《企業(yè)經(jīng)營管理法規(guī)》課件第5章

五、合同法

1．超越經(jīng)營范圍所訂立的合同一律無效嗎?

案情：2005年5月，天津運(yùn)達(dá)商貿(mào)有限公司(以下簡稱商貿(mào)公司)與天津順發(fā)農(nóng)資有限公司(以下簡稱農(nóng)資公司)簽訂了一份鋼材購銷合同，合同規(guī)定，由商貿(mào)公司供給農(nóng)資公司250噸進(jìn)口螺紋鋼，總價款為40萬元，商貿(mào)公司應(yīng)于同年10月底在天津港報關(guān)、商檢后交貨。同年10月25日，商貿(mào)公司從俄羅斯進(jìn)口螺紋鋼250噸抵達(dá)天津港后，立即通知農(nóng)資公司前來接貨并支付價款，后者則以種種借口拖延。為避免支付更多的倉儲費(fèi)用，商貿(mào)公司于11月10日將鋼材從港口取回，堆放在自己的露天貨場，后被盜走數(shù)噸，另有部分鋼材生銹。

由于多次催促農(nóng)資公司提貨未果，商貿(mào)公司遂向法院起訴，要求農(nóng)資公司提貨、支付貨款及違約金、并賠償損失。被告則稱自己從事農(nóng)業(yè)化肥、種子、農(nóng)機(jī)設(shè)備等的經(jīng)營，購銷鋼材為超越經(jīng)營范圍，要求法院確認(rèn)合同無效。

問題：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同是否一律無效?

評析：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織。我國的司法實(shí)踐一般都認(rèn)為，法人的民事權(quán)利能力為特殊的權(quán)利能力，分別受到各自經(jīng)營范圍的限定?！吨腥A人民共和國民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。”我國法學(xué)理論也一般認(rèn)為，法人根據(jù)各自的設(shè)立目的，確定其經(jīng)營或業(yè)務(wù)活動的范圍，享有特定的權(quán)利能力。如果法人擅自改變、超出自己的經(jīng)營范圍，則視為非法的經(jīng)營活動，應(yīng)追究法人及其有關(guān)責(zé)任人員的法律責(zé)任。

隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立，應(yīng)當(dāng)看到，《中華人民共和國民法通則》關(guān)于我國法人必須在核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)活動的法律規(guī)定已經(jīng)顯得過時，與現(xiàn)代市場精神的要求是背道而馳的。因為只有法人的行為自由才能促成市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和繁榮，把法人的經(jīng)營活動限定在一個狹小的圈子之中，任何超越范圍的經(jīng)營活動都被簡單地宣布為非法和無效，只會導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)的窒息和不振，而且也會影響到善意第三人的合法利益和交易安全。

正是基于這一理由，1999年10月1日實(shí)施的《中華人民共和國合同法》沒有再次沿用《中華人民共和國民法通則》第42條的規(guī)定，在事實(shí)上對這個問題作了回避，留由司法解釋去解決。1999年12月1日最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效?！?/p>

具體到本案而言，盡管被告是一家農(nóng)資公司，其經(jīng)營范圍確實(shí)沒有經(jīng)營鋼材的內(nèi)容，但原告對此并不知情，且當(dāng)事人分處兩地，原告難以在訂立合同之前對當(dāng)事人的經(jīng)營范圍進(jìn)行查證。因此，原告對于被告超越經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動是不知情的，如果確認(rèn)合同無效，必然損害原告的合法利益，同時也會對交易安全造成損害。尤其應(yīng)當(dāng)注意到，被告是為了逃避違約責(zé)任才提出自己超越經(jīng)營范圍的事實(shí)。如果法院支持被告似是而非的請求，將會使本應(yīng)由被告承擔(dān)的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到原告身上，這不僅對于原告不公平，對被告違反誠實(shí)信用原則的行為也不能體現(xiàn)正確的態(tài)度，故法院應(yīng)當(dāng)支持原告的正當(dāng)合法請求。

2．間歇性精神病人訂立的合同是否有效?

案情：駱某女兒因離婚而受刺激得了間歇性精神病。其母愁苦，不時請假看護(hù)女兒。2007年10月10日，因單位工作任務(wù)重，駱某不得不去上班而將女兒留在家中。駱女遂一人來到街上，見某房前貼有招租啟事，遂進(jìn)屋與房主協(xié)商租房開裁縫鋪。房主雖見其有些行為不正常但未生疑，而與其簽訂了租期1年，月租金500元的租賃合同。合同約定，租賃期從2007年10月20日到2008年10月20日，駱女應(yīng)于2007年10月20日前先交1個月的租金。駱某回家后見女兒不在遂上街尋找，見女兒正拿著一張紙興高采烈地自言自語。駱某細(xì)看才發(fā)現(xiàn)是一份租房合同，遂到房主處說明其女患病情況要求解除合同。房主認(rèn)為駱某找借口毀約，不同意駱某請求，雙方因此發(fā)生爭執(zhí)。

問題：什么樣的人可以訂立合同？

評析：合同成立的要件主要有四個，即：具有主體資格；當(dāng)事人意思表示一致；合同客體合法確定；符合法律規(guī)定的形式。本案涉及第一個要件?！吨腥A人民共和國合同法》第9條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！?/p>

自然人和法人都有民事權(quán)利能力。自然人一出生，即被認(rèn)為有民事權(quán)利能力。法人依法登記后才被賦予民事權(quán)利能力。民事權(quán)利能力與民事主體人身的存在不可分離，本人不能轉(zhuǎn)讓或放棄，他人無權(quán)限制或剝奪。

民事行為能力，指民事主體據(jù)以獨(dú)立參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。

民事權(quán)利能力，是充當(dāng)民事法律關(guān)系主體所必須具備的法律資格。凡具有民事權(quán)利能力，均可成為民事法律關(guān)系主體，可以享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。民事行為能力，是民事主體獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的法律資格。凡有民事行為能力，即可不依賴于他人而獨(dú)立實(shí)施民事法律行為。對于自然人來說，每人都有民事權(quán)利能力，但自然人的民事行為能力，不是一切自然人都享有，而與公民的年齡和智力狀態(tài)相聯(lián)系。只有達(dá)到一定年齡、智力狀態(tài)正常的公民，才能正確地理解其行為的社會意義，獨(dú)立完成某一民事行為，取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

依《中華人民共和國民法通則》第11條至第14條的規(guī)定，公民的民事行為能力分為三種。第一種為完全民事行為能力。它分為兩種情況：一是普通的完全民事行為能力人，即年滿18周歲的公民；二是特殊的完全民事行為能力人，即16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要來源，視為完全民事行為能力人。第二種為限制民事行為能力人。限制民事行為能力人也分為兩種：一種是年滿10周歲以上但尚未達(dá)到18周歲的公民；另一種是已滿18周歲但不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。第三種為無民事行為能力人，是指不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第67條規(guī)定：“間歇性精神病人的民事行為，確能證明是在發(fā)病期間實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。”

本案中，駱女是間歇性精神病人，是限制民事行為能力人。她在發(fā)病期間所簽訂的租賃合同應(yīng)依法認(rèn)定無效。當(dāng)然，駱某應(yīng)當(dāng)向出租方出具醫(yī)院證明以證明駱女簽訂合同行為確是其在發(fā)病期間所為，以打消出租方猜疑。

3．無建筑資格者為承建房屋而訂立的合同有效嗎?

案情：2008年9月23日，河南桐柏縣農(nóng)民李傳有與本縣農(nóng)民左正才等3人(個體建筑工匠，未取得建筑資質(zhì)證)口頭協(xié)商，由李傳有提供圖紙和原材料，左正才等3人承建李傳有的4間兩層臨街門面住宅樓，工價為18400元。雙方協(xié)商后，左正才等3人按期施工，在一層前墻承重垛施工過程中，由于李傳有提供的水源不足，左正才等3人用未經(jīng)濕潤的干磚進(jìn)行砌筑。2008年9月27日，左正才等3人在一層前墻一承重垛上掏腳手架孔時，該承重垛受到震動，在上部巨大壓力作用下倒塌，造成整座房屋上層嚴(yán)重前傾變形，并致使一層前墻另外兩個承重垛砌體嚴(yán)重破裂，失去承載能力。

司法技術(shù)鑒定認(rèn)為，李傳有房屋設(shè)計不合理，左正才等3人在施工時用干磚砌筑，降低了砌體強(qiáng)度標(biāo)號，造成事故隱患。左正才等3人在承重垛上橫向施工打孔是造成事故的主要誘因，該行為振動砌體，減少砌體斷面面積，降低承載能力，造成前墻承重垛超承載限度而破壞，致整房擁陷變形。李傳有起訴，要求左正才等3人賠償直接損失3.4萬元和預(yù)期房屋出租收入損失6700元。

問題：該合同為什么無效？

評析：在本案中，李傳有與左正才等3人之間的關(guān)系為合同關(guān)系，由于作為承建者的三個人并沒有取得建筑資格，直接導(dǎo)致了這一合同的無效，所以該案涉及的主要是合同法中關(guān)于主體訂約能力的問題。

《中華人民共和國合同法》第9條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”所謂“相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”即為當(dāng)事人的訂約能力。按照民法基本原理，當(dāng)事人有效地從事民事活動，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，都必須以一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力為前提。在民法上，民事權(quán)利能力和民事行為能力的含義雖有所不同，但它們都特指一定的資格，有了此資格，當(dāng)事人即有權(quán)利或者能力進(jìn)行一定的民事活動，否則就不能有效地進(jìn)行一定的民事活動。

