用權的人或組織。商標權的主體不受其行為能力限制，但主觀方面必須有使用商標的意思；客觀方面必須有實用的事實---即商業(yè)活動。商標權主體可以是自然人、法人和其他組織。(還包括注冊商標權共有人、注冊商標專用權的受讓人、注冊商標專用權的繼承人、注冊商標專用權的被許可人)11客體商標權的客體主要是商標，國外立法還可能包括商號、地理標志、商品裝潢、域名等商業(yè)標記。商標權客體的構成條件：(一)使用或申請注冊的商標必須具有顯著特征，便于識別。即足以使相關公眾區(qū)分商品或效勞來源的特征。(二)使用或申請注冊的商標必須是由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色的組合，及上述要素組合構成。(三)使用或申請注冊的商標不得與他人在先取得的合法權利相沖突。(四)不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的未注冊商標。(這里的有一定影響的未注冊商標不是著名商標---商標先用權制度)(五)使用或申請注冊的商標不得違反《商標法》的禁用規(guī)定。12禁止作為商標的內(nèi)容標志1同中華人民共和國的國家名稱，國旗，國徽等相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱，團相同的。2同外國的國家名稱，國旗，國徽等相同或近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外。3同政府間國際組織的名稱，旗幟，徽記相同或相近的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外。4與說明實施控制，予以保證的官方標志，檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外。5同紅十字，紅新月的名稱相同或者近似的。6帶有民族歧視性的。7夸大宣傳并帶有欺騙性的8有害于社會主義道德風氣或者其他不良影響的9將縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名作為商標使用和注冊的。13惡意注冊就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定意外的合同，業(yè)務往來關系，或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議，不予注冊。14著名商標必考〔跨類保護，，簡答題〕著名商標為在市場上享有較高聲譽并為相關公眾所熟知的商標，持有人認為其權利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求著名商標保護。就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的著名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的著名商標，誤導公眾，致使該著名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。15著名商標的認定因素5個要素必考1相關公眾對該商標的知曉程度2該商標使用的持續(xù)時間3該商標的任何宣傳工作持續(xù)時間，程度和地理范圍4該商標作為著名商標受保護的記錄5該商標著名的其他因素。16注冊主義注冊主義是指只有申請注冊并經(jīng)核準才能取得商標專用權的制度，在注冊主義下，商標注冊是取得商標專用權的必經(jīng)法律程序，未經(jīng)注冊的商標，原那么上不受法律保護。17自愿注冊原那么自愿注冊原那么是指商標使用人申請商標注冊與否完全基于其意愿，法律不予干預，我國采用自愿注冊原那么，該原那么也有一定限制，對某些商品實行強制注冊，及國家法律行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)注冊的不得在市場銷售。18一商標一申請原那么，一標多類判斷題以前采用一商標一申請原那么，現(xiàn)在最新固定一標多類，即通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。