法碩聯(lián)考分析之法理學(xué)

法理學(xué)第一章緒論第一節(jié)法學(xué)一、法學(xué)的含義■法學(xué)的概念；法學(xué)的研究對(duì)象；法學(xué)體系【分析】法學(xué)又稱法律科學(xué)，是一門以法(或法律)這一社會(huì)現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對(duì)象的人文社會(huì)科學(xué)。第一，法學(xué)是一門科學(xué)?？茖W(xué)作為一個(gè)普遍性的概念，用于指稱人類的一種專門性研究活動(dòng)和知識(shí)，而不僅僅是以自然科學(xué)作為惟一的存在方式與判斷標(biāo)準(zhǔn)。以這樣較為寬泛的定義來衡量，法學(xué)在人類歷史幾千年的開展過程中，已形成了較為完整的知識(shí)體系，并且在歷代法學(xué)家的錘煉之下，已形成了以不同方法為主導(dǎo)的各種流派，其方法具有科學(xué)性，理論具有標(biāo)準(zhǔn)性。第二，法學(xué)是一門人文社會(huì)科學(xué)。人類迄今為止擁有的知識(shí)，按照構(gòu)成和存在方式的不同，大致可以歸結(jié)為三種不同形態(tài)，即有關(guān)社會(huì)的、有關(guān)人文的和有關(guān)自然的，各種知識(shí)門類都被歸入這三種形態(tài)。因此，按照這一對(duì)知識(shí)形態(tài)的概括，人們一般將科學(xué)劃分為自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)和人文科學(xué)。在這一分類標(biāo)準(zhǔn)下，我們把法學(xué)界定為一種存在于社會(huì)科學(xué)和人文科學(xué)之間的知識(shí)形態(tài)。法學(xué)以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象，考察法的產(chǎn)生、開展及其規(guī)律，研究各種法律標(biāo)準(zhǔn)、法律制度的性質(zhì)、特點(diǎn)及其相互關(guān)系，研究法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機(jī)制，研究法與其他社會(huì)現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及相互作用，因此具有社會(huì)科學(xué)的性質(zhì)；同時(shí)，法律又是人們生活意義的規(guī)那么表達(dá)，法學(xué)要解決不同民族不同國(guó)度人們生活所面臨的問題，要為人們?cè)谝?guī)那么下生活提供精神導(dǎo)向，因此又具有人文科學(xué)的性質(zhì)。法學(xué)體系是一個(gè)由互不相同、但又有聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的知識(shí)系統(tǒng)。法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是多種多樣的，因而研究社會(huì)的各種法律現(xiàn)象及其開展規(guī)律的法學(xué)所研究的范圍也就十分廣泛，從而形成假設(shè)干分支學(xué)科。這些分支學(xué)科構(gòu)成一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的知識(shí)系統(tǒng)就是法學(xué)體系。我們可以從不同的角度出發(fā)來劃分法學(xué)的分支學(xué)科，比方，從法律的制定到法律的實(shí)施這一角度，法學(xué)可以分為立法學(xué)、法律解釋學(xué)、法律社會(huì)學(xué)等；從認(rèn)識(shí)論角度，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)；從法學(xué)和其他學(xué)科的關(guān)系這一角度，法學(xué)可以分為法學(xué)本科和法學(xué)邊緣學(xué)科。二、法學(xué)的產(chǎn)生和開展■法學(xué)產(chǎn)生的條件；法學(xué)的歷史開展【分析】法學(xué)是以法或法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的科學(xué)，社會(huì)有了法或法律現(xiàn)象，就有了關(guān)于這些現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)，但不是有了法就有了法學(xué)，法學(xué)是在法開展到一定階段時(shí)才產(chǎn)生的。法學(xué)的產(chǎn)生至少應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)方面的條件：首先，要有關(guān)于法律現(xiàn)象的材料的一定積累；其次，要有專門從事研究法律現(xiàn)象的學(xué)者階層的出現(xiàn)。恩格斯在《論住宅問題》中談到法學(xué)的產(chǎn)生時(shí)指出，隨著立法開展為復(fù)雜和廣泛的整體，出現(xiàn)了新的社會(huì)分工的必要性，形成了一個(gè)職業(yè)法學(xué)者階層，同時(shí)也就產(chǎn)生了法學(xué)。在中國(guó)，法學(xué)在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期就有了相當(dāng)?shù)拈_展，出現(xiàn)了法家、儒家等許多直接或間接探討法律問題的學(xué)派。在西漢中期以后兩千多年的封建社會(huì)中，儒家的法律思想一直占統(tǒng)治地位，法學(xué)衰微。鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，在法學(xué)領(lǐng)域中開始傳入了一些西方資產(chǎn)階級(jí)的法律思想。在西方，法學(xué)最早導(dǎo)源于古希臘，到古羅馬共和國(guó)時(shí)期，法學(xué)已開展成為一門獨(dú)立的學(xué)科，出現(xiàn)了法學(xué)派別，編寫了法學(xué)著作。中世紀(jì)歐洲，法學(xué)成為神學(xué)的一個(gè)分支。12世紀(jì)至16世紀(jì)是羅馬法的復(fù)興時(shí)期，出現(xiàn)了以研究和恢復(fù)羅馬法為核心的新的法學(xué)，主要是意大利的注釋法學(xué)派。17世紀(jì)至18世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期，代表新興的資產(chǎn)階級(jí)政治、經(jīng)濟(jì)要求的思想家們提出了許多重要的法律思想、理論和學(xué)說。之后，為了適應(yīng)資本主義開展的需要，出現(xiàn)了許多資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)流派，其中主要有自然法學(xué)派、分析實(shí)證主義法學(xué)派、社會(huì)法學(xué)派和新自然法學(xué)派等。它們?yōu)榉▽W(xué)研究積累了大量的資料，提供了不少有價(jià)值的、合理的觀點(diǎn)。三、馬克思主義法學(xué)■馬克思主義法學(xué)的產(chǎn)生與開展；馬克思主義法學(xué)的特征【分析】西方各個(gè)歷史時(shí)期占主導(dǎo)地位的法學(xué)和新中國(guó)建立前歷史上的法學(xué)，都是剝削階級(jí)的法學(xué)。盡管其中都或多或少地包括了對(duì)法律現(xiàn)象的某些方面、某些過程的真理性認(rèn)識(shí)，特別是對(duì)有關(guān)法律的技術(shù)問題、形式問題和法律的運(yùn)作問題的認(rèn)識(shí)甚至到達(dá)了相當(dāng)完善的程度，但是由于受唯心史觀和形而上學(xué)方法論的多重局限，它們沒有揭示出法的本質(zhì)和法的開展規(guī)律。馬克思主義法學(xué)產(chǎn)生于19世紀(jì)40年代，是以馬克思主義為指導(dǎo)，來研究法律現(xiàn)象的學(xué)科的總稱。馬克思主義法學(xué)以辯證唯物主義和歷史唯物主義作為世界觀和方法論，科學(xué)地闡述了法的本質(zhì)及其開展規(guī)律，使法學(xué)成為一門真正的科學(xué)。同時(shí)馬克思主義法學(xué)在對(duì)以往法學(xué)分析批判的根底上，繼承了其中進(jìn)步的思想和正確的認(rèn)識(shí)成果，從而把法學(xué)推向了一個(gè)新的開展階段。與以往的法學(xué)相比，馬克思主義法學(xué)具有鮮明的特征：第一，以往法學(xué)都在不同程度上以唯心史觀為根底。有的認(rèn)為法與經(jīng)濟(jì)無關(guān)，有的那么否認(rèn)經(jīng)濟(jì)對(duì)法的決定作用。馬克思主義法學(xué)是以辯證唯物主義和唯物史觀為指導(dǎo)的法學(xué)，它認(rèn)為法是國(guó)家意志的表達(dá)，但這種意志不是憑空產(chǎn)生的，歸根到底是由社會(huì)的物質(zhì)生活條件決定的。第二，以往的法學(xué)大多試圖掩飾和否認(rèn)自己的階級(jí)傾向性，主張法學(xué)是超階級(jí)的，是“公共意志”的表達(dá)。而馬克思主義法學(xué)那么認(rèn)為在階級(jí)社會(huì)中，超階級(jí)的法學(xué)是不存在的，法學(xué)總是為一定的階級(jí)利益和對(duì)一定階級(jí)有利的社會(huì)制度效勞的。第三，以往法學(xué)大多認(rèn)為法是超歷史的、永恒存在的，而馬克思主義法學(xué)那么認(rèn)為法是人類社會(huì)開展到一定階段的產(chǎn)物，它是隨著私有制、階級(jí)和國(guó)家的出現(xiàn)而出現(xiàn)的，隨著國(guó)家的消亡，階級(jí)意義上的法也將會(huì)趨于消亡。第二節(jié)法理學(xué)一、法理學(xué)的含義■法理學(xué)的概念；法理學(xué)的研究對(duì)象；法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位【分析】法理學(xué)是我國(guó)法學(xué)體系、中的一門重要的理論學(xué)科。它是從總體上研究法和法律現(xiàn)象的一般規(guī)律，研究法的產(chǎn)生、本質(zhì)、作用、開展等根本問題，研究法的創(chuàng)制和實(shí)施的一般理論，并著重研究我國(guó)社會(huì)主義法和法治的根本理論問題的理論學(xué)科。法理學(xué)的研究對(duì)象是一般法，是法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性。一般法首先是指法的整個(gè)領(lǐng)域或者說整個(gè)法律現(xiàn)實(shí)，包括所有部門法在內(nèi)的整個(gè)法律領(lǐng)域，以及現(xiàn)行法從制定到實(shí)施的全部過程。法理學(xué)要概括出各個(gè)部門法及其運(yùn)行的共同規(guī)律、共同特征、共同范疇，從而為部門法學(xué)提供指南，為法治建設(shè)提供理論效勞。一般法還可以指古今中外一切的法。法理學(xué)要對(duì)古今中外一切類型的法律制度及其各個(gè)開展階段的情況進(jìn)行綜合研究，它的研究結(jié)論應(yīng)能解釋法的一切現(xiàn)象。如同任何國(guó)家的法理學(xué)都是以本國(guó)的現(xiàn)行法律為主要研究對(duì)象一樣，我國(guó)的法理學(xué)也是以研究我國(guó)的法律問題和法治建設(shè)為主，其研究起點(diǎn)、重心和歸宿都必須是建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義法治國(guó)家。法理學(xué)在法學(xué)體系中占有特殊的地位，它是法學(xué)的一般理論、根底理論和方法論。法理學(xué)與部門法學(xué)之間是“一般”與“特殊”的關(guān)系。法理學(xué)的材料來源是通過對(duì)所有部門法材料進(jìn)行高度抽象概括獲得的，所以法理學(xué)既提供了研究部門法學(xué)的立場(chǎng)、觀點(diǎn)和方法，同時(shí)它所闡述的根本概念、根本原理和根本知識(shí)，對(duì)部門法學(xué)的研究又具有指導(dǎo)意義。法理學(xué)與法制史學(xué)、法律思想史學(xué)的關(guān)系是“論”與“史”的關(guān)系。