《中華人民共和國民法通則》第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡為止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)?！边@一規(guī)定實(shí)際上是對公民進(jìn)行一般民事活動資格的規(guī)定，它并不意味著具有“民事權(quán)利能力”的公民可以進(jìn)行法律特別規(guī)定的民事活動。事實(shí)上，公民進(jìn)行某些法律特別規(guī)定的民事活動時，還必須取得某種特別的資格。這種資格，不是公民自出生即可享有，而是要達(dá)到一定的條件或者經(jīng)過特別的程序方可享有。因此，這種資格，也可以稱為特別的權(quán)利能力。

法律之所以規(guī)定某些特別的權(quán)利能力，主要在于對一些重要領(lǐng)域的民事活動進(jìn)行有效控制，因為這些領(lǐng)域關(guān)系國計民生。當(dāng)前，這些重要領(lǐng)域主要包括軍工、煙草、建筑等。在這些領(lǐng)域，非取得特定的資質(zhì)，當(dāng)事人不得進(jìn)行經(jīng)營活動，否則即為違法，情節(jié)嚴(yán)重的，可構(gòu)成犯罪。

本案涉及建筑領(lǐng)域。建筑，尤其是重大的建設(shè)工程事關(guān)國家整體利益，牽涉公民的生命和財產(chǎn)安全，因此，我國于1997年11月1日頒布了《中華人民共和國建筑法》(以下簡稱《建筑法》)，對建筑領(lǐng)域的一些重大問題作了專門規(guī)定。

《建筑法》對從事建筑活動的資格作了較為嚴(yán)格的規(guī)定，該法第12條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具有下列條件：“(1)有符合國家規(guī)定的注冊資金；(2)有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；(3)有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備；(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。第13條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?！?/p>

第26條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承包工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)的資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍，或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！鄙鲜鋈龡l法律規(guī)范屬于強(qiáng)制性法律規(guī)范，不得經(jīng)由當(dāng)事人的約定排除其適用，這些規(guī)定的實(shí)質(zhì)，是規(guī)定了從事建筑施工活動的主體的資質(zhì)，即資格條件。這種資質(zhì)，在合同法上即為訂立合同的權(quán)利能力要求。沒有取得資質(zhì)或者超越自身資質(zhì)等級所許可的范圍訂立的建筑合同，是當(dāng)事人沒有相應(yīng)民事權(quán)利能力的民事行為，屬于法定的無效行為，不能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人訂立合同所預(yù)期的目的。

具體到本案而言，左正才等3名個體建筑工匠，沒有取得建筑資質(zhì)證卻承攬他人的建筑工程，其行為正是對《建筑法》關(guān)于建筑資格規(guī)定的違反，因此，其與李傳有之間的建設(shè)合同由于主體資格的欠缺而歸于無效。左正才等3人明知自己沒有規(guī)定的建筑資質(zhì)證而承攬工程，其行為違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，對合同的無效具有較大的過錯；由于明知對方?jīng)]有建筑資質(zhì)證而與之訂立合同，李傳有對合同的無效也有一定的責(zé)任。在事故的原因方面，左正才等3人用未經(jīng)濕潤的干磚進(jìn)行砌筑，降低了砌體的強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)，是事故的主要原因，而李傳有的設(shè)計本身存在不合理之處，自然也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。．

4．合同內(nèi)容約定不明又不能通過其他方式確定是否影響合同的成立?

案情：2005年7月3日，石家莊柏林鍋爐有限公司(以下簡稱鍋爐公司)與石家莊東簡實(shí)業(yè)開發(fā)有限公司(以下簡稱實(shí)業(yè)公司)簽訂了鍋爐產(chǎn)品訂貨合同。合同約定，由鍋爐公司供給實(shí)業(yè)公司某型號的鍋爐一臺及鼓風(fēng)機(jī)等輔機(jī)十一臺，總價款為54.3萬，交貨期限為8月30日，由實(shí)業(yè)公司辦理運(yùn)輸。之后，雙方認(rèn)為合同條款約定不詳，即于同日又簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議，約定：合同簽訂后預(yù)付定金10萬元，提貨付款25萬元，余款2006年3月底付清；乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝和鍋爐房的一切材料費(fèi)；

乙方負(fù)責(zé)辦理10噸鍋爐手續(xù)，在原合同價格上降價2.3萬元，若在交貨時間和安裝時間內(nèi)不能完成，超過半個月罰款20%。但雙方在該協(xié)議中未明確約定“乙方”是誰。合同簽訂后，實(shí)業(yè)公司付鍋爐公司定金10萬元，2005年9月，又付鍋爐公司貨款25萬元。9月13日，鍋爐公司通知實(shí)業(yè)公司提貨，實(shí)業(yè)公司則認(rèn)為，雙方在補(bǔ)充協(xié)議中約定的“乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝”等具體工作，只有供方的專業(yè)技術(shù)人員才能做，所以，“乙方”應(yīng)是鍋爐公司，鍋爐公司應(yīng)該具體負(fù)責(zé)運(yùn)輸。鍋爐公司認(rèn)為，根據(jù)買賣鍋爐的常識，一般是由需方辦理鍋

爐的有關(guān)手續(xù)，而合同中的需方為實(shí)業(yè)公司，所以，補(bǔ)充協(xié)議中的“乙方”應(yīng)為實(shí)業(yè)公司。由于雙方對“補(bǔ)充協(xié)議”中約定的乙方是誰說法不一，導(dǎo)致合同中止履約。實(shí)業(yè)公司后以鍋爐公司違反合同及補(bǔ)充協(xié)議，拒不供貨為由，向法院起訴，要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：訂立合同應(yīng)該包括哪些內(nèi)容？

評析：本案涉及的法律問題，主要是合同內(nèi)容的確定問題。合同的內(nèi)容，實(shí)際上就是合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)，這是因為合同本身是當(dāng)事人間的民事法律關(guān)系。按照合同法上的意思自治、合同自由的原則，合同內(nèi)容主要應(yīng)由當(dāng)事人自行約定。因此，合同內(nèi)容也就是當(dāng)事人約定的條款。

回顧我國的立法歷史，不難發(fā)現(xiàn)早期的立法對合同的條款有著非常嚴(yán)格的規(guī)范和要求。例如，1993年9月2日修正的《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第12條第1款規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)具備以下主要條款：

(1)標(biāo)的(指貨物、勞務(wù)、工程項目等)；

(2)數(shù)量和質(zhì)量；

(3)價款或者酬金；

(4)履行的期限、地點(diǎn)和方式；

(5)違約責(zé)任?！痹摋l第二款規(guī)定，根據(jù)法律規(guī)定的或按經(jīng)濟(jì)合同性質(zhì)必須具備的條款，以及當(dāng)事人一方要求必須規(guī)定的條款，也是經(jīng)濟(jì)合同的主要條款。當(dāng)時，由于法律的這一規(guī)定，在社會經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中，非常多的合同因缺少“主要條款”而被人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)宣布為無效。實(shí)際上，這一立法規(guī)定極不利于市場交易的進(jìn)行和經(jīng)濟(jì)的繁榮，與“意思自治、合同自由”的契約精神。1999年10月1日實(shí)施的《中華人民共和國合同法》對此作了明確修正，《中華人民共和國合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

(2)標(biāo)的；

(3)數(shù)量；

(4)質(zhì)量；

(5)價款或者報酬；

(6)履行期限、地點(diǎn)和方式；

(7)違約責(zé)任；

(8)解決爭議的方法?！迸c《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》相比，《中華人民共和國合同法》不再區(qū)分合同的主要條款與非主要條款，同時，《中華人民共和國合同法》對于該8項條款的規(guī)定也變成了“一般包括”，而不再強(qiáng)調(diào)“必須具備”。因此，《中華人民共和國合同法》的這一條款對于當(dāng)事人來說只具有參考的價值。而且，如果當(dāng)事人對某個或某幾個條款約定不明，《中華人民共和國合同法》還規(guī)定了十分具體的補(bǔ)救辦法?！吨腥A人民共和國合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”

第62條規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

(2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

(3)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

(4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

(5)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

(6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)?！边@樣，即使當(dāng)事人在合同中并沒有全部約定合同的條款，合同也并不因此而無效。從這個意義上講，《中華人民共和國合同法》更加尊重了當(dāng)事人的訂約自由，更好地促進(jìn)了交易的進(jìn)行，也更有利于市場經(jīng)濟(jì)的繁榮。

但是，《中華人民共和國合同法》的上述規(guī)定并不意味著當(dāng)事人可以隨意約定合同的內(nèi)容。作為一份合同最基本的要求就是要明確具體，否則當(dāng)事人便不能有效地履行義務(wù)和享受權(quán)利?！吨腥A人民共和國合同法》雖不采用“主要條款”的提法，但對于一份合同而言，它還是有必須具備的條款，否則合同即不能成立。從原則上講，一份合同必須達(dá)到具體化的程度，否則便不能成立。以此標(biāo)準(zhǔn)分析《中華人民共和國合同法》第12條的規(guī)定，一般而言，合同應(yīng)具備以下幾項條款：(1)標(biāo)的；(2)標(biāo)的的數(shù)量、質(zhì)量；(3)價款或者報酬；(4)履行期限。

具體到本案而言，可以看出，鍋爐公司與實(shí)業(yè)公司雙方當(dāng)事人關(guān)于合同內(nèi)容的約定是不明確的，而且又不能通過其他方法來確定。本案爭議的關(guān)鍵是，雙方在補(bǔ)充協(xié)議中規(guī)定的“乙方”是誰，是鍋爐公司還是實(shí)業(yè)公司？雙方協(xié)議中的某些條款似乎表明“乙方”是鍋爐公司，但另外一些條款又似乎表明“乙方”是實(shí)業(yè)公司。例如，雙方約定，“由乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝和鍋爐房的一切材料費(fèi)”，在這里，安裝應(yīng)當(dāng)是由專業(yè)技術(shù)人員才能完成，似乎表明“乙方”為鍋爐公司，但“鍋爐房的一切材料費(fèi)”理應(yīng)由需方實(shí)業(yè)公司而不是由供方鍋爐公司負(fù)責(zé)，這又似乎表明“乙方”是實(shí)業(yè)公司。

又如，雙方約定，“乙方負(fù)責(zé)辦理10噸鍋爐手續(xù)，在原合同價格上降價2.3萬元，交貨時間和安裝時間若完不成，超過半個月罰款20%”。在這里，“辦理鍋爐手續(xù)”理應(yīng)是需方實(shí)業(yè)公司的責(zé)任，這表明“乙方”是實(shí)業(yè)公司；但“在原合同價格上降價”“交貨”“安裝”卻應(yīng)是供方鍋爐公司的責(zé)任，這似乎表明“乙方”又是鍋爐公司。同一條款前后意思不明，讓人無所適從，無法準(zhǔn)確判斷“乙方”是誰。因此，可以說，雙方當(dāng)事人對于合同條款的約定非常模糊，而這一模糊的規(guī)定直接影響了合同主要權(quán)利義務(wù)的履行，雙方當(dāng)事人在事后又不能達(dá)成諒解協(xié)議，因此，雙方當(dāng)事人的這一合同并不成立。合同不成立，雙方因合同取得的財產(chǎn)應(yīng)予返還，由于合同的不成立，雙方也不承擔(dān)違約責(zé)任。

5．要約與要約邀請有何區(qū)別?