19三十三條在先權利人，利害關系人對初步審定公告的商標，在公告之日起三個月內(nèi)，在先權利人，利害關系人認為違反規(guī)定的，或者任何人認為違反規(guī)定的，都可以提出異議。人人都可以對違反禁止性規(guī)定提異議，但其他異議必須是在先權利人和利害關系人。我國采用先申請原那么，以最早日為準，一般以郵戳日為準。20商標權的限制〔簡答題〕1合理使用。是指善意且合理使用的方法表示自己的姓名，名稱或者其商品的名稱，形狀，品質或將其作為商品本身的說明，附記于商品之上，以使消費者對商品本領有更多的認知，而不是作為商標使用，不受他人商標專用權拘束的法律制度。2權利喪失.商標所有人或其他在先權利人在法定時間內(nèi)知悉他人對自己的商標申請注冊或將其他民事權利客體作為商標注冊，不提出異議或申請撤銷的，那么無權禁止他人繼續(xù)使用該商標或權利的制度。3商用權用盡或商品平行進口。商標權用盡是指商標所有人或經(jīng)其同意將帶有商標的商品第一次投入市場后，其他人在貿(mào)易活動中在使用或銷售該產(chǎn)品，商標權人無權禁止。4非商業(yè)性使用。新聞報道及評論，滑稽模仿。21混淆的含義商標法上的混淆是指已經(jīng)或可能對商品或者效勞的來源及有關方面發(fā)生誤認，包括現(xiàn)實混淆和可能混淆，顯示混淆即購置者客觀上已經(jīng)發(fā)生了誤認誤購的事實，可能混淆那么不要求已經(jīng)產(chǎn)生混淆的事實，而是足以發(fā)生混淆即可。22淡化理論淡化含義：是指減損，削弱著名商標識別性和顯著能力的行為，而不管著名商標所有人和使用人之間是否存在競爭關系，或者存在混淆或誤解的可能性。淡化的主要表現(xiàn)：沖淡和玷污，沖淡是指無權使用人將相同或者近似商標用在與著名商標商品不相或不類似的商品上，從而使該著名商標與其他商品之間的特定聯(lián)系弱化。玷污是指一個商標被用于某些效勞或商品上或用于某種環(huán)境下，可能使該上邊的良好信譽被貶低，毀損。23侵權行為第三條，第五條侵權行為第三條：銷售侵犯注冊商標專用權的商品的侵權行為第五條：未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的〔反向假冒行為〕專利法專利：本質上是創(chuàng)造創(chuàng)造者在法定時間內(nèi)依法享有的一種壟斷權。專利權的定義專利權是指民事主體就一定的創(chuàng)造創(chuàng)造依法獲得的，在一定范圍內(nèi)和期限內(nèi)所享有的獨占權利。特點：1法定授權性〔依法申請并被授權而使用，區(qū)別于著作權自動產(chǎn)生〕2專有性或獨占性〔合法壟斷、非絕對；強制許可，方案許可〕3地域性和時間性2專利主體的概念專利權的主體即專利權人，是指已發(fā)貨的專利權的單位或個人，而任何單位或和人取得專利權的根底是創(chuàng)造創(chuàng)造。3確定相同創(chuàng)造創(chuàng)造專利權主體的原那么1先創(chuàng)造原那么，是指當有多個人就相同的創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利時，專利權授予先完成創(chuàng)造的人。2先申請原那么，只能授予一項專利-最先申請，以最先遞交申請或郵戳日。4創(chuàng)造創(chuàng)造人是指實際完成創(chuàng)造創(chuàng)造的人，具體包括創(chuàng)造人，實用新型創(chuàng)造人和外觀設計人。5專利申請人確實認1職務創(chuàng)造創(chuàng)造專利申請人，又稱雇用創(chuàng)造，職務創(chuàng)造人與單位存在勞動關系，，其創(chuàng)造創(chuàng)造活動是單位交給的任務，且是在特定的時間內(nèi)完成的。2非職務創(chuàng)造創(chuàng)造專利申請人，他包括公民個人獨立完成的非職務創(chuàng)造創(chuàng)造專利申請人，委托創(chuàng)造創(chuàng)造的專利申請人，合作創(chuàng)造創(chuàng)造的專利申請人6申請權人和申請人的關系專利申請權人與專利申請人的關系：申請人即有權申請權利的人，如果有權申請專利的人依法提出專利申請，那么成為專利申請權人，并依法對其專利申請享有權利，否那么專利申請人不可能轉變?yōu)閷＠暾垯嗳?