法理學(xué)的一般概念、定義和原理都是從法律制度史和法律思想史及部門法提供的材料中抽象概括出來的，沒有科學(xué)的法律制度史學(xué)和法律思想史學(xué)的開展，就沒有科學(xué)的法理學(xué)的開展。同時(shí)，法制史學(xué)和法律思想史學(xué)的研究又需要以法理學(xué)說明的理論和方法論為指導(dǎo)。法理學(xué)同理論法學(xué)中的其他學(xué)科的聯(lián)系更為密切。法理學(xué)把對(duì)法律現(xiàn)象的哲學(xué)的研究、社會(huì)學(xué)的研究和專門法律的研究方法結(jié)合起來，從不同角度說明法律現(xiàn)象的共同問題。因此，法理學(xué)在整個(gè)法學(xué)體系中占有非常重要的地位。二、法理學(xué)的研究方法和意義■法理學(xué)的研究方法；研究法理學(xué)的意義【分析】馬克思主義的哲學(xué)方法，即辯證唯物主義和歷史唯物主義的方法是法學(xué)研究的核心和根底。馬克思主義哲學(xué)作為方法論，對(duì)法學(xué)具有普遍的指導(dǎo)意義，但是不能以馬點(diǎn)思主義哲學(xué)這一總的方法論代替法學(xué)自身的方法論。除馬克思主義的哲學(xué)方法外，法學(xué)還有自身的方法論。日常使用的法學(xué)方法論主要有社會(huì)調(diào)查的方法、歷史調(diào)查的方法、分析和比擬的方法、詞義分析的方法、社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益的分析方法等。學(xué)習(xí)和研究法理學(xué)，有助于樹立馬克思主義法律觀，提高社會(huì)主義法律意識(shí)、法律文化水平，增強(qiáng)社會(huì)主義法治觀念，同時(shí)有助于為學(xué)習(xí)其他部門法學(xué)乃至整個(gè)法律科學(xué)奠定必要的專業(yè)理論根底。第二章法的本質(zhì)與特征第一節(jié)法、法律的含義一、漢語中“法”與“法律”的詞義【分析】“法”首先是指一種實(shí)在的社會(huì)現(xiàn)象，其次是指描述這樣一個(gè)社會(huì)現(xiàn)象的概念或名稱。漢語中“法”一詞的含義甚為廣泛，根據(jù)《說文解字》中的釋義，它大體有三層含義：第一，“法”與“刑”是通用的；第二，法者平之如水，含有“公平”之義；第三，法含有“明斷曲直”之義。一方面，漢語中的“法”在哲理意義上與“理”通用，指“道理”、“天理”；另一方面，漢語中的“法”又在典章制度意義上使用，與“律”、“法律”、“法制”等相通解。二、西語中“法”與“法律”的含義在大局部西語中，“法”主要是在哲理意義上使用；“法律”主要是指國(guó)家機(jī)關(guān)制定和公布的具體法律規(guī)那么，即實(shí)在法?！痉治觥吭诖缶植课髡Z中，“法”主要是在哲理意義上使用的。學(xué)者們?yōu)榱藚^(qū)別的方便，分別在“法”一詞之前加上“客觀的”和“主觀的”定語，這便有了“客觀法”(法律規(guī)那么)與“主觀法”(法律權(quán)利)的稱謂。西語中真正在國(guó)法意義上使用的“法”(法律)主要是指國(guó)家機(jī)關(guān)制定和公布的具體法律規(guī)那么，即實(shí)在法。三、當(dāng)代中國(guó)“法”與“法律”的使用■在法學(xué)上一般從哲理意義上來理解法，從國(guó)家法意義上來理解法律；在制度上，一般認(rèn)為狹義的法律僅指由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件，廣義的法律是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等在內(nèi)的一切標(biāo)準(zhǔn)性法律文件【分析】略第二節(jié)法的本質(zhì)一、非馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說■神意論認(rèn)為法為神的意志的表達(dá)；理性論認(rèn)為法是人的理性的表達(dá)，自然法高于實(shí)在法；標(biāo)準(zhǔn)論認(rèn)為法律是主權(quán)者的命令，是以制裁為后盾的行為規(guī)那么；民族精神論認(rèn)為法是民族精神的表達(dá)；社會(huì)控制論認(rèn)為法是社會(huì)控制的工具【分析】法的本質(zhì)是相對(duì)于法的現(xiàn)象(或法律現(xiàn)象)的一個(gè)范疇。在歷史上，非馬克思主義思想家和法學(xué)家們?cè)鴮?duì)法的本質(zhì)問題進(jìn)行過認(rèn)真的思考，提出過各種各樣關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說，他們雖然對(duì)很多法律現(xiàn)象作出了科學(xué)的說明，但在法的本質(zhì)這一根本問題上并沒有作出科學(xué)的答復(fù)。非馬克思主義思想家和法學(xué)家關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說歸納起來主要包括：神意論。這是歷史上較早出現(xiàn)的解釋法的本質(zhì)問題的觀點(diǎn)，直接或間接地將法的本質(zhì)歸結(jié)為神的意志。在西方法學(xué)史上，這種理論的主要代表人物是西羅馬帝國(guó)后期的圣?奧古斯丁和11世紀(jì)經(jīng)院主義哲學(xué)家托馬斯?阿奎那。阿奎那在其《神學(xué)大全》一書中認(rèn)為，神的智慧是一切法律的淵源，神的智慧本身具有法律性質(zhì)。理性論。這一學(xué)說將法的本質(zhì)解釋為理性、人性等。在西方法學(xué)史上，首先將法的本質(zhì)歸結(jié)為理性的是古希臘的斯多葛學(xué)派的哲學(xué)家，他們認(rèn)為整個(gè)宇宙由理性構(gòu)成，自然與理性是等同的，理性是永恒不變的普遍的自然法的根底。古羅馬思想家西塞羅也指出：法是最高的理性；理性在人類理智中穩(wěn)定而充分開展之時(shí)，就是法律。17—18世紀(jì)，古典自然法學(xué)派的一些學(xué)者也將法的本質(zhì)歸結(jié)為人的理性和本性，其中的主要代表人物有荷蘭的格勞秀斯、斯賓諾莎，英國(guó)的霍布斯、洛克，德國(guó)的普芬道夫，法國(guó)的孟德斯鳩、盧梭等。民族精神論。德國(guó)歷史法學(xué)派創(chuàng)立人卡爾?馮?薩維尼在其《論當(dāng)代在立法和法理學(xué)方面的使命》中指出：自古以來，法就像語言、風(fēng)俗、政制一樣，是民族精神、民族特性和民族共同意識(shí)的表達(dá)。法隨著民族的成長(zhǎng)而成長(zhǎng)，隨著民族的加強(qiáng)而加強(qiáng)，最后隨著民族個(gè)性的消亡而消亡。社會(huì)控制論。美國(guó)法學(xué)家羅斯科?龐德在其《通過法律的社會(huì)控制》一書中指出，法是社會(huì)控制的手段，法是政治上組織起來的社會(huì)高度專門化的社會(huì)控制形式，是一種通過有系統(tǒng)有秩序地適用社會(huì)強(qiáng)力的社會(huì)控制。其他關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說。關(guān)于法的本質(zhì)問題，法學(xué)史上還有一些學(xué)說也很有影響。比方，盧梭的“公意論”、黑格爾的“自由意志”論、羅爾斯的“正義論”、狄驥的“社會(huì)連帶關(guān)系論”，等等。盧梭在其《社會(huì)契約論》中指出，法是公意的表達(dá)，公意即人們的共同意志、普遍意志。黑格爾在其《法哲學(xué)原理》中強(qiáng)調(diào)法是自由意志的外在表現(xiàn)形式，自由意志是法的內(nèi)核。羅爾斯在其《正義論》中指出，正義是至高無上的，它是社會(huì)制度的首要價(jià)值，如同真理是思想體系的首要價(jià)值一樣。二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法律本質(zhì)的學(xué)說■法律是統(tǒng)治階級(jí)的國(guó)家意志的表達(dá)；法律所表達(dá)的意志由一定的物質(zhì)生活條件所決定；法律所表達(dá)的意志也受經(jīng)濟(jì)以外諸多因素的影響【分析】馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，從人們對(duì)法的認(rèn)識(shí)過程來看，法的第一層次本質(zhì)是國(guó)家意志的表達(dá)。法律是統(tǒng)治階級(jí)或取得勝利并掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)的意志的表現(xiàn)。統(tǒng)治階級(jí)利用掌握國(guó)家政權(quán)這一政治優(yōu)勢(shì)，有必要、也有可能將本階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志，然后表達(dá)為國(guó)家的法律。法所表達(dá)的統(tǒng)治階級(jí)意志不是統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的各黨派、集團(tuán)及每個(gè)成員的個(gè)別意志，也不是這些個(gè)別意志的簡(jiǎn)單相加，而是統(tǒng)治階級(jí)的整體意志、共同意志或根本意志。這種共同意志或根本意志是統(tǒng)治階級(jí)作為一個(gè)整體在政治上、經(jīng)濟(jì)上的根本利益的反映。法的第一層次的本質(zhì)是意志，但這絕不是說法是以這種意志為根底的，更不意味著這種意志創(chuàng)造了社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)所處的社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的?！吧鐣?huì)物質(zhì)生活條件”是指人類社會(huì)所包括的地理環(huán)境、人口、物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式諸方面，其中主要指統(tǒng)治階級(jí)賴以建立其政治統(tǒng)治的經(jīng)濟(jì)根底。從根本上說，法決定于一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系(經(jīng)濟(jì)根底)。法的產(chǎn)生、變更和消滅都取決于一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系(經(jīng)濟(jì)根底)的產(chǎn)生、變更和消滅。這也意味著，法不是統(tǒng)治階級(jí)任性和專橫的表現(xiàn)，它不應(yīng)當(dāng)違背客觀歷史條件，不應(yīng)當(dāng)違背客觀規(guī)律。法的物質(zhì)制約性和法的階級(jí)意志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性。這兩個(gè)方面是矛盾的統(tǒng)一體，兩者具有辯證統(tǒng)一的關(guān)系，不能把二者割裂開來、截然對(duì)立起來。假設(shè)片面強(qiáng)調(diào)法的階級(jí)意志性，那么可能導(dǎo)致法律的“唯意志論”；假設(shè)片面強(qiáng)調(diào)法的物質(zhì)制約性，甚至以物質(zhì)制約性否認(rèn)階級(jí)意志性，那么將導(dǎo)致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關(guān)系，才能正確理解法的本質(zhì)。法的第二層次的本質(zhì)，即物質(zhì)生活條件、經(jīng)濟(jì)條件，指的是對(duì)法的第一層次的本質(zhì)，即階級(jí)意志的內(nèi)容具有決定作用的因素。但階級(jí)意志的內(nèi)容還受到經(jīng)濟(jì)以外的各種因素的不同程度的影響。法和這些因素歸根結(jié)底在由經(jīng)濟(jì)因素起決定作用的條件下相互作用。經(jīng)濟(jì)以外的各種因素的范圍是很廣泛的，主要包括政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、宗教、習(xí)慣等。在分析法的本質(zhì)時(shí)，不應(yīng)忽略這些因素。如果將經(jīng)濟(jì)條件理解為法的階級(jí)意志內(nèi)容的惟一決定因素，實(shí)際生活中無數(shù)現(xiàn)象就無法理解了。比方，幾個(gè)國(guó)家或一個(gè)國(guó)家在不同地區(qū)、不同時(shí)期，雖然經(jīng)濟(jì)制度或經(jīng)濟(jì)開展水平是一樣的，但它們的法律卻可以存在千差萬別的情況。