案情：2009年2月10日，杭州利達(dá)商場(以下簡稱商場)欲購進(jìn)春裝，遂向幾家服裝公司發(fā)出電報，稱：本商場欲購進(jìn)春裝，如有2009年新款服裝，請附圖樣及說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。幾家服裝公司均回電稱自己有新款服裝，并附上了圖樣及說明。杭州欣陽服裝公司寄送圖樣和說明后，又送了50套服裝到該商場。商場看貨后不甚滿意決定不購買這些服裝。欣陽服裝公司認(rèn)為，商場向自己發(fā)出的電報屬要約，應(yīng)受要約約束，自己送貨上門是承諾行為，合同因承諾生效而成立。商場拒收服裝屬違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。商場認(rèn)為，自己發(fā)出的電報是要約邀請而非要約，欣陽服裝公司送貨行為不屬承諾，欣陽服裝公司無權(quán)要求自己購買該公司服裝，其送貨所造成的損失應(yīng)自負(fù)。

問題：要約與要約邀請有何區(qū)別?

評析：本案涉及的是要約和要約邀請的區(qū)別問題?！吨腥A人民共和國合同法》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”要約的特點(diǎn)是：

(1)要約是特定人作出的，具有訂立合同的意圖。

(2)要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。

(3)要約內(nèi)容必須確定、完整?！按_定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，不能含混不清?！巴暾?，是指要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要要件?！吨腥A人民共和國合同法》第30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更?！币虼?，要約中所包含的內(nèi)容實(shí)為合同的主要內(nèi)容，倘若要約內(nèi)容不確定、完整，合同則無法成立。

(4)要約對要約人具有法律約束力。除非法律有特殊規(guī)定，要約人在受要約人承諾后，即應(yīng)受該要約的約束。

《中華人民共和國合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！庇纱丝梢姡s邀請實(shí)質(zhì)是引誘對方向自己發(fā)出要約，因此又叫引誘要約。要約邀請只是引誘對方向自己發(fā)出要約，相對人作出意思表示并不是承諾，不能表明合同成立。在發(fā)出要約邀請后，要約邀請人可以撤回要約邀請；對相對人對自己發(fā)出的要約，也有權(quán)決定承諾或不承諾。

在理論和實(shí)踐中，對要約與要約邀請的區(qū)分主要有以下標(biāo)準(zhǔn)：

(1)立法明確規(guī)定。如《中華人民共和國合同法》第15條規(guī)定：“寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。”

(2)根據(jù)意思表示的內(nèi)容來劃分。一般來講，要約中要包含合同的主要條款，即要約內(nèi)容明確、完整。要約邀請則沒有完整、明確的內(nèi)容，如只有訂約意圖，但無具體的價格條款、質(zhì)量條款等。

(3)從意思表示發(fā)出的目的來區(qū)分。要約發(fā)出的目的是希望對方同自己訂約。以本案為例，如果某商場對某服裝公司的某型號服裝已有了解去電稱“愿以每套300元的價格購買該型號服裝50套，回電后10日內(nèi)交貨，買方自提貨物，以銀行轉(zhuǎn)賬方式付款”。此電報所載意思表示應(yīng)為要約。要約邀請則是希望相對人向自己發(fā)出要約，如“我方欲購買某幾種規(guī)格的服裝，請報價”。此意思表示是希望相對人向自己發(fā)出內(nèi)容明確、完整的要約，而不是也不可能僅根據(jù)發(fā)電方電文內(nèi)容來訂立合同。

(4)根據(jù)交易習(xí)慣。如雙方是有多年交易關(guān)系的老客戶，其從事某種物品的買賣一直沒有改變某種型號和價格，也沒有改變型號及價格的意向，那么，一方僅向另一方提出買賣的數(shù)量就應(yīng)視為要約，因為購買標(biāo)的的質(zhì)量、價格等條款雙方都已默認(rèn)。但如果雙方是新的交易伙伴，一方僅向另一方提出購買某數(shù)量的某物品則不能視為要約，而為要約邀請，因為該意思表示的內(nèi)容不夠完整。

根據(jù)以上分析我們可以看出，本案中，商場向欣陽服裝公司發(fā)出的電報應(yīng)為要約邀請而不是要約。因為它只表明了商場準(zhǔn)備購買2009年新款春裝的意圖，但服裝的價格、具體款式及數(shù)量均不明確。它希望欣陽服裝公司向自己提供要約，即請服裝公司寄上價目表、圖樣、存貨數(shù)量等資料。欣陽服裝公司送貨行為是要約而非承諾，送貨上門并不表明合同已成立，商場拒收服裝的行為也不構(gòu)成違約。

6．訂單是否構(gòu)成要約?

案情：2006年10月，在華南大區(qū)機(jī)械產(chǎn)品展銷訂貨會上，廣州白云塑料有限公司(以下簡稱塑料公司)委托代理人將一份單方擬好的加蓋該企業(yè)印章的訂單交大會訂貨部門，由訂貨部門協(xié)助聯(lián)系賣方。該訂單注明求購某型號的注塑成型機(jī)一臺，價格為1.3萬元，質(zhì)量依國家最新標(biāo)準(zhǔn)，交貨方式為賣方送貨，運(yùn)費(fèi)由賣方承擔(dān)，買方于收貨后10日內(nèi)驗收并以匯款方式付款。廣西柳州機(jī)床有限公司(以下簡稱機(jī)床公司)在展銷會訂貨部門得知這一消息后，對塑料公司單方擬訂的訂單表示同意，于10月10日簽署了該合同。

10月20日，機(jī)床公司按合同規(guī)定向塑料公司供貨，但貨物運(yùn)到后，塑料公司卻拒收，稱其向訂貨會提交的訂單只是想了解一下展銷會的市場行情，而且該訂單并不是針對特定人提出的，不是要約，合同條款還需要在賣方確定后進(jìn)一步磋商。雙方在協(xié)商未果的情況下，機(jī)床公司遂向法院起訴塑料公司，要求其履行合同。法院審理后認(rèn)為當(dāng)事人雙方的購銷合同合法有效，裁決塑料公司履行原合同。

問題：訂單是否構(gòu)成要約?

評析：本案的焦點(diǎn)在于塑料公司訂單的法律性質(zhì)，即該訂單是否構(gòu)成要約。《中華人民共和國合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！卑凑铡吨腥A人民共和國合同法》的這一規(guī)定要約具有以下法律性質(zhì)：

(1)要約必須是特定人的意思表示。

(2)要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。至于相對人是特定的還是不特定的，則要看具體情況而定。一般而言，市場上的交易，其要約應(yīng)指向特定的人，但這一點(diǎn)也有例外。商店標(biāo)明其商品價格出售，就是對不特定的人發(fā)出的要約。要約人從選擇訂約伙伴、廣泛參與市場競爭的需要出發(fā)，可以向不特定的對象發(fā)出要約。

(3)要約的內(nèi)容必須表明合同的主要條款。因為要約一經(jīng)相對人承諾，合同即為成立，所以要約中必須包含未來合同的主要條款，以便于相對人決定是否作出承諾。反之，如果要約的內(nèi)容沒有包含合同的主要條款，那么，相對人就很難作出承諾，即使作了某種承諾，也會因不具備合同的主要條款而使合同不能成立。

以要約的上述法律特征來衡量、判斷本案中塑料公司所提交訂貨會的訂單，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該訂單是一個要約，而不是塑料公司所稱的“市場調(diào)查表”。首先，這份訂單是由塑料公司的代理人提交訂貨會訂貨部門的，且訂單加蓋了塑料公司的印章?！吨腥A人民共和國合同法》第9條規(guī)定：“當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同?！币虼耍@份訂單乃是塑料公司的意思表示。其次，該份訂單包含了合同的主要條款。訂單中載明了一份購銷合同最為關(guān)鍵的內(nèi)容：合同的標(biāo)的物為某型號的注塑成型機(jī)；價格為1.3萬元；數(shù)量為一臺；質(zhì)量須符合國家最新質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；交貨方式為賣方送貨；運(yùn)輸費(fèi)用由賣方承擔(dān)。

這些內(nèi)容足以決定一個合同的主要條款。再次，塑料廠向相對人發(fā)出了訂立合同的要約。這里，塑料公司雖然并沒有向特定的相對人發(fā)出要約，但必須考慮到該訂單發(fā)出時的環(huán)境。也就是說，該訂單是在機(jī)械產(chǎn)品展銷會上發(fā)出的，并由塑料公司的代理人提交到大會的訂貨部門，而且要求訂貨部門協(xié)助聯(lián)系賣方。塑料公司發(fā)出訂單的行為意味著，只要訂貨部門能聯(lián)系到同意其訂單的賣方，塑料公司就要受訂單的約束。

因此，塑料公司與機(jī)床公司之間的合同關(guān)系成立，塑料公司發(fā)出的是一份具有法律約束力的要約，而不是市場調(diào)查表。法院的意見是與事實(shí)和法律相符合的。

7．招標(biāo)人是否必須與報價最低的投標(biāo)人簽訂合同?