，?？梢娚暾埲耸浅蔀樯暾垯嗳说母祝暾埲艘婪ㄌ岢鰧＠暾?，那么是申請人轉變?yōu)樯暾垯嗳说那疤帷?專利申請權人的權利1依法享有專利申請權的轉讓權2享優(yōu)先申請權3享有要求優(yōu)先權4享有臨時保護權〔授予前他人實施有權要求支付適當費用〕8創(chuàng)造是指對產(chǎn)品、方法或者其改良而提出的新的技術方案。創(chuàng)造必須是一種技術構思或者技術方案。創(chuàng)造是一種具體的，可重復的技術方案。9產(chǎn)品創(chuàng)造和方法創(chuàng)造的區(qū)別判斷產(chǎn)品本身還是制造方法，權利內(nèi)容不同“方法創(chuàng)造不保護制造權，方法本身不能被制造10實用新型概念實用新型是指對產(chǎn)品的形狀，構造或者其結合所提出的適于使用的新的技術方案。12外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、團或者其介個以及色彩與形狀，圖案的集合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計，與創(chuàng)造和實用新型不同，外觀設計不涉及技術方案。13新穎性必考新穎性：授予創(chuàng)造、實用新型必須在申請專利之前是現(xiàn)有技術中沒有的，未被公知公用的。14創(chuàng)造性必考與現(xiàn)有技術相比，該創(chuàng)造具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。15實用性必考實用性又稱工業(yè)實用性或者產(chǎn)業(yè)實用性，是創(chuàng)造創(chuàng)造獲得專利必須具備的實質條件之一16銷售和許諾銷售必考銷售權是指專利權人享有單獨銷售專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得產(chǎn)品的權利，任何單位或個人未經(jīng)專利權人的許可均無權銷售專利產(chǎn)品。許諾銷售權是指專利權人明確說明愿意愿意出售具有權利要求書所述技術特征的產(chǎn)品的行為，許諾銷售權即專利人許諾銷售專利，專利人除依法享有自己行駛許諾銷售權外，還有權禁止他人未經(jīng)許可進行許諾銷售。區(qū)別：銷售是一種雙方行為，許諾銷售是一種單方意思表示。銷售是特定當事人之間的交易，雙方意思表示的對象是特定的，許諾銷售不必向特定人為之；銷售是實際的買賣行為，許諾銷售只是一種銷售表示，沒有實際交易行為。17放棄不是轉移方式之一判斷四、專利專利：本質上是創(chuàng)造創(chuàng)造者在法定時間內(nèi)依法享有的一種壟斷權。專利權：指民事主體〔任何單位或者個人〕就一定的創(chuàng)造創(chuàng)造〔自己或者他人完成〕依法獲得的、在一定范圍和期限內(nèi)所享有的獨占權利。特點：1法定授權性〔依法申請并被授權而使用，區(qū)別于著作權自動產(chǎn)生〕2專有性或獨占性〔合法壟斷、非絕對；強制許可，方案許可〕3地域性和時間性專利制度的特征：相對的壟斷性；絕對的公開性。專利權人是指依法獲得專利的單位或個人，而任何單位或個人取得專利的根底是“創(chuàng)造創(chuàng)造”。創(chuàng)造創(chuàng)造人與專利申請人、專利權人的聯(lián)系與區(qū)別：創(chuàng)造創(chuàng)造人與專利申請人可以別離；專利申請人申請并被授予才成為專利權人。確定相同創(chuàng)造創(chuàng)造專利權主體的原那么：1先創(chuàng)造原那么，是指當有多個人就相同的創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利時，專利權授予先完成創(chuàng)造的人。2先申請原那么，只能授予一項專利—最先申請〔遞交申請或郵戳日〕，同一天應當協(xié)商。不考慮先創(chuàng)造人的利益而只保護先申請人的利益，在公平和效率之間更傾向于效率。先創(chuàng)造原那么保護最先完成創(chuàng)造創(chuàng)造的人，從鼓勵創(chuàng)造創(chuàng)造的角度看，這一原那么優(yōu)先于先申請原那么。