如果不認(rèn)真分析經(jīng)濟(jì)以外的因素，就無法正確解釋其種種差異。第三節(jié)法的根本特征一、法是調(diào)整人們行為的標(biāo)準(zhǔn)，具有標(biāo)準(zhǔn)性【分析】從其存在形態(tài)看，法首先是一種標(biāo)準(zhǔn)。所謂標(biāo)準(zhǔn)，是指人們行為的標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)那么。法律不是一般的標(biāo)準(zhǔn)，而是一種社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)。其特點(diǎn)在于它所調(diào)整的是人們之間的相互關(guān)系(社會(huì)關(guān)系)。在這一點(diǎn)上，法律作為社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，不同于思維標(biāo)準(zhǔn)、語言標(biāo)準(zhǔn)，也不同于技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。法律作為社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，像道德標(biāo)準(zhǔn)、宗教標(biāo)準(zhǔn)一樣，具有標(biāo)準(zhǔn)性。法律的標(biāo)準(zhǔn)性是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。表現(xiàn)在法律規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個(gè)模型、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種：人們可以怎樣行為、人們不得怎樣行為、人們應(yīng)當(dāng)或必須怎樣行為。從效力上看，具有標(biāo)準(zhǔn)性的法律不是為某個(gè)特定的人而制定的，它所適用的對(duì)象是不特定的人；它不僅僅適用一次，而且可以在其生效期間內(nèi)反復(fù)適用。法律的標(biāo)準(zhǔn)性作為法律的一個(gè)根本特征，在區(qū)別不同的法律文件的效力時(shí)是非常有意義的。二、法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，具有國(guó)家意志性和普遍性【分析】法律是一種特殊的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)。這種特殊性就在于它是由國(guó)家制定或認(rèn)可的。從法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的意義上看，法律表達(dá)國(guó)家的意志。這一特征明顯地說明了法與其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，如道德標(biāo)準(zhǔn)、宗教標(biāo)準(zhǔn)、政黨或其他社會(huì)組織的規(guī)章以及習(xí)損禮儀等的差異。法律由國(guó)家制定或認(rèn)可還說明了創(chuàng)制法律的兩種方式。法律由國(guó)家制定或認(rèn)可，這是從法律作為一個(gè)整體并以國(guó)家名義制定或認(rèn)可來說的。事實(shí)上，構(gòu)成這一整體的各個(gè)具體的法律、法規(guī)是由不同層次或不同類別的國(guó)家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的。國(guó)家制定的法律通常稱為成文法或制定法。法律的認(rèn)可是指國(guó)家通過一定的方式成認(rèn)其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)(道德、宗教、風(fēng)俗、習(xí)慣等)具有法律效力的活動(dòng)。法律由國(guó)家制定或認(rèn)可這一特征意味著表達(dá)國(guó)家意志的法律具有統(tǒng)一性、權(quán)威性和普遍性。三、法是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，具有權(quán)利和義務(wù)的一致性【分析】法律對(duì)人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定和運(yùn)行來實(shí)現(xiàn)的，因而法律的內(nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定具有確定性和可預(yù)測(cè)性的特點(diǎn)，它明確地告訴人們?cè)撛鯓有袨?、不該怎樣行為以及必須怎樣行為。人們根?jù)法律來預(yù)先估計(jì)自己與他人之間該怎樣行為，并預(yù)見到行為的后果以及法律的態(tài)度。法律上只要規(guī)定了權(quán)利就必須規(guī)定或意味著相應(yīng)的義務(wù)，法律具有權(quán)利和義務(wù)的一致性。這一特征也是法律與其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的一個(gè)重要區(qū)別。有的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，如政黨或其他社會(huì)團(tuán)體規(guī)章，雖然也規(guī)定各自成員的某種權(quán)利和義務(wù)，但是在內(nèi)容、范圍和保證實(shí)施的方式上與法律意義上的權(quán)利義務(wù)有很大的區(qū)別。四、法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，具有國(guó)家強(qiáng)制性和程序性【分析】一切社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)都具有強(qiáng)制性，都有保證其實(shí)施的社會(huì)力量。道德標(biāo)準(zhǔn)主要依靠社會(huì)輿論、傳統(tǒng)習(xí)慣以及人們的內(nèi)心確信等來加以維持；宗教標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)施主要是通過精神強(qiáng)制的方式，但也必須依靠清規(guī)戒律、懲罰制度來保證教徒的遵守。法律不同于其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，它具有特殊的強(qiáng)制性，即國(guó)家強(qiáng)制性。法律以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。國(guó)家的強(qiáng)制力是法律實(shí)施的最后的保障手段。法律之所以要由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，取決于下面兩個(gè)原因：一是法律不一定能始終為人們自愿地遵守，需要通過國(guó)家強(qiáng)制力強(qiáng)迫遵行；二是法律不能自行實(shí)施，需要國(guó)家專門機(jī)關(guān)予以運(yùn)用。法具有程序性，主要是在近現(xiàn)代意義上講的。無論立法、執(zhí)法還是司法，都有相應(yīng)的法律程序。法律程序是保證法律公正的重要手段。第三章法的起源與演進(jìn)第一節(jié)法的起源一、法起源的原因■法起源的經(jīng)濟(jì)因素；法起源的政治因素【分析】法律是人類社會(huì)一定開展階段的產(chǎn)物。在人類原始社會(huì)漫長(zhǎng)的歷史中，沒有階級(jí)、私有制，也沒有代表復(fù)雜社會(huì)組織和制度形態(tài)的國(guó)家和法律。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法的產(chǎn)生和開展是多種社會(huì)因素相互作用的產(chǎn)物，但這些因素又是在經(jīng)濟(jì)因素最終起決定作用的條件下相互作用的。在原始社會(huì)后期，生產(chǎn)力水平有了很大的提高，產(chǎn)生了私有財(cái)產(chǎn)，出現(xiàn)了三次社會(huì)大分工，社會(huì)分工的開展使經(jīng)常性的交換成為必要和可能。恩格斯認(rèn)為：在社會(huì)開展某個(gè)很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要：把每夭重復(fù)著的產(chǎn)品生產(chǎn)、分配和交換用一個(gè)共同的規(guī)那么約束起來，借以使個(gè)人服從生產(chǎn)和交換的共用條件。這個(gè)規(guī)那么首先表現(xiàn)為習(xí)慣，不久便成了法律。除了經(jīng)濟(jì)因素在法的產(chǎn)生過程中起了決定性作用外，法的產(chǎn)生也是當(dāng)時(shí)階級(jí)劃分和階級(jí)斗爭(zhēng)的結(jié)果。隨著社會(huì)生產(chǎn)力的開展，社會(huì)分工及生產(chǎn)與交換開展的同時(shí)，社會(huì)也出現(xiàn)了私有制和階級(jí)的分化，形成了兩個(gè)對(duì)抗性的社會(huì)利益集團(tuán)—奴隸主階級(jí)和奴隸。作為統(tǒng)治階級(jí)的奴隸主，開始利用國(guó)家和法律來維護(hù)自己的統(tǒng)治，這是法律產(chǎn)生的政治根源。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的開展，社會(huì)公共事務(wù)也比以往原始社會(huì)更加復(fù)雜和增多，原始社會(huì)中的極為簡(jiǎn)單的習(xí)慣已無法適應(yīng)處理這些事務(wù)的要求，這就需要產(chǎn)生一種新的行為規(guī)那么，即法律。另外，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的開展，人的獨(dú)立意識(shí)的成長(zhǎng)也促進(jìn)了法律的產(chǎn)生?？傊ǖ漠a(chǎn)生，除了經(jīng)濟(jì)、政治因素外，還有其他人文、地理等因素的影響。世界上不同的原始社會(huì)的習(xí)慣轉(zhuǎn)變?yōu)殡A級(jí)社會(huì)的法的具體形式存在著很大差異。二、法起源的一般規(guī)律■法由個(gè)別調(diào)整逐步開展為標(biāo)準(zhǔn)性調(diào)整；法由習(xí)慣到習(xí)慣法再到制定法；法由與道德標(biāo)準(zhǔn)、宗教標(biāo)準(zhǔn)混為一體到相對(duì)獨(dú)立【分析】由個(gè)別到一般、由自發(fā)到自覺，是人類認(rèn)識(shí)開展的一條根本規(guī)律，也是法起源和開展的規(guī)律。先自發(fā)產(chǎn)生了氏族習(xí)慣，后來開展為國(guó)家自覺認(rèn)可或制定的法律標(biāo)準(zhǔn)；先出現(xiàn)對(duì)特定人、特定事的調(diào)整，然后才開展為對(duì)一般人、一般事的調(diào)整。任何國(guó)家法的起源，都不可能在剛形成時(shí)就具備完全成熟的形態(tài)或只有一種形態(tài)。法的形態(tài)總是先表現(xiàn)為不成文形式，即習(xí)慣和習(xí)慣法，然后才開展為成文(制定)形式，即成文法。在這一過程中，文化的因素起著相當(dāng)大的作用。法在氏族習(xí)慣的母體中孕育生長(zhǎng)，而氏族習(xí)慣融原始的道德、宗教等多種社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)于一體，它們之間沒有明確的界限。法律規(guī)那么的專門化、獨(dú)立化是社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)分化的結(jié)果，法的形成過程實(shí)際上是法日益脫離宗教、道德標(biāo)準(zhǔn)而成為獨(dú)立的專門的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的過程。第二節(jié)法的演進(jìn)一、古代法■奴隸制法嚴(yán)格保護(hù)奴隸主所有制，公開確認(rèn)奴隸主貴族的等級(jí)特權(quán)；封建制法確認(rèn)人身依附關(guān)系，維護(hù)專制王權(quán)【分析】奴隸制法是人類歷史最早出現(xiàn)的法，也是最早的私有制類型的法。