案情：湖南省某儀表有限公司(以下簡稱儀表公司)準(zhǔn)備興建辦公大樓。為節(jié)約經(jīng)費(fèi)、縮短工期，決定采取招標(biāo)方式發(fā)包這一工程，遂向全社會發(fā)出招標(biāo)通告。在招標(biāo)通告規(guī)定的起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司投標(biāo)。依照招標(biāo)通告的規(guī)定，儀表公司當(dāng)眾開標(biāo)。在10家投標(biāo)者中，只有甲建筑公司和乙建筑公司的報價低于標(biāo)的，其中甲公司報價200萬元，乙公司報價210萬元。評標(biāo)時發(fā)現(xiàn)甲公司的報價雖低，但其施工方案不太合理，技術(shù)力量亦不強(qiáng)。儀表公司經(jīng)選擇，在定標(biāo)時將乙公司選為中標(biāo)人，與之簽訂了基建合同。

甲公司在得知自己報價最低之后，以為自己一定會中標(biāo)，在定標(biāo)前就開始了工程準(zhǔn)備工作，預(yù)定了相當(dāng)數(shù)量的物資。在知道自己未中標(biāo)后，甲公司以自己的報價最低、工程應(yīng)由其承攬為由向法院起訴。儀表公司則稱甲公司的報價雖低，但自己有定標(biāo)的選擇權(quán)，甲公司的訴求無法律依據(jù)。

問題：招標(biāo)人是否必須與報價最低的投標(biāo)人簽訂合同?

評析：該案的焦點(diǎn)在于招標(biāo)公告的法律性質(zhì)問題。具體講，就是招標(biāo)人在發(fā)出招標(biāo)后對于投標(biāo)人還有沒有選擇權(quán)，招標(biāo)人是否必須與報價最低的投標(biāo)人簽訂合同?

按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》)第10條的規(guī)定，招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或其他組織投標(biāo)；邀請投標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織投標(biāo)。無論公開招標(biāo)還是邀請招標(biāo)，它們的法律性質(zhì)都是要約邀請，而不是要約。

反之，投標(biāo)卻構(gòu)成一項要約。這是因為，招標(biāo)的目的在于吸引較多的相對人，以便于招標(biāo)人能夠從中選擇條件最佳者，與之訂立合同。投標(biāo)則是投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)人所公告的標(biāo)準(zhǔn)和條件，向招標(biāo)人發(fā)出的訂立合同的意思表示，在性質(zhì)上屬要約。因此，《中華人民共和國合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！?/p>

正是因為招標(biāo)公告是要約邀請，投標(biāo)為要約，所以招標(biāo)人在投標(biāo)人投標(biāo)后，既可以選擇承諾，也可以選擇不承諾即拒絕，招標(biāo)人對于投標(biāo)人有一定范圍的選擇權(quán)。一般而言，招標(biāo)人應(yīng)選擇與條件最優(yōu)的投標(biāo)人定標(biāo)，簽訂合同。這里的“條件最優(yōu)”并不僅僅指報價最低，因為報價只是一個方面?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第41條規(guī)定：“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：(1)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)；(2)能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要約，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格為最低，但是投標(biāo)價格低于成本的除外?！?/p>

就本案而言，首先，應(yīng)該肯定的是，作為招標(biāo)人的儀表公司有選擇中標(biāo)人的權(quán)利。當(dāng)然，這里的選擇并不是任意選擇，而是要符合公開、公平、公正和誠實(shí)信用的原則，并且要嚴(yán)格按照《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的條件和程序進(jìn)行。其次，作為投標(biāo)人的甲公司以自己的報價最低為由認(rèn)為自己應(yīng)該中標(biāo)，這并不符合法律的規(guī)定。因為，招標(biāo)人的招標(biāo)公告中并未特別注明將與報價最低者簽訂合同。更為重要的是，投標(biāo)人的施工方案和技術(shù)力量不符合招標(biāo)人的條件。因此，甲公司不能僅依自己報價最低而要求訂立合同。

該案件也告訴人們，要正確地認(rèn)識招標(biāo)、投標(biāo)的性質(zhì)，如果對此發(fā)生錯誤認(rèn)識，可能會給自己造成損失。本案中甲公司以為自己報價最低，一定可以中標(biāo)，遂于開標(biāo)前就開始為履行合同而作準(zhǔn)備，預(yù)定了相當(dāng)數(shù)量的物資，結(jié)果只能給自己帶來不應(yīng)有的損失。

8．房地產(chǎn)公司售房廣告中關(guān)于提供免費(fèi)巴士的條款有何法律后果?

案情：2004年，廣州市一房地產(chǎn)公司在距離市區(qū)25公里的地段開發(fā)建設(shè)了一處房地產(chǎn)，名為“海城花園”。之后，房地產(chǎn)公司通過廣告，向社會宣傳“海城花園”的優(yōu)勢和售房的具體事宜?？紤]到距離市區(qū)較遠(yuǎn)，且又不通公共汽車的不便之處，在售房廣告中，該房地產(chǎn)公司特意聲明會為購房者早晚提供免費(fèi)的巴士。同年底該市居民王某看到房地產(chǎn)公司的廣告后，認(rèn)為“海城花園”的條件尚好，雖離市區(qū)較遠(yuǎn)，但早晚有巴士服務(wù)，還是較為方便，遂前去房地產(chǎn)公司商量買房。

在協(xié)議過程中王某堅持要把免費(fèi)提供巴士的事宜寫入售房合同中去，但房地產(chǎn)公司不同意寫入合同，只是聲明他們一定按廣告上宣傳的去做。雙方簽訂了合同，后王某搬入“海城花園”居住。2005年底，房地產(chǎn)公司感到免費(fèi)提供巴士一年以來費(fèi)用太大，遂與住戶協(xié)商要求中止提供巴士運(yùn)輸，作為彌補(bǔ)，房地產(chǎn)公司為各住戶支付一筆交通補(bǔ)助費(fèi)。王某等眾多住戶堅持要求房地產(chǎn)公司繼續(xù)提供免費(fèi)巴士運(yùn)輸服務(wù)。雙方協(xié)商不成，房地產(chǎn)公司中止了巴士運(yùn)輸服務(wù)，王某等眾住戶遂向法院起訴，要求房地產(chǎn)公司繼續(xù)提供服務(wù)，且賠償損失。

問題：廣告中提供的條款有何法律后果?

評析：該案件具有一定的典型性，它和“假一罰十”，“誤你一分鐘，賠你一元錢”等等的社會承諾在法律性質(zhì)上相似。該案的關(guān)鍵是，房地產(chǎn)公司在其售房廣告中宣稱的“提供免費(fèi)巴士”的性質(zhì)是什么，這就涉及商業(yè)廣告的有關(guān)法律問題。

《中華人民共和國合同法》第15條規(guī)定，商業(yè)廣告等為要約邀請。這實(shí)質(zhì)上是對商業(yè)廣告法律性質(zhì)的界定。按照《中華人民共和國廣告法》(以下簡稱《廣告法》)第2條的規(guī)定，商業(yè)廣告是商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用，通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的活動。這里的“介紹”，揭示了商業(yè)廣告的本質(zhì)，也就是說，商業(yè)廣告的實(shí)質(zhì)在于向他人介紹自己所推銷的商品或所提供的服務(wù)，通過介紹，吸引他人的注意，以使他人能夠購買商品或者接受服務(wù)。因此，商業(yè)廣告的目的就在于希望他人能夠向自己發(fā)出訂立合同的意思表示，所以，在合同法上，商業(yè)廣告的法律性質(zhì)為要約邀請。

商業(yè)廣告是要約邀請，這是一個一般原則。但是，《中華人民共和國合同法》關(guān)于商業(yè)廣告性質(zhì)的規(guī)定并不是一個強(qiáng)制性規(guī)范，相反具有任意性，當(dāng)事人可以通過特別約定來改變其法律性質(zhì)。在社會經(jīng)濟(jì)生活中，當(dāng)事人的特別約定一般有以下三種形式：

(1)在商業(yè)廣告中明確注明其為要約。例如，在廣告中寫明：此廣告具有要約的效力。

(2)商業(yè)廣告中包含有廣告人希望訂立合同的愿望，例如，在廣告中寫明：保證有現(xiàn)貨供應(yīng)。

(3)商業(yè)廣告中寫明相對人只要作出規(guī)定的行為就可以使合同成立。例如，在廣告中寫明：我公司有某型號的機(jī)械10臺，每臺1萬元，欲購從速。

《中華人民共和國合同法》第15條第2款明確規(guī)定：“商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！?/p>

具體到本案而言，應(yīng)當(dāng)肯定的是，房地產(chǎn)公司的售房廣告在整體上是商業(yè)廣告，其法律性質(zhì)屬于要約邀請，房地產(chǎn)公司希望欲購房產(chǎn)者向自己發(fā)出訂立合同的要約。但是，這并不妨礙在該商業(yè)廣告中有一部分可以成為要約。本案的關(guān)鍵是，房地產(chǎn)公司廣告中關(guān)于免費(fèi)提供巴士的這一條款的性質(zhì)是什么？

房地產(chǎn)公司在和住戶訂立的合同中并未寫上免費(fèi)提供巴士的條款，但事實(shí)上，這個條款可以自動納入售房合同中成為質(zhì)量擔(dān)保條款，作為消費(fèi)者的眾多購房戶正是看到此條款后才決定買房的，否則，購買者決不會去購買一處地址偏僻又不通公共汽車的住房。因此，這一條款具有要約的性質(zhì)，在購房者作出承諾后，該條款即轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤臈l款。所以，房地產(chǎn)公司提出中止提供免費(fèi)巴士的行為構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

9．要約沒有確定承諾的期限，承諾應(yīng)該在何時到達(dá)要約人?