缺點：1它可能助長創(chuàng)造人長期保守其創(chuàng)造創(chuàng)造的秘密，不利于創(chuàng)造創(chuàng)造的盡早公開和傳播。2當兩個以上的人就相同的創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利時，判斷誰最先完成創(chuàng)造創(chuàng)造的人是一件非常困難的事情；3創(chuàng)造人為了證明自己是最先完成創(chuàng)造創(chuàng)造的人需要保存大量的證據(jù)，因為在專利權授予后，也可能由第三人提出證據(jù)證明其是最先完成創(chuàng)造創(chuàng)造的人，要求將專利權授予他，假設不保存足夠的證據(jù)，就有可能喪失該項專利權。這將增加科研人員的負擔，并使獲得的專利權不穩(wěn)定。職務創(chuàng)造創(chuàng)造是指創(chuàng)造創(chuàng)造人執(zhí)行本單位的任務或者主要利用本單位的物質技術條件完成的創(chuàng)造創(chuàng)造；判斷要件：1執(zhí)行本單位的任務所完成的創(chuàng)造創(chuàng)造2主要利用本單位的物質技術條件所完成的創(chuàng)造創(chuàng)造。職務創(chuàng)造創(chuàng)造的專利申請人是創(chuàng)造創(chuàng)造人所屬的單位，實際創(chuàng)造創(chuàng)造人具有獲得獎勵、報酬和有關專利文件上著名的權利專利權人與創(chuàng)造創(chuàng)造人、專利申請人、專利申請權人的關系：創(chuàng)造創(chuàng)造人→專利申請人〔有例外：職務〕→專利申請權人〔依法提出申請〕→專利權人〔申請成功〕專利權人與創(chuàng)造創(chuàng)造人的關系：創(chuàng)造創(chuàng)造人只能是自然人，任何專利的獲得都必須以相應的創(chuàng)造創(chuàng)造為根底。創(chuàng)造創(chuàng)造人可能是專利申請人，如個人獨立完成并依法提出專利申請獲得專利授權而成為專利權人，職務創(chuàng)造創(chuàng)造的的情況下，專利申請是單位而不是創(chuàng)造創(chuàng)造人，此時專利權人不是創(chuàng)造創(chuàng)造人；專利權人與專利申請人、專利申請權人的關系：專利申請人依法申請并獲得專利權后，專利申請人轉化為專利申請權人進而轉化為專利權人。當專利申請未成功，或未提出專利申請，那么專利申請人就不能轉化。創(chuàng)造：是指對產(chǎn)品、方法或者其改良而提出的新的技術方案特征：技術特征：1必須是一種技術構思或技術方案〔運用自然規(guī)律解決技術問題的具體構思或使之產(chǎn)生一定效果的方案〕2創(chuàng)造是一種具體的〔可行性〕、可重復的技術方案3創(chuàng)造是一種新的技術方案，必須是前所未有，與現(xiàn)有的技術方案有一定進步，而不是技術重復或簡單的變化。法律特征：創(chuàng)造必須是一種符合法律要求的技術方案，其成為專利權的客體并依法受到保護不是自然生效，而是依法申請和審查的結果分類：產(chǎn)品創(chuàng)造、方法創(chuàng)造、產(chǎn)品或方法的改良創(chuàng)造實用新型：是指產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案特征：1實用新型必須是關于一種產(chǎn)品的技術方案，以方案或者程序為內(nèi)容的技術方案不是實用新型；2實用新型只適用于具有一定形狀、構造的有形產(chǎn)品，不適用于無形狀構造的產(chǎn)品；3適用于實用的技術方案，即應是一種具有應用性的技術方案，在產(chǎn)業(yè)上有實用價值，并可以工業(yè)方法再現(xiàn)；4必須有一定的創(chuàng)新性，即屬于一種新的技術方案，它與現(xiàn)有技術方案相比具有一定的創(chuàng)造性，但對實用新型的創(chuàng)造性低于創(chuàng)造專利。實用新型專利與創(chuàng)造專利的區(qū)別：1創(chuàng)造性要求不同。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，申請專利的創(chuàng)造與現(xiàn)有技術相比，該創(chuàng)造應具有突出的實質性特點和顯著的進步，而實用新型只要求具有實質性特點和進步。