奴隸制法的本質(zhì)和特征是由奴隸制社會(huì)的經(jīng)濟(jì)根底所決定的。在不同的奴隸制國(guó)家和奴隸制社會(huì)開展的不同階段，奴隸制法有著不同的特點(diǎn)，但從總體上的認(rèn)識(shí)，奴隸制法具有一些共同特征：嚴(yán)格保護(hù)奴隸主的所有制，這是奴隸制法的核心作用；奴隸制法還公開反映和維護(hù)奴隸主貴族的等級(jí)特權(quán)；另外刑罰手段極其殘酷，長(zhǎng)期保存著原始社會(huì)的某些行為標(biāo)準(zhǔn)剩余。公元前18世紀(jì)的《漢穆拉比法典》、公元前449年的《十二銅表法》等是奴隸制法典的代表。封建制法是繼奴隸制法之后出現(xiàn)的一種私有制類型的法。封建制法賴以建立和存在的經(jīng)濟(jì)根底是地主或領(lǐng)主占有土地和局部占有農(nóng)民或農(nóng)奴。封建制法是地主階級(jí)意志的表達(dá)，確認(rèn)農(nóng)民對(duì)封建地主的依附關(guān)系、維護(hù)專制王權(quán)是封建制法的共同特征。我國(guó)的《唐律》是封建制法的典型代表。二、資本主義法■資本主義法的產(chǎn)生和本質(zhì)【分析】在封建社會(huì)中后期，隨著資本主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系的出現(xiàn)和逐步成長(zhǎng)，法律領(lǐng)域中也發(fā)生了某種變化，除了阻礙資本主義經(jīng)濟(jì)成長(zhǎng)的法律外，在一定條件下也會(huì)出現(xiàn)一些帶有資本主義經(jīng)濟(jì)因素的法律。帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況，即海商法的興起、羅馬法的復(fù)興和資本原始積累的法律出現(xiàn)。盡管在封建社會(huì)中后期出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法律，但完全意義上的資本主義的法是在建立了資本主義政權(quán)以后才產(chǎn)生的，資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家政權(quán)的建立是資產(chǎn)階級(jí)法產(chǎn)生的前提。由于各國(guó)資產(chǎn)階級(jí)建立國(guó)家政權(quán)的形式相當(dāng)復(fù)雜，因而各國(guó)資本主義法律的產(chǎn)生呈現(xiàn)出不同的特征，而且資本主義法和以往私有制社會(huì)法的繼承關(guān)系也各具特色。英國(guó)17世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命的重要特征是資產(chǎn)階級(jí)和新貴族的妥協(xié)，這一特征在法律領(lǐng)域中表達(dá)得很突出，革命以前的訴訟程序被繼續(xù)應(yīng)用，封建法律形式被虔誠地保存下來。法國(guó)18世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命是相當(dāng)徹底的，這一特征在法律領(lǐng)域中也表達(dá)得很突出，革命同過去的傳統(tǒng)完全決裂，把古代羅馬法巧妙地運(yùn)用于現(xiàn)代資本主義條件下，制定了《法國(guó)民法典》。美國(guó)資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家政權(quán)是通過反對(duì)英國(guó)殖民統(tǒng)治的民族解放斗爭(zhēng)這一形式建立的，這一特點(diǎn)也反映在美國(guó)資本主義法律的產(chǎn)生形式上。獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)以前，北美13個(gè)殖民地既適用宗主國(guó)英國(guó)的法律，也適用于殖民地立法部門所制定的法律。獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)以后，不少州禁止適用英國(guó)的法律，各州憲法以及聯(lián)邦憲法也都采用成文憲法的形式。但自19世紀(jì)開始，美國(guó)又恢復(fù)了英國(guó)法的傳統(tǒng)。德國(guó)和日本都是通過君主和貴族自上而下的改革，使封建經(jīng)濟(jì)逐步向資本主義經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的，所以德、日兩國(guó)的資本主義法律帶有濃厚的封建因素。但總的來說，資本主義法集中表達(dá)了資產(chǎn)階級(jí)的意志。在資本主義社會(huì)中，盡管也會(huì)存在多種經(jīng)濟(jì)成分，但是占統(tǒng)治地位的總是以資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動(dòng)為根底的私有制經(jīng)濟(jì)。資本主義法律的本質(zhì)是建立在資本主義經(jīng)濟(jì)根底上的法律上層建筑，它首先是資產(chǎn)階級(jí)意志和利益的表達(dá)，在壟斷資本主義時(shí)期，首先是壟斷集體意志和利益的表達(dá)資本主義法律所代表的是作為一個(gè)整體的資產(chǎn)階級(jí)的意志和利益。資本主義社會(huì)的法律決不是“超階級(jí)”的，所謂“法律是公共意志的表達(dá)”的說法是錯(cuò)誤的。與以往私有制社會(huì)法律相比，資本主義社會(huì)的法律具有三個(gè)方面的特征：首先，維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為根底的資本主義私有制。雖然在資本主義社會(huì)開展的不同階段，資產(chǎn)階級(jí)法律在調(diào)整經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域中的作用以及法律在保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)方面的規(guī)定是有所不同的，但是維護(hù)資本主義私有制即資產(chǎn)階級(jí)財(cái)產(chǎn)權(quán)是資本主義法律的核心。這一點(diǎn)，無論在自由資本主義時(shí)期還是壟斷資本主義時(shí)期，無論在民法法系國(guó)家還是在普通法系國(guó)家，無論在資本主義法律的任何一部部門法中，都始終是這樣的。私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯是所有資產(chǎn)階級(jí)憲法的一項(xiàng)根本原那么，也是資本主義法律制度的核心。其次，維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政和代議制政府。資產(chǎn)階級(jí)進(jìn)行政治統(tǒng)治的根本方式和主要形式是建立“代議制”政府，實(shí)行資產(chǎn)階級(jí)專政。資本主義法維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政的作用主要表達(dá)在公法上。資產(chǎn)階級(jí)與封建主專政的一個(gè)重要區(qū)別在于，資產(chǎn)階級(jí)是通過自己的政黨來執(zhí)掌政權(quán)的，政黨制是資本主義政治制度中一項(xiàng)重要的制度。最后，維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、平等和人權(quán)。資本主義社會(huì)不同于以往私有制社會(huì)的一個(gè)重要特征就在于，在形式上，人人都處于“平等”地位，都“平等”地享有各種“自由”，這種平等和自由又被稱為“人權(quán)”。資產(chǎn)階級(jí)的自由、平等、人權(quán)都屬于資本主義民主的范疇，資本主義法對(duì)平等、自由和人權(quán)的保障具有巨大的歷史進(jìn)步作用。但是資產(chǎn)階級(jí)的平等、自由與人權(quán)原那么又受到其階級(jí)利益的局限，它是資產(chǎn)階級(jí)占有生產(chǎn)資料根底上的人權(quán)，是不徹底的?！龇ㄏ档母拍?；英美法系；大陸法系；兩大法系的區(qū)別【分析】法系是西方法學(xué)家首先使用的一個(gè)概念。它是按照世界上各個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律的源流關(guān)系和歷史傳統(tǒng)以及形式上某些特點(diǎn)對(duì)法律所作的分類。法系是具有共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱。雖然法系的劃分主要是依法律的歷史傳統(tǒng)進(jìn)行的，但是影響法系形成的因素很多，也十分復(fù)雜。對(duì)資本主義法律影響最大的法系是大陸法系和普通法法系。英美法系又稱普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等。普通法法系是以英國(guó)中世紀(jì)的法律，特別是普通法為根底而開展起來的法律的總稱。普通法是一個(gè)多義詞，這里特指公元11世紀(jì)諾曼人入侵英國(guó)后逐步形成的以判例形式出現(xiàn)的一種法律，不同于漢語中所講的與根本法相對(duì)應(yīng)的普通法概念。普通法法系的分布范圍包括英國(guó)外鄉(xiāng)(蘇格蘭除外)及美國(guó)、愛爾蘭、加拿大、澳大利亞、新西蘭等這些歷史土曾是英國(guó)的殖民地、附屬國(guó)的許多國(guó)家和地區(qū)。其中英國(guó)法與美國(guó)法的差異較大，英國(guó)法采取不成文憲法制和單一制，法院沒有司法審查權(quán)；美國(guó)法采用成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有通過具體案件確定是否符合憲法的司法審查權(quán)，公民權(quán)利主要通過憲法規(guī)定。英國(guó)法和美國(guó)法是普通法法系中的兩個(gè)重要的分支，因此普通法法系也可以稱為英美法系。大陸法系又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等。大陸法系是以羅馬法為根底而開展起來的法律的總稱。它是在羅馬法根底上，以1804年《法國(guó)民法典》和1896年《德國(guó)民法典》為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)影響下仿照它們而形成和開展起來的各國(guó)法律的總稱，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。歐洲大陸大多數(shù)國(guó)家、前歐洲國(guó)家的殖民地、拉丁美洲等許多國(guó)家和地區(qū)的法律都屬于大陸法系。此外，由于歷史的原因，日本、土耳其、美國(guó)的路易斯安那州、加拿大的魁北克省、中國(guó)的澳門等地區(qū)的法律也根本上屬于大陸法系。大陸法系包括法國(guó)法系和德國(guó)法系兩個(gè)支系。法國(guó)法系是以1804年《法國(guó)民法典》為藍(lán)本建立起來的，它以強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利為主導(dǎo)思想，反映了自由資本主義時(shí)期社會(huì)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)；德國(guó)法系是以1896年《德國(guó)民法典》為根底建立起來的，強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)和社會(huì)利益，是壟斷資本主義時(shí)期法的典型。普通法法系和大陸法系既有聯(lián)系又有區(qū)別。兩大法系在賴以存在的經(jīng)濟(jì)根底、階級(jí)本質(zhì)、總的指導(dǎo)思想和根本原那么等方面都是一致的。兩大法系的區(qū)別可以分為兩類，一類是微觀差異，即具體部門法律制度、法律規(guī)那么方面的差異；另一類是宏觀差異，這類差異主要表達(dá)在以下幾個(gè)方面：法律的淵源不同。在大陸法系國(guó)家，正式的法的淵源主要是指制定法，法院的判例不是正式意義上的法律淵源；在普通法法系國(guó)家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。