案情：2008年11月，江蘇綠地農(nóng)產(chǎn)品有限公司(以下簡稱農(nóng)產(chǎn)品公司)存有一批綠豆需要出售，遂向杭州利民食品有限公司(以下簡稱食品公司)發(fā)出傳真，傳真上寫明：“我公司有優(yōu)質(zhì)綠豆18噸出售，單價每公斤8元，我方負(fù)責(zé)送貨，貨到驗收后三天付款，貴公司若需要，請速回信?！笔称饭臼盏絺髡鏁r，其經(jīng)理恰好在外地出差，遂發(fā)傳真答復(fù)農(nóng)產(chǎn)品公司，稱等其經(jīng)理出差回來后再研究是否購買。過了半個月，農(nóng)產(chǎn)品公司得知杭州祐康冷品有限公司(以下簡稱冷品公司)需要綠豆作為原料，遂將該批綠豆售與該冷品公司。．

過后不久，食品公司卻向農(nóng)產(chǎn)品公司發(fā)來傳真，稱其急需綠豆，這18噸綠豆他們都買下。農(nóng)產(chǎn)品公司回函稱該18噸綠豆已售與他人，但食品公司認(rèn)為，農(nóng)產(chǎn)品公司既向其發(fā)出了出售綠豆的要約，就不應(yīng)當(dāng)把綠豆再售與他人，否則就違反了法律。由于雙方協(xié)商不成，且農(nóng)產(chǎn)品公司再無綠豆存貨，食品公司遂向法院起訴，要求農(nóng)產(chǎn)品公司承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償其經(jīng)濟(jì)損失。

問題：要約沒有確定承諾的期限，承諾應(yīng)該在何時到達(dá)要約人?

評析：本案爭議的關(guān)鍵在于，農(nóng)產(chǎn)品公司向食品公司發(fā)出的要約并沒有具體確定承諾期限。因此，這就涉及合同法上的承諾期限問題，即，要約沒有確定承諾的具體期限時，承諾人的承諾應(yīng)當(dāng)在何時作出并到達(dá)要約人?

根據(jù)合同法原理，在要約人發(fā)出一項要約后，該要約并非一直有效，而是有一定的有效期限，受要約人的承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出并通知到達(dá)要約人。如果承諾在要約的有效期限之外作出并到達(dá)要約人，那么，該承諾稱為“遲到的承諾”。“遲到的承諾”在法律性質(zhì)上已不再是承諾，而是一項新的要約。因此，對于一項承諾而言，要約的有效期限就十分重要。這里，要約的有效期限，就是承諾的期限。《中華人民共和國合同法》第23條明確規(guī)定了承諾期限。該條第1款規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。”

第2款規(guī)定：“要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：(1)要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；(2)要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。”在這里，《中華人民共和國合同法》規(guī)定了承諾期限的幾種情形：

(1)承諾的期限一般由要約具體確定。也就是說，由要約人規(guī)定承諾的期限。例如，要約人規(guī)定：十天內(nèi)答復(fù)，那么，承諾的期限即為十天。

(2)要約如果沒有確定承諾的期限，那么，承諾的具體期限取決于要約的方式。對于以對話方式作出的要約，受要約人應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，否則要約即失去效力。這里的“即時”，應(yīng)理解為在對話當(dāng)時。例如，要約人通過電話發(fā)出要約，受要約人應(yīng)當(dāng)在通話中答復(fù)是否承諾，如不作答復(fù)，通話的結(jié)束意味著要約的失敗。當(dāng)然，按法律的規(guī)定，當(dāng)事人也可以對此作另外的約定。

對于以非對話方式作出的要約，承諾應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)到達(dá)要約人。在這里，“合理期限”的確定取決于各種條件。首先，要考慮要約的內(nèi)容，如果要約中規(guī)定“請速回信”，那就意味著受要約人在收到要約后應(yīng)馬上答復(fù)；其次，應(yīng)考慮交易的內(nèi)容，例如鮮活商品的交易，承諾應(yīng)當(dāng)盡快作出；再者，應(yīng)考慮當(dāng)?shù)?、?dāng)時的交易習(xí)慣，如當(dāng)?shù)卦擁椊灰椎慕灰琢?xí)慣是承諾應(yīng)盡快作出，那么受要約人的遲延答復(fù)就不能作為承諾，而至多成為一項新的要約。

具體到本案而言，農(nóng)產(chǎn)品公司向食品公司發(fā)出的傳真明確、具體，包含了一項合同的標(biāo)的、數(shù)量等主要條款，因此，該傳真在法律上構(gòu)成一項要約。在本案中，重要的是該項要約中明確寫著“請速回信”，如上所述，這就意味著受要約人即食品公司，應(yīng)在接到要約后馬上作出是否承諾的通知，也就是說，無論食品公司是承諾還是拒絕承諾，都應(yīng)當(dāng)馬上給予答復(fù)。事實(shí)上，食品公司也作出了某種通知，回電稱等其經(jīng)理出差回來后再研究是否購買。這實(shí)質(zhì)上是一份拒絕承諾的通知，因為在這份通知中食品公司沒有作出同意馬上購買的承諾。

因此，在食品公司發(fā)出這一傳真后，農(nóng)產(chǎn)品公司對食品公司發(fā)出的要約在法律上就已經(jīng)失去了效力，農(nóng)產(chǎn)品公司不再受其原有要約的約束，自然有權(quán)將貨物另作處理，另行出售。食品公司認(rèn)為該要約仍然有效，農(nóng)產(chǎn)品公司不應(yīng)將綠豆再出售給他人的觀點(diǎn)，沒有任何理由，實(shí)際上是對法律關(guān)于要約和承諾效力的規(guī)定認(rèn)識不清。

10．乘客懸賞尋包的行為是要約嗎?

案情：2006年12月25日，王某到北京出差。他在打車到三里河時，不慎將裝有證件、資料和票據(jù)的皮包遺忘在出租車內(nèi)。王某遂在某報上發(fā)出尋物廣告，稱拾得人送還皮包，將獲酬金2000元。2006年12月28日，出租車司機(jī)將皮包送還王某并請王某支付2000元酬金。王某認(rèn)為，拾金不昧是社會主義道德風(fēng)尚，遺失物的拾得人理應(yīng)送還遺失物給失主，但由于出租車司機(jī)花費(fèi)了油錢和時間送皮包給自己，他愿拿出500元錢作為酬謝。司機(jī)認(rèn)為，王某在懸賞廣告中已寫明酬金為2000元，自己按要求交還了遺失物，王某就應(yīng)該按廣告中所標(biāo)明的數(shù)額支付酬金。雙方發(fā)生爭執(zhí)，后訴至法院。

法院經(jīng)審理認(rèn)為：王某在尋物啟事中寫明送還皮包將獲酬金2000元是在情急之下不得已而作的意思表示，非其真實(shí)意思表示。依《中華人民共和國民法通則》第79條第二款規(guī)定發(fā)出判決，(1)出租車司機(jī)應(yīng)將拾得的遺失物歸還原主；(2)王某的尋物廣告因非真實(shí)意思表示無效，故出租車司機(jī)無權(quán)要求2000元酬金；(3)王某得到皮包后愿給500元酬金是其真實(shí)意思表示，故判決王某給付出租車司機(jī)500元酬金。判決后，出租車司機(jī)不服，訴至二審法院。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為：王某發(fā)出的尋物廣告系懸賞廣告，“拾得人送還皮包，將獲酬金2000元”是其向不特定人發(fā)出的要約。

出租車司機(jī)送還了皮包，此行為是其對要約的有效承諾，因此，王某與出租車司機(jī)之間成立了合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第57條關(guān)于“民事法律行為從成立時起具有法律約束力，行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或解除”的規(guī)定，而王某有給付廣告中許諾的給付酬金的義務(wù)。王某稱給付酬金非其真實(shí)意思表示有違《中華人民共和國民法通則》第4條規(guī)定的誠實(shí)信用原則，不予支持。出租車司機(jī)上訴理由成立，應(yīng)予支持。最終裁定一審判決不當(dāng)，應(yīng)予糾正。

問題：懸賞行為是要約嗎?