顯然，專利法對創(chuàng)造的創(chuàng)造性要求明顯高于實用新型。2保護對象的范圍不同。獲得創(chuàng)造專利保護的創(chuàng)造創(chuàng)造包括產(chǎn)品創(chuàng)造、方法創(chuàng)造和改良創(chuàng)造。而實用新型專利的保護范圍僅限于對產(chǎn)品〔具有一定形態(tài)和固定的三維構造〕的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案，不包括產(chǎn)品的制造方法，也不包括沒有固定形狀和構造的物品；沒有確定形狀的物品〔如飲料、面粉等〕和以平面圖案設計為特征的產(chǎn)品〔如撲克牌上的圖案〕不能被授予實用新型專利。實用新型專利的保護范圍較窄。3申請程序不同。我國專利法要求申請創(chuàng)造和實用新型專利均應提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。但是，申請實用新型專利無需進行實質審查。4保護期限不同。根據(jù)我國專利法，實用新型專利的保護期是10年，創(chuàng)造專利的保護期是20年，均自申請日起開始計算。外觀設計：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形態(tài)、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。與創(chuàng)造、實用新型的區(qū)別：外觀設計不涉及“技術方案”特點：1外觀設計必須與產(chǎn)品相結合，即外觀設計必須以產(chǎn)品的外表為依托，構成產(chǎn)品和設計的組合。2外觀設計是關于產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合，單純色彩不構成專利法上的外觀設計。3外觀設計是適用于工業(yè)應用的新設計，與外觀設計相結合的產(chǎn)品能夠在工業(yè)設計大量復制生產(chǎn)。4外觀設計必須富有美感外觀設計與實用新型：二者都涉及產(chǎn)品的形狀。但是，實用新型是一種技術方案，它所涉及的形狀是從產(chǎn)品的技術效果和功能的角度出發(fā)，著眼于物的使用價值；而外觀設計所涉及的形狀是從產(chǎn)品美感的角度出發(fā)，著眼于產(chǎn)品的外表藝術欣賞價值，不考慮實用目的。既有技術效果又有美感效果，看誰主導；外觀設計與商標：商標是一種區(qū)別商品或效勞的標記，雖然有時也有美化產(chǎn)品的作用，但其特點是顯著性，不要求美感，一般來說，單純的商標不能成為產(chǎn)品的外觀設計，但是以一定的組合圖案可以對產(chǎn)品起到美化作用并適用于工業(yè)上的應用，即包含商標在內(nèi)的圖案和色彩可作為外觀設計專利并予以保護。即商標可以成為外觀設計的組成局部外觀設計與作品：外觀設計可能是一副很好的美術作品，但是外觀設計必須適用于工業(yè)上的應用，與物質消費產(chǎn)品相聯(lián)系。而作品作為一種智力成果，不要求與產(chǎn)品相聯(lián)系，其作用是給人以精神享受。兩者的應用領域和價值有明顯區(qū)別，法律對外觀設計的條件比作品更嚴格——新穎性和明顯區(qū)別。著作權要求只是創(chuàng)造性，內(nèi)容相同或相似的作品同樣受法律保護。兩者的期限也不同外觀設計專利權的保護期限短于著作權新穎性：授予創(chuàng)造、實用新型必須在申請專利之前是現(xiàn)有技術中所沒有的，未被公知公用的。判斷新穎性的標準：以現(xiàn)有技術為參照1現(xiàn)有技術：申請日前在國內(nèi)外所為公眾所知的技術時間界限：創(chuàng)造創(chuàng)造完成之前〔申請之日之前-我國〕已經(jīng)公開的技術為現(xiàn)有技術2地域標準：絕對新穎性〔全世界范圍內(nèi)出版物或實際活動〕；相對新穎性標準〔要求創(chuàng)造創(chuàng)造沒有在該國相對時間內(nèi)被公開過〕；混合新穎性〔出版物方面在世界范圍內(nèi)是否公開為標準，而實際活動方面那么在一國范圍內(nèi)分析〕影響新穎性的抵觸申請：在先的專利申請未被公布，為防止重復授權，在后提出的申請在學理上稱為抵觸申請，因喪失新穎性而不能被授予專利權。