法律的分類不同。大陸法系國(guó)家法的根本分類是公法和私法，進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法等兼有公私法兩種成分的法；普通法法系國(guó)家無公法和私法之分，法的根本分類是普通法和衡平法。法典編纂的不同。大陸法系國(guó)家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，根本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式；普通法法系國(guó)家，尤其是英國(guó)，一般不傾向于法典形式，它的制定法往往是單行的法律、法規(guī)。即使后來英美法系國(guó)家逐步采用法典形式，也主要是判例法的標(biāo)準(zhǔn)化。訴訟程序和判決程式不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，奉行職權(quán)主義，具有糾問程序的特點(diǎn)。法官審理案件除了案件事實(shí)外，首先考慮制定法是如何規(guī)定的，隨后按照有關(guān)規(guī)定來判決案件；普通法法系的訴訟程序奉行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者的角色，法官首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實(shí)與以前案件事實(shí)加以比擬，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)那么。以上這些差異主要是由于兩大法系的不同歷史背景造成的，也表達(dá)了不同的哲學(xué)傾向。一般來說，大陸法系傾向于理性主義，而普通法法系那么傾向于經(jīng)驗(yàn)主義。進(jìn)入20世紀(jì)后，兩大法系之間的差異已逐漸縮小，融合也正在發(fā)生，但由于傳統(tǒng)的不同，差異還將長(zhǎng)期存在。三、社會(huì)主義法■中國(guó)社會(huì)主義法的產(chǎn)生和本質(zhì)【分析】社會(huì)主義法是在推翻舊政權(quán)、摧毀舊法體系根底上創(chuàng)立起來的，是建立在社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)根底之上的上層建筑。中國(guó)社會(huì)主義類型的法的出現(xiàn)，是以革命根據(jù)地時(shí)期的法律為根底的，是對(duì)革命根據(jù)地法的繼承和開展。從第一次國(guó)內(nèi)革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期開始到解放戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的革命政權(quán)就已經(jīng)創(chuàng)制了革命的法制，中國(guó)社會(huì)主義法的產(chǎn)生是在摧毀國(guó)民黨法律的根底上創(chuàng)立的，新中國(guó)建立后，廢除了國(guó)民黨政府的法律、法令和司法制度，制定保護(hù)人民的法律、法令，建立人民司法制度。我國(guó)社會(huì)主義法的本質(zhì)首先在于它的階級(jí)本質(zhì)，即它是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下的全國(guó)人民共同意志的表達(dá)。我國(guó)社會(huì)主義法所表達(dá)的意志既表達(dá)了它的鮮明的階級(jí)性，又表達(dá)了它的廣泛的人民性，階級(jí)性和人民性是統(tǒng)一的。社會(huì)主義法所表達(dá)的共同意志不是自發(fā)形成的，而是在中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下逐步形成的。社會(huì)主義法是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)下的全國(guó)人民共同意志的表達(dá)。第四章法的作用第一節(jié)法的作用的含義一、法的作用的概念■法的作用的定義；法的作用的實(shí)質(zhì)【分析】法的作用，又稱法的功能，是指法律對(duì)人們的行為、社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系產(chǎn)生的影響。法的作用可以進(jìn)行不同的劃分。依據(jù)作用范圍，分為整體作用與局部作用。依據(jù)作用結(jié)果的狀態(tài)，分為預(yù)期作用與實(shí)際作用。依據(jù)作用的途徑，分為直接作用與間接作用。依據(jù)作用的效果，分為積極作用與消極作用。法理學(xué)主要研究法律的標(biāo)準(zhǔn)作用與社會(huì)作用。法的作用的實(shí)質(zhì)可以從兩方面來認(rèn)識(shí)：一方面，法的作用是國(guó)家權(quán)力運(yùn)行和國(guó)家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn)。國(guó)家權(quán)力是法的載體和支點(diǎn)，法是國(guó)家意志這一內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)化。法對(duì)人的行為以及對(duì)社會(huì)關(guān)系的影響，實(shí)質(zhì)上就是國(guó)家把自己的意志和態(tài)度通過國(guó)家權(quán)力加以推行和實(shí)現(xiàn)；另一方面，法的作用是社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn)。法的作用取決于經(jīng)濟(jì)根底，在一定的社會(huì)中，法能否承當(dāng)起立法者所賦予它的功能，從根本上說，取決于生產(chǎn)關(guān)系或生產(chǎn)方式自身的生命力，而不是取決于立法者的主觀愿望。二、法的標(biāo)準(zhǔn)作用與法的社會(huì)作用■從法是一種社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)看，法具有標(biāo)準(zhǔn)作用；從法的本質(zhì)和目的看，法具有社會(huì)作用；這兩種作用是手段與目的的關(guān)系【分析】一切社會(huì)法的作用都可以有標(biāo)準(zhǔn)作用和社會(huì)作用之分。法的標(biāo)準(zhǔn)作用和社會(huì)作用之分的觀點(diǎn)是由英國(guó)新分析實(shí)證主義法學(xué)家拉茲首先提出來的。法的標(biāo)準(zhǔn)作用是指法作為行為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)人們的意志、行為發(fā)生的直接影響，對(duì)人的行為所起到的保障和約束作用。這是從法是一種調(diào)整人們行為的標(biāo)準(zhǔn)，即從法的特征角度出發(fā)來解釋的法的作用。根據(jù)法的標(biāo)準(zhǔn)作用的不同對(duì)象，即不同的行為，標(biāo)準(zhǔn)作用可以大體上被概括為指引作用、評(píng)價(jià)作用、預(yù)測(cè)作用、教育作用和強(qiáng)制作用等。法的社會(huì)作用是指法的社會(huì)、政治功能，即法作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，效勞于一定的社會(huì)政治目的、目標(biāo)，承當(dāng)著一定的社會(huì)政治使命，形成、維護(hù)、實(shí)現(xiàn)一定的社會(huì)秩序。這是從法是經(jīng)濟(jì)根底的上層建筑，是為維護(hù)經(jīng)濟(jì)根底和開展生產(chǎn)力效勞的，即從法的本質(zhì)和目的這一角度出發(fā)來解釋的法的作用。在階級(jí)對(duì)立社會(huì)，法的社會(huì)作用大體上又可以歸納為維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治和執(zhí)行公共事務(wù)兩個(gè)方面。法的標(biāo)準(zhǔn)作用和社會(huì)作用在考察基點(diǎn)、作用對(duì)象、存在方式以及發(fā)揮作用的前提等方面存在著一定的差異。但是這兩種作用又是相輔相成的，它們之間具有手段和目的的關(guān)系。法是通過調(diào)整人們行為這種標(biāo)準(zhǔn)作用用來實(shí)現(xiàn)維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)根底和開展生產(chǎn)力的社會(huì)作用的。法的標(biāo)準(zhǔn)作用是手段，法的社會(huì)作用是目的。第二節(jié)法的標(biāo)準(zhǔn)作用一、指引作用【分析】指引作用是指法律標(biāo)準(zhǔn)對(duì)本人行為起到的導(dǎo)向和引導(dǎo)的作用、法律標(biāo)準(zhǔn)通過配置人們?cè)诜缮系臋?quán)利義務(wù)以及規(guī)定違反法律規(guī)定所應(yīng)承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任，設(shè)定人們的行為模式，引導(dǎo)人們?cè)诜ㄋS可的范圍內(nèi)開展活動(dòng)，從而把社會(huì)主體的活動(dòng)引入可調(diào)控的、有利于社會(huì)穩(wěn)定的社會(huì)秩序之中。法的指引是一種標(biāo)準(zhǔn)指引，它不同于個(gè)別指引。標(biāo)準(zhǔn)指引雖然很抽象，存在針對(duì)性弱的一面，但是它能防止個(gè)別指引在時(shí)間、精力和經(jīng)濟(jì)上帶來浪費(fèi)，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)勢(shì)，是建立社會(huì)秩序必不可少的條件和手段。根據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)中行為模式的不同，可以將法律標(biāo)準(zhǔn)的指引作用分為確定性指引和不確定性指引。前者對(duì)人們行為的指引是確定的，不允許存在選擇余地；后者對(duì)人們行為的指引是隨行為人的主觀意愿而定的，允許自行選擇。二、評(píng)價(jià)作用【分析】評(píng)價(jià)作用是指法作為人們對(duì)他人行為的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。其作用對(duì)象是他人的行為。法的評(píng)價(jià)作用的特點(diǎn)在于，它是用法的標(biāo)準(zhǔn)性、統(tǒng)一性、普遍性、強(qiáng)制性和綜合性的標(biāo)準(zhǔn)來評(píng)判人們的行為的，其標(biāo)準(zhǔn)和核心是合法或不合法，違法還是不違法。法的評(píng)價(jià)作用的形式主要有專門評(píng)價(jià)和社會(huì)評(píng)價(jià)。前者是指經(jīng)法律專門授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)、組織及其成員對(duì)他人的行為所作的評(píng)價(jià)，如法院、仲裁機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)對(duì)人們行為所作的裁判或決定，其特點(diǎn)是代表國(guó)家，具有國(guó)家強(qiáng)制力，產(chǎn)生法律約束力，因此又稱效力性評(píng)價(jià)。后者是指普通主體以輿論的形式對(duì)他人行為所作的評(píng)價(jià)，其特點(diǎn)是沒有國(guó)家強(qiáng)制力和約束力，是人們自發(fā)的行為，因此又稱為輿論性評(píng)價(jià)。三、預(yù)測(cè)作用【分析】預(yù)測(cè)作用是指人們根據(jù)法可以預(yù)先估計(jì)人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對(duì)自己的行為作出合理的安排。預(yù)測(cè)作用的對(duì)象是人們的相互行為，比方合同雙方當(dāng)事人根據(jù)合同法分別進(jìn)行的預(yù)測(cè)。法之所以具有預(yù)測(cè)作用，是因?yàn)榉ň哂袠?biāo)準(zhǔn)性、確定性的特點(diǎn)。