評析：本案涉及的是懸賞廣告的性質(zhì)問題。懸賞廣告，是廣告人以廣告的方法，對完成一定行為的人給付報酬的行為。只要行為人依法完成了所指定的行為，廣告人即負(fù)有給付報酬的義務(wù)。關(guān)于懸賞廣告的性質(zhì)，有兩種不同的認(rèn)識。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，懸賞廣告為要約。即廣告是廣告人向不特定人發(fā)出的廣告中載明的條件應(yīng)視為一種要約，行為人完成廣告所要求的行為則為承諾，因有效承諾而在懸賞人與行為人之間成立懸賞合同。

既然懸賞合同有效成立，則懸賞人應(yīng)依約履行合同中約定的義務(wù)，但是這種觀點(diǎn)無法說明行為人在不知道懸賞廣告的情況下所做出的交付遺失物的行為該如何處理。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，懸賞廣告為單方法律行為。其理由在于：懸賞廣告為單方法律行為，則表明只要廣告人發(fā)出懸賞廣告，廣告人就應(yīng)當(dāng)受到廣告的拘束，而無須經(jīng)他人同意。這樣，完成廣告所指明行為的行為人即使不知道懸賞廣告的存在，也有要求廣告人支付報酬的請求權(quán)。而且，作為單方民事法律行為，廣告人實(shí)施后即應(yīng)受其約束，而不同于將懸賞廣告視為要約的情況下，廣告人可以在相對人作出承諾之前撤銷要約。

《中華人民共和國合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示?！钡?條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！庇纱艘?guī)定可以看出，如果將懸賞廣告定性為要約，則限制行為能力人和無行為能力人被排除在承諾人之外。這顯然不利于保護(hù)他們的利益。

法律行為，是指民事主體基于意思表示，旨在發(fā)生、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。《中華人民共和國民法通則》將法律行為稱為民事行為，其中，不合法的行為為無效的民事行為或可撤銷的民事行為，合法的行為是民事法律行為。如《中華人民共和國民法通則》第54條規(guī)定：“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為?！币虼?，如果認(rèn)定懸賞廣告為單方法律行為，只要其是合法的法律行為，則只要廣告人作出該行為就受該行為的拘束，而不能隨意變更、撤回、撤銷，也不問相對人的行為能力如何，只要其實(shí)施了廣告中所要求的行為，其就有權(quán)依據(jù)懸賞廣告請求獲得報酬。

綜上所述，基于保護(hù)當(dāng)事人的利益和保障交易安全的需要，懸賞廣告定性為單方法律行為更為科學(xué)。本案中，二審法院將懸賞廣告定性為要約有待商榷。王某自愿在“尋物啟事”中寫明“拾得人送還皮包將獲酬金2000”是其真實(shí)意思表示，其發(fā)出懸賞廣告為單方法律行為，因此在他作出該行為后即應(yīng)受其約束。出租車司機(jī)完成了懸賞廣告要求的行為，王某即應(yīng)付給其許諾的報酬，出租車司機(jī)有權(quán)獲得2000元酬金。

11．要約中對承諾期限的起算日規(guī)定不明的，應(yīng)當(dāng)如何確定承諾的有效期限?

案情：內(nèi)蒙古呼和浩特牧業(yè)股份公司(以下簡稱牧業(yè)公司)有一批羊毛待售。2004年4月2日，該公司銷售部以信件的形式向呼和浩特市第一紡織有限公司(以下簡稱第一紡織公司)發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、價格、質(zhì)量等作了詳細(xì)說明，并規(guī)定如發(fā)生爭議應(yīng)提交仲裁委員會仲裁，該信件還特別注明，希望在15日內(nèi)得到答復(fù)。但是，由于辦公室工作人員的疏忽，該信件沒有說明起算期，信件的落款亦未寫明日期。4月4日，牧業(yè)公司銷售部工作人員才將信件投寄。

由于郵政編碼書寫有誤，4月8日再次投寄，直到4月17日第一紡織公司才收到信件，并于次日即18日拍發(fā)電報，請求盡快發(fā)貨。該電報于4月19日送達(dá)牧業(yè)公司。不料，由于牧業(yè)公司銷售部在4月18日未收到第一紡織公司的回信，已將羊毛賣給另一毛紡企業(yè)。第一紡織公司幾次催貨未果，遂向仲裁委員會申請仲裁，要求牧業(yè)公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：要約中對承諾期限的起算日規(guī)定不明的，應(yīng)當(dāng)如何確定承諾的有效期限?

評析：該案涉及的法律問題是承諾期限的確定問題。合同是一個有效要約和一個有效承諾的結(jié)合。要約和承諾的有效，自然要符合《中華人民共和國合同法》的規(guī)定和要求。本案所啟示的，就是要符合《中華人民共和國合同法》關(guān)于期限的規(guī)定。

《中華人民共和國合同法》第23條第1款規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人?！崩?，本案中供銷公司在要約中規(guī)定，希望在15日內(nèi)得到答復(fù)。這個15日，即為要約確定的期限。這里要特別注意的是，法律規(guī)定承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，因此，受要約人應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)作出承諾并使承諾到達(dá)要約人，如果受要約人只是在規(guī)定的期限內(nèi)作出了承諾而沒有到達(dá)要約人，那么該承諾并不生效。這就要求承諾人在作出承諾時一定要考慮到承諾的在途時間。

那么，《中華人民共和國合同法》第23條第1款規(guī)定的承諾期限應(yīng)當(dāng)如何具體起算呢?從理論上講，要約的生效時間即為承諾期限的起算時間。《中華人民共和國合同法》第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時生效?！蹦敲?，承諾期限應(yīng)當(dāng)自受要約人收到要約時起算，這是承諾期限的一般原則。《中華人民共和國合同法》根據(jù)不同的要約方式，對各種承諾期限的計算也作了規(guī)定。《中華人民共和國合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算?！?/p>

這里的信件載明的日期，包括兩種情況：一種是信件中明確規(guī)定了承諾期限的起算時間，例如規(guī)定：承諾期限為10天，從到達(dá)日開始計算。另一種是信件中并未明確規(guī)定承諾期限的起算時間，但信件的落款人卻寫有信件的日期，那么該日期就是承諾期限的起算時間。《中華人民共和國合同法》第24條規(guī)定的快速通訊方式，除電話、傳真外，還應(yīng)包括電傳、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。

可以看出，根據(jù)要約方式的不同，《中華人民共和國合同法》區(qū)分了不同的承諾期限的起算時間。對于以信件或電報方式發(fā)出的要約，自要約發(fā)出時，承諾期限即開始計算；對于用傳真、電子郵件等快速通訊方式發(fā)出的要約，自要約到達(dá)時，承諾期限開始計算。這是要約方式不同的必然結(jié)果。

具體到本案，牧業(yè)公司以信件的形式向第一紡織公司發(fā)出了要約，在要約中明確規(guī)定承諾期限為15日。由于其工作人員的疏忽，該信件并沒有說明承諾期限的起算期，落款也沒有寫明日期，因此承諾期限應(yīng)自投寄該信件的郵戳日期，即4月8日開始計算(因為4月4日的投寄無效，4月8日才正式投寄)，那么承諾期限應(yīng)至4月23日。第一紡織公司在4月18日向供銷公司發(fā)出承諾，該承諾并于4月19日到達(dá)要約人，符合承諾期限的規(guī)定，屬于有效承諾。

牧業(yè)公司雖然以為自己的要約是4月2日發(fā)出并應(yīng)至4月18日承諾期限屆滿，但由于其內(nèi)部工作人員的失誤卻使要約實(shí)際是于4月8日發(fā)出，故牧業(yè)公司4月2日發(fā)出要約的意愿為其內(nèi)心意思，并無效力。因此，牧業(yè)公司在承諾期限屆滿之前就將羊毛另行出售其它企業(yè)的行為是典型的締約過失行為，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

12．要約可以撤銷嗎?

案情：2007年1月5日，某商場用傳真方式向其老交易伙伴某電視機(jī)公司發(fā)出要約，稱欲購買××型號電視機(jī)500臺，價格為2500元一臺，10天內(nèi)給予答復(fù)。電視機(jī)公司接到要約后，積極準(zhǔn)備貨源并于1月12日草擬回電，準(zhǔn)備13日發(fā)出承諾。這時，商場又發(fā)來一封傳真，稱自己已購買了另一電視機(jī)企業(yè)的某型號電視機(jī)500臺，欲將1月5日發(fā)出的要約撤銷。電視機(jī)公司接到電報后頗為生氣和不解，回復(fù)稱自己已為履行合同做好了準(zhǔn)備，并且商場規(guī)定了明確的承諾期限，自己在承諾有效期內(nèi)予以承諾，商場無權(quán)撤銷要約。

商場認(rèn)為，自己撤銷要約的通知在電視機(jī)公司發(fā)出承諾通知之前到達(dá)，符合《中華人民共和國合同法》第18條中關(guān)于撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人的規(guī)定，因此，自己有權(quán)撤銷要約，不再受要約的約束，無須接受電視機(jī)公司的承諾。雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴至法院。法院經(jīng)審理查明，商場在要約中規(guī)定了承諾期限，電視機(jī)公司為履行合同做好了準(zhǔn)備，表明要約是不可撤銷的。故判決商場撤銷要約的通知無效，500臺電視機(jī)購銷合同成立，商場應(yīng)依法履行合同義務(wù)。

問題：要約可以撤銷嗎?

評析：本案涉及的是要約能否撤銷的問題。所謂要約的撤銷，是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力消滅的行為。要約人享有要約的撤銷權(quán)，有助于保護(hù)要約人的利益，并體現(xiàn)了立法對要約人的自由意志的尊重。但如果任由要約人撤銷生效要約，必然不利于維護(hù)要約的拘束力、有損于受要約人的利益，因此，我國合同法雖然賦予了要約人的要約撤銷權(quán)，但同時又對該權(quán)利進(jìn)行了限制。

我國《中華人民共和國合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！钡?9條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。”

本案中，商場在要約中規(guī)定了承諾期限，鑒于商場與電視公司是老合作伙伴，電視機(jī)公司有理由認(rèn)為該要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，這些都表明要約是不可撤銷的。因此，電視機(jī)公司在承諾期限內(nèi)(1月15日)作出承諾，合同于承諾到達(dá)時生效，商場應(yīng)依法訂立合同并履行合同義務(wù)。否則商場應(yīng)賠償電視機(jī)廠因此而受到的損失。

13．當(dāng)事人不在同一地點(diǎn)簽字蓋章時，應(yīng)如何確定合同的成立地?