不喪失新穎性的法定情形〔6個月：公開之日到申請之日〕：1在中國政府主辦或者成認的國際展覽會上首次展出的2在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的3他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的我國《專利法》對專利的新穎性要求：1不屬于現(xiàn)有技術；2不同于他人在先申請：先申請原那么。創(chuàng)造性：與現(xiàn)有技術相比，該創(chuàng)造具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。創(chuàng)造性的判斷標準：1參照申請日以前的現(xiàn)有技術〔時間標準〕2判斷創(chuàng)造性的人應為創(chuàng)造創(chuàng)造所屬領域的普通技術人員〔人員標準〕，減少主觀性。3判斷創(chuàng)造性的客觀標準，創(chuàng)造應以“突出的實質性特點和顯著性進步”，實用新型應以“實質性特點和進步”為標準實用性：又稱工業(yè)實用性或產(chǎn)業(yè)實用性，是創(chuàng)造創(chuàng)造獲得專利必須具備的實質條件之一。判斷實用性的標準：1可實施性；2重復再現(xiàn)性；3效益型《專利法》對不同專利的實用性要求：對創(chuàng)造和實用新型有要求外觀設計授予的積極條件：1不屬于現(xiàn)有設計2不同于他人在先申請3具有適用性和美感性4不得與他人在先取得的合法權利沖突不授予專利權的創(chuàng)造創(chuàng)造：

1違反法律、社會公德或妨害公共利益的創(chuàng)造創(chuàng)造2不授予專利權的對象：科學發(fā)現(xiàn)，智力活動的規(guī)那么和方法，針對人或者動物的診斷、治療和外科手術方法3暫不授予專利權的創(chuàng)造創(chuàng)造：動植物新品種，用原子核變換方法獲得的物質，對平面印刷品的圖案、色彩或者其結合做出的主要起標識作用的設計，違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源完成的創(chuàng)造且無法說明原始來源的專利申請的原那么：是指專利申請人及專利管理機關在專利申請階段應該共同遵守的準那么。1書面申請原那么〔例外：電子形式-電子申請網(wǎng)站〕2單一性原那么〔例外：關聯(lián)創(chuàng)造創(chuàng)造〕3先申請原那么專利申請應當提交的文件：申請創(chuàng)造或實用新型：1請求書2說明書及其摘要3權利要求書申請外觀設計專利：1請求書2圖片或者照片3簡要說明3使用外觀設計的產(chǎn)品樣品或者模型專利申請的審查和批準1初步審查也稱“形式審查”，“格式審查”。國務院專利行政部門對創(chuàng)造、實用新型和外觀設計專利申請是否具備形式條件進行的審查2早期公開：是指經(jīng)過初步審查，對符合形式條件的創(chuàng)造專利申請，在尚未經(jīng)過實質審查前進行的公布3實質審查：它是對申請專利的創(chuàng)造是否具有專利性所進行的審查，我國對創(chuàng)造專利采用早期公開，延期審查的審批制度4授權登記公告：創(chuàng)造專利申請經(jīng)實質審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予創(chuàng)造專利的決定，發(fā)給專利證書，同時予以登記和公告，創(chuàng)造專利自公告之日生效。5復審和起訴復審是指由專利復審委員會對當事人不服國務院專利行政部門有關處理決定的請求進行的審查。如果申請人對復審結果駁回申請的決定不服，起訴專利權：是指國家依法授予專利申請人對申請專利的創(chuàng)造創(chuàng)造所擁有的壟斷權利。專利權的內(nèi)容是專利權法律關系的構成要素之一，它是指專利權人依法享有的權利及應承當?shù)牧x務。