人們根據(jù)法律，通過預(yù)測(cè)相互間的所作所為及其后果，來確定、安排、協(xié)調(diào)自己行為的方式、方向、取舍，從而作出選擇。法是人們行為的預(yù)測(cè)工具和生活指針。四、教育作用【分析】法的教育作用是指通過法的實(shí)施，使法對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用的對(duì)象是一般人的行為。法的教育作用表現(xiàn)在：通過法的實(shí)施，法律標(biāo)準(zhǔn)對(duì)人們今后的行為發(fā)生直接或間接的誘導(dǎo)影響。法的教育作用是通過正反兩個(gè)方面來實(shí)現(xiàn)的：一方面，通過對(duì)違法行為人實(shí)施制裁，對(duì)包括違法者本人在內(nèi)的一般人均起到警示和警戒的作用；另一方面，通過對(duì)合法行為加以保護(hù)、贊許或獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)一般人的行為起到表率、示范作用。五、強(qiáng)制作用【分析】法的強(qiáng)制作用是指法可以用來制裁、強(qiáng)制、約束違法犯罪行為。這種作用的對(duì)象是違法犯罪者的行為。法的強(qiáng)制作用是任何法都不可或缺的一種重要作用，是法的其他作用的保證。如果沒有強(qiáng)制作用，法的指引作用就會(huì)降低，評(píng)價(jià)作用就會(huì)在很大程度上失去意義，預(yù)測(cè)作用就會(huì)產(chǎn)生疑問，教育作用的實(shí)效就會(huì)受到影響。強(qiáng)制作用的目的在于實(shí)現(xiàn)法律上的權(quán)利和義務(wù)，確保法的應(yīng)有權(quán)威和尊嚴(yán)，維護(hù)正義，建立、維護(hù)和開展良性的社會(huì)秩序。法的強(qiáng)制功能是法存在的最后屏障。第三節(jié)法的社會(huì)作用一、維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的作用■調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系；調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與同盟者之間的關(guān)系；調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的關(guān)系【分析】調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的關(guān)系，是法的社會(huì)作用的重要表達(dá)。一方面，統(tǒng)治階級(jí)用法律在經(jīng)濟(jì)上確認(rèn)和維護(hù)自己賴以存在的經(jīng)濟(jì)根底，在政治上維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)的政治統(tǒng)治(包括鎮(zhèn)壓)，在思想意識(shí)形態(tài)上維護(hù)有利于統(tǒng)治階級(jí)的思想、道德和意識(shí)形態(tài)。另一方面，由于被統(tǒng)治階級(jí)的斗爭(zhēng)，統(tǒng)治階級(jí)在一定條件和限度內(nèi)，也在法律中規(guī)定一些對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)有利的條款。這種條款既反映了被統(tǒng)治階級(jí)斗爭(zhēng)的成果，也表達(dá)了統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)自己的統(tǒng)治而暫時(shí)緩和階級(jí)矛盾的一種手段。統(tǒng)治階級(jí)與其同盟者之間既存在著共同的利益，又有著利益沖突，統(tǒng)治階級(jí)需要用法的形式確定與其同盟者之間的關(guān)系，適當(dāng)給予同盟者在政治、經(jīng)濟(jì)上的某些權(quán)利和利益，同時(shí)對(duì)同盟者濫用其權(quán)利的行為，甚或?qū)y(tǒng)治階級(jí)進(jìn)行政治對(duì)抗的行為也實(shí)行法律上的制裁。法維護(hù)的是統(tǒng)治階級(jí)整體的長(zhǎng)遠(yuǎn)的利益，統(tǒng)治階級(jí)中個(gè)別成員違背統(tǒng)治階級(jí)整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的行為，也會(huì)受到法的制裁。統(tǒng)治階級(jí)需要用法來規(guī)定和確認(rèn)他們自己內(nèi)部各階層、集團(tuán)的相互關(guān)系，以此建立起個(gè)人意志服從整個(gè)階級(jí)的關(guān)系，通過這種服從，確保其成員的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，解決其內(nèi)部因財(cái)產(chǎn)、婚姻等問題而引起的矛盾和糾紛，保證其內(nèi)部和諧一致。二、法律執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的作用■維護(hù)人類社會(huì)根本生活條件；維護(hù)生產(chǎn)和交換的秩序；促進(jìn)教育、科學(xué)、文化的開展等【分析】階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法，除了維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治這一核心作用外，還具有執(zhí)行各種社會(huì)公共事務(wù)的作用。法在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)上的作用具體表現(xiàn)在：維護(hù)人類社會(huì)的根本生活條件，包括維護(hù)最低限度的社會(huì)治安，保障社會(huì)成員的根本人身平安，保障食品衛(wèi)生、生態(tài)平衡、環(huán)境與資源合理利用、交通平安，等等。維護(hù)生產(chǎn)和交換條件，即通過立法和實(shí)施法律來維護(hù)生產(chǎn)管理，保障根本勞動(dòng)條件，調(diào)節(jié)各種交易行為，促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè)，組織社會(huì)化大生產(chǎn)，確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益等。促進(jìn)教育、科學(xué)和文化事業(yè)的開展，如通過法律對(duì)人們的受教育權(quán)加以保護(hù)，鼓勵(lì)興辦教育和科技創(chuàng)造，保護(hù)人類優(yōu)秀的文化遺產(chǎn)，要求政府興辦各種圖書館、博物館等文化設(shè)施。維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的作用和執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的作用之間存在著明顯的區(qū)別：前者的對(duì)象是階級(jí)統(tǒng)治，后者的對(duì)象是階級(jí)統(tǒng)治以外的事務(wù)。前者主要有利于統(tǒng)治階級(jí)，后者至少在客觀上有利于全社會(huì)。執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的法，在不同的社會(huì)制度下是可以相互借鑒的。執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的法主要表達(dá)著法的社會(huì)性，但在本質(zhì)上與法在維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治方面的作用并不矛盾。正如恩格斯所說：政治統(tǒng)治到處都是以執(zhí)行某種社會(huì)職能為根底，而且政治統(tǒng)治只有在它執(zhí)行了它的這種社會(huì)職能時(shí)才能持續(xù)下去。第四節(jié)當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的地位和作用一、當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧杜會(huì)中的地位【分析】構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，是全面建設(shè)小康社會(huì)、開創(chuàng)中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)新局面的一項(xiàng)重大任務(wù)，適應(yīng)了我國(guó)改革開展進(jìn)入關(guān)鍵時(shí)期的客觀要求，表達(dá)了廣闊人民群眾的根本利益和共同愿望。在歷史上，有過各種各樣關(guān)于和諧社會(huì)的設(shè)想和實(shí)踐，我們所要構(gòu)建的是社會(huì)主義和諧社會(huì)，其根本特征是：民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處。社會(huì)主義和諧社會(huì)的這些根本特征是相互聯(lián)系、相互作用的。和諧社會(huì)絕不會(huì)自發(fā)地生成，也不會(huì)自然地實(shí)現(xiàn)。和諧社會(huì)的構(gòu)建必須借助于法律制度的推動(dòng)與保障。如果法律制度完善而且合理，社會(huì)成員就可能和睦相處，社會(huì)關(guān)系就可能和諧順暢。反之，如果法律制度欠缺失當(dāng)，社會(huì)成員之間那么可能沖突頻發(fā)，社會(huì)關(guān)系必然扭曲動(dòng)亂。因此，法律是整個(gè)社會(huì)關(guān)系調(diào)節(jié)器的重心，在構(gòu)建和諧社會(huì)的進(jìn)程中居于支配地位，起著關(guān)鍵作用。二、當(dāng)代中國(guó)法律在建構(gòu)和諧社會(huì)中的作用【分析】就其本質(zhì)而言，社會(huì)主義和諧社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)法治社會(huì)，構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的過程就是建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的過程。只有依照法律規(guī)那么來治理社會(huì)，人們和政府的行為才會(huì)有章可循，有法可依，社會(huì)才會(huì)有和諧的根底。這是由法律本身的特點(diǎn)所決定的。作為法治社會(huì)最主要的規(guī)那么，法律是所有社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)中最具有明確性、確定性和國(guó)家強(qiáng)制性的標(biāo)準(zhǔn)，法律標(biāo)準(zhǔn)的這些特征使得法律成為社會(huì)控制的主要手段。因此，法治可以而且應(yīng)該成為社會(huì)和諧開展的基石和保障，社會(huì)主義和諧社會(huì)的本質(zhì)應(yīng)該是一個(gè)法治社會(huì)。社會(huì)主義法對(duì)和諧社會(huì)的保障主要表達(dá)在四個(gè)方面：首先，法制對(duì)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的保障作用表達(dá)在立法方面。有法可依是實(shí)行社會(huì)主義法治的前提，有了完備的法律體系作保障，才能更好地引導(dǎo)、標(biāo)準(zhǔn)和約束公民和政府的行為，使之依法辦事，循章而為，為構(gòu)建和諧社會(huì)創(chuàng)造良好的根底。其次，法制對(duì)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的保障表達(dá)在司法方面。公正、高效的司法是構(gòu)建和諧社會(huì)的有力保障。司法往往被視為社會(huì)公正的最后一道防線，而社會(huì)公正那么是和諧社會(huì)的內(nèi)在要求。只有建立一個(gè)公正、高效的司法體制，真正形成公平和公正的壯會(huì)環(huán)境，各個(gè)社會(huì)階層人民群眾才能各得其所、和諧相處，才能實(shí)現(xiàn)社會(huì)安定。