案情：2009年8月，杭州新光貿(mào)易有限公司(以下簡稱貿(mào)易公司)與金華金地農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司(以下簡稱農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司)經(jīng)協(xié)商，擬定了一批蘋果買賣合同的具體條款。雙方約定，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司供給貿(mào)易公司蘋果40萬公斤，每公斤6元，貨款共計240萬元。供貨時間為9月份交25萬公斤，10月份交15萬公斤。合同并對標(biāo)的物質(zhì)量和規(guī)格、產(chǎn)品包裝、交貨地點(diǎn)、預(yù)付款等作了明確規(guī)定，并約定，若以后發(fā)生糾紛，由合同簽訂地或履行地的法院管轄。

合同條款擬定之后，雙方負(fù)責(zé)人分別簽字，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司并在合同上加蓋了其合同專用章，貿(mào)易公司負(fù)責(zé)人因未攜帶合同印章，遂要求對方先發(fā)貨，印章之后再蓋。貿(mào)易公司負(fù)責(zé)人返回本公司后，在合同上加蓋了合同專用章，將其寄回農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司，并電匯了約定的預(yù)付款13萬元。由于種種原因，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司于10月10日才將4萬公斤蘋果運(yùn)至火車站，經(jīng)檢測，其質(zhì)量不符合合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，貿(mào)易公司驗收員拒收，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司于11日擅自將貨物發(fā)出。雙方后又達(dá)成降價協(xié)議。貨到后，貿(mào)易公司發(fā)現(xiàn)蘋果的質(zhì)量太差且有蟲害，遂電告農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司要求退貨，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司復(fù)電予以拒絕。

因協(xié)商無效，貿(mào)易公司向住所地杭州市西湖區(qū)人民法院起訴，要求對方退貨、退款，且承擔(dān)違約責(zé)任。該杭州市西湖區(qū)法院受理后，即向農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司發(fā)出應(yīng)訴通知書。農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司提出管轄權(quán)異議，稱由于合同簽訂地和合同履行地均在農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司方，因此該合同糾紛不應(yīng)由貿(mào)易公司所在地的法院管轄。

問題：當(dāng)事人不在同一地點(diǎn)簽字蓋章時，應(yīng)如何確定合同的成立地?

評析：該案涉及的主要法律問題是合同簽訂地點(diǎn)的確定。合同簽訂地點(diǎn)，實(shí)際上也就是合同的成立地點(diǎn)。確定合同簽訂地點(diǎn)的法律意義，在于它是確定案件地域管轄的主要法律事實(shí)之一?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?/p>

按這一法律規(guī)定，合同當(dāng)事人若在書面合同中協(xié)議選擇由合同簽訂地人民法院管轄，那么合同簽訂地人民法院、就取得了對案件的管轄權(quán)。因此，正確確定合同的成立地點(diǎn)，對于人民法院恰當(dāng)行使管轄權(quán)，對于當(dāng)事人訴訟權(quán)利的行使和順利進(jìn)行民事訴訟都具有重要的意義。

《中華人民共和國合同法》對合同成立的地點(diǎn)作了具體規(guī)定。《中華人民共和國合同法》第34條規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！钡?5條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！卑凑者@些規(guī)定，從原則上講，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。由于《中華人民共和國合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時生效?！币虼顺兄Z生效的地點(diǎn)一般就是要約人所在地。在這里，對要約人所在地應(yīng)作廣義理解，它不僅包括要約人的主營業(yè)地，也包括要約人的實(shí)際存在地點(diǎn)。例如，要約人赴外地簽訂合同，那么，該地即成為要約人的所在地。

本案涉及的問題是雙方當(dāng)事人簽字蓋章并不在同一地點(diǎn)。對于這一問題的處理，1986年4月11日最高人民法院《關(guān)于如何確定合同簽訂地問題的批復(fù)》指出：凡書面合同寫明了合同簽訂地點(diǎn)的，以合同寫明的為準(zhǔn)；未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地；雙方簽字蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后一方簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。但根據(jù)1996年12月31日最高人民法院《關(guān)于廢止1979年至1989年間發(fā)布的部分司法解釋的通知》，該批復(fù)由于與《民事訴訟法》相抵觸而廢止，不再運(yùn)用。因此，對這一問題仍須依據(jù)目前執(zhí)行的《中華人民共和國合同法》中規(guī)定來處理。

在本案中，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司負(fù)責(zé)人在合同訂立時就予以蓋章，但貿(mào)易公司負(fù)責(zé)人并未在合同簽訂當(dāng)時在合同書上蓋章，而是待回到本公司蓋章后將合同書寄到農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司。從合同法上講，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司負(fù)責(zé)人在合同書上蓋章的行為即為一種發(fā)出要約的行為，貿(mào)易公司負(fù)責(zé)人回到本公司后蓋章的行為為承諾行為，該承諾并非立即生效，而是自到達(dá)農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司時生效。因此，本案的合同簽訂地為農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司所在地。按照《民事訴訟法》關(guān)于協(xié)議管轄的規(guī)定，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司所在地人民法院對此案有管轄權(quán)，而貿(mào)易公司所在地人民法院則無管轄權(quán)，因此，農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司的管轄權(quán)異議成立。

14．當(dāng)事人以口頭形式達(dá)成的合同，是否有效?

案情：2004年2月，廣西國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)股份有限公司(以下簡稱國經(jīng)公司)與邑寧縣大塘糖業(yè)有限公司(以下簡稱糖業(yè)公司)達(dá)成合作協(xié)議，由國經(jīng)公司向糖業(yè)公司投資200萬元，作為交換糖業(yè)公司向國經(jīng)公司提供2000噸優(yōu)惠的一級糖產(chǎn)品，優(yōu)惠價位每噸4700元。同月，國經(jīng)公司業(yè)務(wù)員饒某與廣西南寧桂糖集團(tuán)有限公司(以下簡稱桂糖集團(tuán))經(jīng)理翁某口頭商定，由國經(jīng)公司向桂糖集團(tuán)提供2000噸優(yōu)質(zhì)白砂糖，每噸價格為5100元，桂糖集團(tuán)預(yù)付款200萬元，提貨時支付全部貨款，于是桂糖集團(tuán)開具了3個月后到期的200萬元的遠(yuǎn)期商業(yè)匯票。

次日，饒某到糖業(yè)公司，將桂糖集團(tuán)開具的200萬元匯票經(jīng)過背書交給糖業(yè)公司，并說明這是國經(jīng)公司對糖業(yè)公司的投資款。糖業(yè)公司提出雖然有了200萬元的投資款，但若購糖還須另外預(yù)付購糖款，但國經(jīng)公司卻遲遲未交預(yù)付款，糖業(yè)公司遂未向國經(jīng)公司提供2000噸白砂糖。2004年4月，國經(jīng)公司以形勢發(fā)生變化為由書面通知糖業(yè)公司解除2000噸購糖協(xié)議，退還200萬元的投資款。糖業(yè)公司同意解除合同并退還了200萬元的投資款。但是沒隔多久，桂糖集團(tuán)卻向國經(jīng)公司催要2000噸白砂糖，國經(jīng)公司未予答復(fù)。桂糖集團(tuán)遂向法院起訴，要求國經(jīng)公司承擔(dān)不能履行合同的違約責(zé)任。

國經(jīng)公司答辯稱，國經(jīng)公司與桂糖集團(tuán)雙方之間從未簽訂過購銷白砂糖的合同，業(yè)務(wù)員饒某的行為事先未經(jīng)國經(jīng)公司授權(quán)，事后又未經(jīng)追認(rèn)，國經(jīng)公司對饒某的行為不承擔(dān)責(zé)任。

問題：口頭形式達(dá)成的合同，是否有效?

評析：本案的關(guān)鍵在于國經(jīng)公司業(yè)務(wù)員饒某與桂糖集團(tuán)經(jīng)理翁某的口頭協(xié)議是否有效成立。這就涉及合同法上訂約的口頭形式問題。

當(dāng)事人能否以口頭形式訂立合同，這在我國合同立法上有一個發(fā)展的過程。在早期，法律不允許當(dāng)事人以口頭形式訂立重大復(fù)雜的合同，而只允許以口頭形式訂立一些小額的簡單的合同。1999年就已經(jīng)廢止的原《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第3條就曾規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同，除即時清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！薄吨腥A人民共和國技術(shù)合同法》(1999年廢止)第9條也曾規(guī)定：“技術(shù)合同的訂立、變更和解除采用書面形式?！薄吨腥A人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(1999年廢止)第7條也曾規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立?！?/p>

它們都基本上只允許當(dāng)事人以書面形式訂立合同。書面形式有固定憑據(jù)，可以將當(dāng)事人的意思表示予以如實(shí)記載并永久保存，對于明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系、預(yù)防和處理有關(guān)爭議都具有重要意義。與書面形式相比，口頭形式雖然簡便迅速，但缺乏客觀記載，日后難以查證，一旦發(fā)生爭執(zhí)，則當(dāng)初所表示的內(nèi)容難以確定。因此，法律只允許即時、小額的合同采用口頭形式。但這并不意味著書面形式越多越好。這里應(yīng)指出，首先，選擇何種形式訂立合同是合同自由原則的重要內(nèi)容。法律強(qiáng)制當(dāng)事人必須采用書面形式訂立合同，實(shí)際上是限制了當(dāng)事人的選擇自由。

其次，合同本質(zhì)上是一種法律關(guān)系，不能把合同僅僅等同于合同書。合同書等書面形式僅僅是證明合同關(guān)系存在的證據(jù)，而且也還不是唯一的證據(jù)。再次，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，人們不僅要求交易安全，而且更要求交易迅速。如果在任何情況下都要求當(dāng)事人采用書面形式，則不利于交易的達(dá)成和交易效率的提高?；谝陨侠碛桑?999年實(shí)施的《中華人民共和國合同法》對口頭形式作了充分的肯定，把它作為與書面形式并列的合同訂立形式之一?！吨腥A人民共和國合同法》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”

對于較為復(fù)雜的技術(shù)合同，《中華人民共和國合同法》也只是規(guī)定技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并不要求所有的技術(shù)合同都必須采用書面形式。當(dāng)然，采取口頭形式時，由于其特點(diǎn)所決定，所以要求當(dāng)事人要慎重。

具體到本案而言，國經(jīng)公司與桂糖集團(tuán)雙方雖對雙方之間是否存在口頭合同關(guān)系有所爭議，但根據(jù)客觀事實(shí)和已有的證據(jù)(200萬元商業(yè)匯票的開具和背書)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定，國經(jīng)公司業(yè)務(wù)員饒某以本公司名義將糖業(yè)公司尚未向其提供的2000噸白砂糖轉(zhuǎn)賣給桂糖集團(tuán)的行為，已經(jīng)國經(jīng)公司認(rèn)可，雙方就買賣2000噸白砂糖達(dá)成的口頭協(xié)議事實(shí)上已經(jīng)成立。國經(jīng)公司要求桂糖集團(tuán)開具匯票后未向桂糖集團(tuán)供貨，屬違約行為，應(yīng)承擔(dān)不能供貨的違約責(zé)任。

15．可以用電子郵件等數(shù)據(jù)電文訂立合同嗎?