專利人身權利：是指與創(chuàng)造人或設計人人身不可分割且沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的權利專利財產(chǎn)權利：是指具備經(jīng)濟內(nèi)容，能為專利權人帶來直接經(jīng)濟或物質利益的權利，一般包括制造權、使用權、許諾銷售權、進口權、標記權等。制造權：是指專利權人享有獨占的制造專利產(chǎn)品的壟斷權。制造專利產(chǎn)品是指專利權人自己或許可他人將權利要求書所說明的產(chǎn)品在實踐中再現(xiàn)，如果權利要求書的內(nèi)容可以解釋為包括與其說明的產(chǎn)品類似的產(chǎn)品，專利權人的制造行為也可以擴大到制造專利產(chǎn)品的類似產(chǎn)品。使用權：是指專利權人對專利產(chǎn)品、專利方法使用的壟斷權。對于產(chǎn)品創(chuàng)造創(chuàng)造，其使用權指權利人對制造出的專利產(chǎn)品付諸應用的權利；對于方法創(chuàng)造創(chuàng)造，其使用權指專利權人有權為了實現(xiàn)權利要求書中所說的目的，使用具有權利要求書中所說的某種特征的方法制造出某種產(chǎn)品。其他人未經(jīng)權利人許可，不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的使用專利產(chǎn)品和專利方法。銷售權：是指專利權人享有單獨銷售專利產(chǎn)品或銷售專利方法直接獲得產(chǎn)品的權利。任何單位或個人未經(jīng)專利權人的許可均無法銷售專利產(chǎn)品。許諾銷售權：專利權人明確說明愿意出售具有權利要求書所述技術特征的產(chǎn)品的行為。許諾銷售權即專利權人許諾銷售專利產(chǎn)品的權利，專利權人除依法享有自己行使許諾銷售權外，還有權禁止他人未經(jīng)許可而進行”許諾銷售“進口權：專利權人在專利有效期內(nèi)依法享有自己進口或禁止他人未經(jīng)許可制造、許諾銷售、銷售、使用等生產(chǎn)經(jīng)營目的而進口其專利產(chǎn)品或進口依照其專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權利標記權：是指專利權人有權在其專利產(chǎn)品或該產(chǎn)品的包裝上注明專利標記和專利號的權利〔人身權〕專利權人的義務主要有全面公開專利內(nèi)容、依法繳納專利年費、不得濫用專利權。1全面公開專利內(nèi)容：專利說明書的形式將受保護的技術方案或設計全面、充分的公開，以使社會參考或利用，從而推動社會科學技術的進步與開展2繳納專利年費3不得濫用專利權4依照國家需要推廣應用專利5對創(chuàng)造創(chuàng)造人給予獎勵創(chuàng)造專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計為10年，均從申請日起算。專利終止：也指專利權消滅，是指專利權因保護期屆滿或其他原因在保護期屆滿前失去法律效力。專利權終止的原因：1保護期屆滿，專利權有特定的保護期限，一旦保護期限屆滿，專利權自行終止，專利技術進入公有領域，社會上任何人都可以無償使用〔有其他法律保護：外觀設計—著作權，商標〕2沒有按期繳納年費3專利權人以書面聲明方式放棄〔專利實施許可合同必須協(xié)商，原那么上不能放棄專利權〕專利實施許可特點：1專利實施許可以專利權有效存在為前提：局部或全部權利，但不是專利所有權2專利實施許可是許可方對專利使用權的有償轉讓3許可方式是定力實施許可合同專利實施許可的方式：按權利人限制程度不同，獲得許可使用費的額度，合同中應明確許可方式。1獨占實施許可。對權利人的限制最大，即在合同規(guī)定的時間內(nèi)，地域內(nèi)，專利權人不得許可第三人使用該專利，專利權人自己也不得使用該專利。2獨家實施許可。僅排除第三人實施該專利，不排除專利權人自己的實施。3普通實施許可。既不排除其他人實施該專利，也不排除專利權人自己實施。4相互交換實施。相互交換實施許可合同是指許可方與被許可方就相互允許使用彼此的專利而訂立的協(xié)議，也稱交叉實施許可。5分實施。分實施許可和同事相對于正本的實施許可合同而言的，在專利實施許可合同中，如果許可方允許被許可方就同一專利再與第三人訂立許可合同，由第三人在合同約定的期限和地域范圍內(nèi)實施該項專利，那么被許可人與第三人簽訂的后一種實施許可合同就是分實施許可合