再次，法制對(duì)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的保障表達(dá)在守法方面。社會(huì)成員遵紀(jì)守法，政府嚴(yán)格依法辦事是構(gòu)建和諧社會(huì)的內(nèi)在要求。全體社會(huì)成員守法意識(shí)和政府依法行政的法律意識(shí)的不斷提高是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的主要條件。最后，法制對(duì)構(gòu)建和諧社會(huì)的保障還表達(dá)在法律監(jiān)督方面。法律監(jiān)督可以通過一對(duì)立法、司法和守法三個(gè)方面的作用來間接保障和促進(jìn)構(gòu)建和諧社會(huì)的進(jìn)程。第五節(jié)法的作用的局限性一、法調(diào)整的對(duì)象是人的行為，法調(diào)整的范圍不是無限的【分析】法只是眾多社會(huì)調(diào)整手段中的一種，而不是惟一的一種。法是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要手段，但并不是惟一手段國(guó)家用以調(diào)整社會(huì)關(guān)系的手段，除法律外，還有經(jīng)濟(jì)、政治、行政、思想道德、政策、紀(jì)律、習(xí)俗、輿論等多種手段。法在社會(huì)生活調(diào)整中具有主導(dǎo)地位，但是并非所有的問題都可以適用法律很多社會(huì)關(guān)系需要由法和其他手段并行調(diào)整，在有些社會(huì)關(guān)系的調(diào)整中，法只能起到輔助作用對(duì)有些社會(huì)關(guān)系而言，法并不是有效的調(diào)整手段，比方對(duì)于人們的思想、信仰或私生活方面的問題，就不宜采取法律手段加以調(diào)控。二、法的特性，如概括性、穩(wěn)定性、滯后性、普遍性等，與社會(huì)生活的具體性、復(fù)雜性等之間存在著矛盾【分析】作為一種標(biāo)準(zhǔn)，法必然具有抽象性、穩(wěn)定性等特征，而現(xiàn)實(shí)生活中的問題卻是具體的、千姿百態(tài)和不斷變化的。想制定出包羅萬象、永久適用的法律只是一個(gè)夢(mèng)想。法還具有保守性，它總是落后于現(xiàn)實(shí)生活的變化。另外，立法者認(rèn)識(shí)能力上的局限性也會(huì)使法律存在著某種不合理、不科學(xué)的地方。三、法的制定和實(shí)施受人的因素的影響【分析】“徒善缺乏以為政，徒法缺乏以自行”，如果沒有高素質(zhì)的立法者，就不可能有良好的法律。即使是制定得很好的法律，也需要適宜的人正確地執(zhí)行和適用，才能真正發(fā)揮其作用。如果沒有具有良好法律素質(zhì)和職業(yè)道德的專業(yè)隊(duì)伍，法律再好，其作用也是難以發(fā)揮的。另外，法律的實(shí)施還需要絕大多數(shù)社會(huì)成員的支持，如果他們?nèi)狈σ欢ǖ姆梢庾R(shí)，缺乏自覺遵守法律的思想道德風(fēng)氣和習(xí)慣，法律也不可能有效地實(shí)施。四、法的實(shí)施受政治未經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的影響【分析】法總是十分依賴其外部條件，其作用總是容易受社會(huì)因素的制約。其中主要的因素有經(jīng)濟(jì)體制、政治體制、執(zhí)法機(jī)關(guān)的工作狀況、各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部及普通公民的法律觀、傳統(tǒng)法律文化，等等?？傊?，在認(rèn)識(shí)法的作用的時(shí)候，我們應(yīng)該樹立正確的態(tài)度，一方面要反對(duì)法律萬能論，另一方面也要反對(duì)法律虛無主義、法律無用論。只有全面地認(rèn)識(shí)法的作用的多樣性、復(fù)雜性，才能真正推進(jìn)法治事業(yè)，推進(jìn)社會(huì)的法治化。第五章法律制定第一節(jié)法律制定的概念一、法律制定的概念■法律制定的定義；法律制定的特征【分析】法律制定，又稱法的創(chuàng)制、法的創(chuàng)立或立法，是指有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，依照法定的職權(quán)和程序，創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止法律和其他標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的專門性活動(dòng)，是掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)把自己的意志上升為國(guó)家意志的活動(dòng)。在法學(xué)上，立法一詞有廣義和狹義兩種解釋。廣義的立法泛指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定的職權(quán)和程序，制定具有法律效力的各種標(biāo)準(zhǔn)性文件的活動(dòng)。狹義的立法僅指國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限和程序制定標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的活動(dòng)。法律制定活動(dòng)具有如下特征：法律制定是國(guó)家的一項(xiàng)專門活動(dòng)?，F(xiàn)代國(guó)家的職能主要包括立法職能、行政職能、司法職能等，其中立法職能是國(guó)家最為重要最為根本的職能，是其他職能的根底和前提。法律的制定是通過立法機(jī)構(gòu)將統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志的活動(dòng)。法律制定的主體是特定的國(guó)家機(jī)關(guān)。法律制定活動(dòng)是特定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)進(jìn)行的一項(xiàng)專門活動(dòng)。法律制定只能由特定的享有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)來進(jìn)行。立法權(quán)是國(guó)家權(quán)力體系中最重要的核心的權(quán)力，只能由特定的部門專有。法律制定活動(dòng)就是行使立法權(quán)的具體過程和表現(xiàn)形式。法律制定是專門機(jī)關(guān)依照法定的程序所進(jìn)行的活動(dòng)。在國(guó)家產(chǎn)生之初，由于立法尚未上升為國(guó)家的一項(xiàng)專門性和經(jīng)常性活動(dòng)，所以沒有固定嚴(yán)格的程序，隨意性很大。隨著立法活動(dòng)的逐步標(biāo)準(zhǔn)，逐漸要求法律制定必須遵循一套固定、嚴(yán)格的程序，防止隨意立法情況的發(fā)生，以此來保證社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的穩(wěn)定?，F(xiàn)代國(guó)家都注重立法程序的標(biāo)準(zhǔn)化、格式化。法律制定是特定國(guó)家機(jī)關(guān)運(yùn)用專門技術(shù)的活動(dòng)。法律制定作為一項(xiàng)國(guó)家專門活動(dòng)，與其他國(guó)家活動(dòng)相比，有它自身的特殊規(guī)律，立法者要制定出符合社會(huì)開展需要的法律規(guī)那么，必須運(yùn)用專門的技術(shù)，即立法技術(shù)。立法技術(shù)運(yùn)用的上下，不僅僅是一個(gè)外在形式的問題，而且直接關(guān)系到立法效果的好壞。法律制定是一項(xiàng)系統(tǒng)性、多層次性的綜合性法律創(chuàng)制活動(dòng)。法律制定的形式和方式是多樣的，包括創(chuàng)制新的法律標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)可本來存在的某些社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，修改、補(bǔ)充現(xiàn)存的法律標(biāo)準(zhǔn)以及終止某些法律標(biāo)準(zhǔn)的效力等。法律制定的目標(biāo)在于產(chǎn)生具有普遍性、標(biāo)準(zhǔn)性、強(qiáng)制性的法律標(biāo)準(zhǔn)，將統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志。法律制定的目的在于通過創(chuàng)制、認(rèn)可、修改、廢除法律標(biāo)準(zhǔn)的方式，將統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志。法律制定是導(dǎo)致國(guó)家意志形成或變更的活動(dòng)，不產(chǎn)生國(guó)家意志或者不改變法律內(nèi)容的活動(dòng)，就不屬于法律制定活動(dòng)。二、立法權(quán)與立法體制■立法權(quán)的概念；立法體制的概念；我國(guó)現(xiàn)行的立法體制是一元、兩級(jí)、多層次的立法體制【分析】立法權(quán)是一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依法享有的創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的權(quán)力，是國(guó)家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力。享有立法權(quán)是進(jìn)行立法活動(dòng)的前提。立法活動(dòng)是行使立法權(quán)的過程和表現(xiàn)。在一個(gè)國(guó)家中，不是所有的國(guó)家機(jī)關(guān)都享有立法權(quán)。享有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)也不都享有同等的立法權(quán)限。立法體制是關(guān)于立法權(quán)的配置方面的組織制度，其核心是立法權(quán)限的劃分問題。它既包括中央國(guó)家機(jī)關(guān)和地方國(guó)家機(jī)關(guān)關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，也包括中央國(guó)家機(jī)關(guān)之間及地方各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)之間關(guān)于法律制定權(quán)限劃分的制度。一個(gè)國(guó)家立法體制的形成，主要是由這個(gè)國(guó)家的國(guó)家性質(zhì)、國(guó)家結(jié)構(gòu)形式和文化傳統(tǒng)等因素所決定的。一般來說，一個(gè)國(guó)家的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式對(duì)于立法體制形成的影響是非常明顯的。在實(shí)行單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式的國(guó)家里，一般采用一元立法體制；在實(shí)行聯(lián)邦制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式的國(guó)家里，一般采用二元或多元立法體制。我國(guó)現(xiàn)行的立法體制既不同于聯(lián)邦制國(guó)家結(jié)構(gòu)的二元或多元的立法體制，也不同于單一制國(guó)家所采用的一元立法體制，而是集中了兩種立法體制的一些特點(diǎn)，并結(jié)合我國(guó)的具體情況，獨(dú)創(chuàng)了一種“一元、兩級(jí)、多層次”的立法體制。“一元”是指根據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定，全國(guó)范圍內(nèi)只存在一個(gè)以憲法為根底的統(tǒng)一的立法體系；“兩級(jí)”是指從級(jí)別上來說，我國(guó)現(xiàn)行立法體制的立法權(quán)配置分為中央和地方兩級(jí)；“多層次”是指在保證法制統(tǒng)一的前提下，現(xiàn)行立法體制下的各級(jí)立法又可以分為不同的層次。