案情：杭州實(shí)達(dá)養(yǎng)殖場(以下簡稱養(yǎng)殖場)準(zhǔn)備購買魚粉，遂于2010年1月10日向舟山新和魚粉飼料公司(以下簡稱飼料公司)發(fā)去電子郵件詢問是否有魚粉，并請?zhí)峁﹫髢r單。飼料公司于1月12日回復(fù)電子郵件，將自己所有魚粉的種類、價格、存量均告知養(yǎng)殖場。收到飼料公司的電子郵件后，養(yǎng)殖場稱打算購買甲類魚粉1000公斤，再用電子郵件詢問飼料公司價格是否可降低一些？飼料公司回復(fù)稱可降至3.5元/公斤。如果養(yǎng)殖場可以接受，請確認(rèn)該價款及數(shù)量，并告知供貨時間，供貨時間以本公司確認(rèn)為準(zhǔn)。

養(yǎng)殖場收到飼料公司的電子郵件后，向飼料公司發(fā)出電子郵件，確認(rèn)以3.5元/公斤價格購買甲類魚粉1000公斤，并提出交貨期為2010年2月26日。飼料公司于2010年1月28日用電子郵件回復(fù)確認(rèn)這一買賣。2010年2月26日，由于另有一大客戶愿意以3.6元的價格購買甲類魚粉，飼料公司就將甲類魚粉全部賣給這一客戶。由于飼料公司已經(jīng)沒有甲類魚粉可賣，于是飼料公司遂以養(yǎng)殖場與飼料公司之間沒有簽訂合同書，合同關(guān)系不存在為由，拒絕履行交貨義務(wù)。養(yǎng)殖場遂訴至法院，要求飼料公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：可以用數(shù)據(jù)電文等訂立合同嗎?

評析：本案涉及的是合同的形式及成立方式問題。合同的形式，又稱合同的方式，是合同當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)。合同法規(guī)定合同形式的意義在于：(1)它是當(dāng)事人采用的確認(rèn)共同意思表示的載體。(2)沒有一定的合同形式，合同的公示性受到影響，難以為他人所知曉。在當(dāng)事人一方否認(rèn)合同內(nèi)容，又缺乏相應(yīng)的證明材料時，該合同難以發(fā)揮促進(jìn)經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的功能，不易于解決合同糾紛，明確責(zé)任。因此，合同法對合同形式作了規(guī)定。立法對合同形式的規(guī)定是一個發(fā)展的過程，其立法意圖是在保障交易安全和保障當(dāng)事人意思自治兩者間尋求一個最佳結(jié)合點(diǎn)。

《中華人民共和國民法通則》第56條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式，法律規(guī)定用特殊形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”《中華人民共和國合同法》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！庇纱丝梢?，我國立法確認(rèn)了口頭形式、書面形式和其他形式三大類合同形式。

本案中，養(yǎng)殖場與飼料公司以電子郵件往來磋商的方式來簽訂合同，顯然屬以書面形式中的數(shù)據(jù)電文方式來訂立合同，是符合法律規(guī)定的。

《中華人民共和國合同法》第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！钡?3條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。”

由此可見，在采用書面形式簽訂合同書時，依其采用方式的不同，合同成立的時間各不相同。在采用合同書形式的情況下，合同自雙方簽字或蓋章時成立。在采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，如果雙方?jīng)]有要求簽訂確認(rèn)書，則合同自雙方就合同主要條款達(dá)成合意時成立；如果雙方要求簽訂確認(rèn)書的，則合同自簽訂確認(rèn)書或另一方予以確認(rèn)時成立。

本案中，雙方當(dāng)事人以數(shù)據(jù)電文的形式訂立合同，飼料公司要求以自己最后確認(rèn)為準(zhǔn)，該公司于2010年1月28日已回電子郵件確認(rèn)了合同內(nèi)容，因此，該買賣魚粉合同自飼料公司確認(rèn)之日起已經(jīng)成立。飼料公司以未簽訂合同書、合同關(guān)系不存在為由拒絕履行合同義務(wù)，顯然是一種違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

16．用傳真等數(shù)據(jù)電文訂立合同，是否需簽訂確認(rèn)書?

案情：2009年8月，浙江省外貿(mào)進(jìn)出口公司(以下簡稱進(jìn)出口公司)向湖州韻達(dá)毛紡公司(以下簡稱毛紡公司)發(fā)傳真詢問是否有某種毛呢，如有，希望報價，進(jìn)出口公司欲購買5000米。毛紡公司立即答復(fù)有現(xiàn)貨出售，每米15元，如購買須先付15%的預(yù)付款。進(jìn)出口公司隨即發(fā)傳真表示愿意購買，同時匯去預(yù)付款7250元，但在傳真中，進(jìn)出口公司寫明：交貨時間應(yīng)以我方確認(rèn)為準(zhǔn)。毛紡公司收到傳真10日后要求發(fā)貨，進(jìn)出口公司提出因無處存放，暫緩供貨。

毛紡公司再次去函，稱如不能立即收貨，該批貨物將另作處理。進(jìn)出口公司復(fù)函，希望推遲一個月交貨。毛紡公司認(rèn)為時間太長，遂將該批貨物轉(zhuǎn)售他人，并退還了預(yù)付款。進(jìn)出口公司在一個月后得知該批貨已轉(zhuǎn)售他人，遂向法院起訴，要求毛紡公司承擔(dān)違約責(zé)任。毛紡公司答辯稱進(jìn)出口公司并沒有確認(rèn)交貨時間，雙方的合同不成立，不承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：用傳真等數(shù)據(jù)電文訂立合同，是否需簽訂確認(rèn)書?

評析：該案中爭議的焦點(diǎn)在于雙方當(dāng)事人之間是否有合同關(guān)系存在。當(dāng)事人在合同書中約定：交貨時間以進(jìn)出口公司方確認(rèn)為準(zhǔn)，這就涉及合同法上的確認(rèn)書問題。

合同的當(dāng)事人在簽訂合同的過程中，常常會提出簽訂確認(rèn)書，即雙方在達(dá)成書面的合同之后，一方要求以其最后的確認(rèn)為準(zhǔn)。例如在傳真中規(guī)定：此合同在某方最終確認(rèn)后生效。因此，在一方最后的確認(rèn)之前，雙方所達(dá)成的協(xié)議不過是一個初步的意向，在法律上對雙方當(dāng)事人均無約束力。《中華人民共和國合同法》第33條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書?！焙炗喆_認(rèn)書時合同成立，按照法律的規(guī)定關(guān)于確認(rèn)書，應(yīng)注意以下幾個方面：

(1)確認(rèn)書是對以信件、數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等形式訂立合同的確認(rèn)。換句話說，只有在以信件、數(shù)據(jù)電文等形式簽訂合同的，方可再行簽訂確認(rèn)書。如果當(dāng)事人以合同書形式訂立合同，則不能要求簽訂確認(rèn)書，否則就構(gòu)成違約?！吨腥A人民共和國合同法》第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！狈芍詫贤瑫c信件、數(shù)據(jù)電文作出區(qū)別，原因在于這兩種合同形式在證據(jù)法上具有不同效力，合同書的證明力要大于信件和數(shù)據(jù)電文的證明力。

(2)確認(rèn)書構(gòu)成承諾的一部分。確認(rèn)書實(shí)際上是對要約的最后的、明確而肯定的承諾。《中華人民共和國合同法》規(guī)定合同自簽訂確認(rèn)書后成立，這意味著，確認(rèn)書是否發(fā)出，是判斷當(dāng)事人是否作出承諾的重要標(biāo)準(zhǔn)。在確認(rèn)書簽訂前，雙方當(dāng)事人在事實(shí)上仍處于訂約階段。

當(dāng)然，這并不意味著，在當(dāng)事人雙方簽訂確認(rèn)書之前，任何一方當(dāng)事人都可以任意違反所達(dá)成的初步協(xié)議而無須承擔(dān)法律責(zé)任。雙方當(dāng)事人達(dá)成初步協(xié)議的事實(shí)，就足以證明雙方都相信對方會最終與自己訂立合同。換句話說，這時對當(dāng)事人而言，已產(chǎn)生了信賴?yán)?，任何一方違反初步協(xié)議的行為都會使該信賴?yán)嬖獾綋p害。因此，無過錯的一方可以追究對方的締約過失責(zé)任。

本案中，進(jìn)出口公司在傳真中明確寫著：交貨時間應(yīng)以我方確認(rèn)為準(zhǔn)。毛紡公司在收到該傳真后沒有表示異議，這意味著雙方就進(jìn)出口公司有權(quán)確認(rèn)交貨時間達(dá)成了協(xié)議。之后，在毛紡公司的催促下，進(jìn)出口公司希望毛紡廠推遲一個