第二節(jié)法律制定的原那么一、合憲性與法制統(tǒng)一原那么■法律制定的依據(jù)、權(quán)限、程序必須遵循憲法和法律的規(guī)定【分析】法律制定要遵守憲法，要維護(hù)法制統(tǒng)一，這是維護(hù)和保障立法活動(dòng)合法性的重要原那么。合憲性原那么是指享有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān)在創(chuàng)制法律的過程中，必須以憲法為依據(jù)，符合憲法的理念和要求，符合憲法的原那么、精神和規(guī)定。合憲性的要求包括立法主體的合憲性、內(nèi)容的合憲性和程序的合憲性等。法制統(tǒng)一原那么是現(xiàn)代法治國(guó)家所共同提倡和遵守的一個(gè)重要原那么，它要求立法機(jī)關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一，做到整個(gè)法律體系內(nèi)各項(xiàng)法律、法規(guī)之間相互銜接且相互一致、相互協(xié)調(diào)。法制統(tǒng)一的前提和根底是憲法，只有在嚴(yán)格遵守和維護(hù)憲法的前提下，才能保證法制的統(tǒng)一。二、科學(xué)性原那么■法律制定必須從實(shí)際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律；總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合【分析】立法活動(dòng)應(yīng)堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律，才能維護(hù)和保障立法的科學(xué)性。立法不能脫離客觀實(shí)際存在，不能憑主觀臆想進(jìn)行。從實(shí)際出發(fā)首先要求立法要從現(xiàn)實(shí)的國(guó)情出發(fā)，符合國(guó)情；其次要求立法要尊重和反映客觀規(guī)律。馬克思深刻地指出：立法者應(yīng)該把自己看做一個(gè)自然科學(xué)家。他不是在制造法律，不是在創(chuàng)造法律，而僅僅是在表述法律。他把精神關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律表現(xiàn)在有意識(shí)的現(xiàn)行法律之中。立法還應(yīng)合理地吸收、借鑒歷史上的和外國(guó)的經(jīng)驗(yàn)。任何國(guó)家的法律都是一定歷史開展的產(chǎn)物，法律是人類共同創(chuàng)造的文明成果。在立法時(shí)認(rèn)真總結(jié)、積極借鑒國(guó)內(nèi)外立法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，將總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見結(jié)合在一起，可以使立法活動(dòng)少走彎路，加快我國(guó)立法的步伐，并保障立法沿著正確的軌道前進(jìn)。三、民主性原那么■法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)；立法過程和立法程序具有民主性【分析】立法的民主性原那么，是指在立法過程中，要表達(dá)和貫徹人民主權(quán)思想，集中和反映人民的智慧、利益、要求和愿望，使立法與人民群眾相結(jié)合，使立法機(jī)關(guān)與人民群眾參與相結(jié)合。立法中的民主性原那么應(yīng)該包括兩個(gè)方面：一是立法內(nèi)容的民主性，二是立法過程和立法程序的民主性。立法內(nèi)容的民主性是指法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)，這是由我國(guó)社會(huì)主義的性質(zhì)決定的。我國(guó)憲法規(guī)定的公民的根本權(quán)利表達(dá)了民主立法的原那么，但要使立法的內(nèi)容更充分地表達(dá)民主原那么，還要用其他法律將憲法規(guī)定的公民權(quán)利具體化。立法過程和立法程序的民主性，首先要求立法主體的組成要民主，其次是立法主體的活動(dòng)要民主，最后是立法過程要公開。第三節(jié)法律制定的程序一、法律制定程序的概念【分析】法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)在創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的活動(dòng)中所必須遵守的步驟和方法。狹義的立法程序僅指國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止法律的程序。廣義的立法程序包括一切具有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的程序。根據(jù)《中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)議事規(guī)那么》和《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)那么》的有關(guān)規(guī)定及我國(guó)的立法實(shí)踐，我國(guó)最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)立法的根本程序包括：法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。二、法律案的提出【分析】法律案，亦稱法律議案、立法議案，是具有立法提案權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)和人員向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于法律的創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止的提案和建議。法律案的提出是立法程序中的第一個(gè)步驟。我國(guó)的《全國(guó)人民代表大會(huì)組織法》規(guī)定：全國(guó)人民代表大會(huì)的代表團(tuán)或30名以上的代表、全國(guó)人民代表大會(huì)主席團(tuán)、全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)、全國(guó)人民代表大會(huì)各專門委員會(huì)、中央軍事委員會(huì)、國(guó)務(wù)院、最高人民法院和最高人民檢察院享有立法提案權(quán)。三、法律案的審議【分析】法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案進(jìn)行審查和討論。實(shí)際上是對(duì)為該法律案所擬定的立、改、廢的草案進(jìn)行正式審查和討論。這個(gè)步驟是立法民主化的重要環(huán)節(jié)，是保證立法質(zhì)量，促使立法更加科學(xué)、標(biāo)準(zhǔn)和成熟的重要環(huán)節(jié)。四、法律草案的表決【分析】這是立法程序中具有決定意義的一個(gè)步驟。表決是有立法權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對(duì)議案及法律草案表示最終的態(tài)度：贊成、反對(duì)或棄權(quán)。關(guān)于通過法律的法定人數(shù)，世界各國(guó)有不同的規(guī)定。我國(guó)憲法的修改，由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的2／3以上的多數(shù)通過；法律和其他議案由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的過半數(shù)通過。五、法律的公布【分析】法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會(huì)遵照?qǐng)?zhí)行。法律的公布是法律生效的前提法律通過后，但凡未經(jīng)公布的，都不能產(chǎn)生法律效力。法律的公布必須由特定的機(jī)關(guān)或人員采取特定的方式進(jìn)行。我國(guó)法律的公布權(quán)是由國(guó)家主席根據(jù)最高權(quán)力機(jī)關(guān)的決定行使的。第四節(jié)法律的效力一、法律效力的概念【分析】法律效力也稱法律的適用范圍，是指法律對(duì)哪些人，在什么空間、時(shí)間范圍內(nèi)有效。狹義上的法律效力是指標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的效力，廣義上的法律效力還包括非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的效力。一般認(rèn)為，法律效力包括對(duì)人的效力、空間效力和時(shí)間效力三個(gè)方面。二、法律對(duì)人的效力■我國(guó)法律對(duì)人的效力遵循以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充的原那么；我國(guó)法律對(duì)中國(guó)人的效力；我國(guó)法律對(duì)外國(guó)人和無國(guó)籍人的效力【分析】法律對(duì)人的效力是指法律對(duì)誰有效力，適用于哪些人。在世界各國(guó)的法律實(shí)踐中先后采用過四種對(duì)人效力的原那么：屬人主義，即法律只適用于本國(guó)人，不管其身在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外對(duì)外國(guó)人，即便其身在該國(guó)內(nèi)也不適用。屬地主義，即不管本國(guó)人或外國(guó)人，凡居住在本國(guó)管轄領(lǐng)域內(nèi)的人一律適用本國(guó)法律。保護(hù)主義，即以維護(hù)本國(guó)利益為根底，不管是什么國(guó)籍的人，在什么地方的行為，只要侵害了本國(guó)的利益，就適用本國(guó)的法律。折中主義，即以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合的原那么。這是近代以來多數(shù)國(guó)家所采用的原那么。我國(guó)法律在對(duì)人效力方面也采用這種原那么。但凡具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的人，都是中國(guó)公民。中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國(guó)法律。中國(guó)公民在國(guó)外的法律適用問題，原那么上仍適用中國(guó)法律，但當(dāng)中國(guó)法律與所在國(guó)的法律發(fā)生沖突時(shí)，要區(qū)別不同的情況，依據(jù)具體的國(guó)際條約、協(xié)定及國(guó)內(nèi)法的規(guī)定，來確定是適用中國(guó)法律還是適用外國(guó)法律。外國(guó)公民通常是指具有某一外國(guó)的國(guó)籍的自然人和無國(guó)籍人。中國(guó)法律對(duì)外國(guó)公民的適用包括兩種情況：一是對(duì)在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)公民的適用問題，二是對(duì)中國(guó)境外的外國(guó)公民的適用問題。外國(guó)公民在中國(guó)境內(nèi)，除法律另有規(guī)定外，一般適用中國(guó)法律。中國(guó)法律既保護(hù)他們?cè)谥袊?guó)的合法權(quán)益，又依法處理其違法問題。關(guān)于外國(guó)公民在中國(guó)境外對(duì)中國(guó)國(guó)家或中國(guó)公民的犯罪，按中國(guó)刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國(guó)刑法，但是按照犯罪地的刑法不構(gòu)成犯罪的除外。三、法律的空間效力■法律的空間效力的概念；法律的域內(nèi)效力；法律的域外效力【分析】法律的空間效力，是指法律在哪些地域范圍內(nèi)發(fā)生效力的問題。一般說來，在一個(gè)主權(quán)國(guó)家，法律適用于主權(quán)管轄范圍內(nèi)的全部領(lǐng)域，它包括領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空和底土，以及作為領(lǐng)土延伸的駐外使館、在外船舶及飛機(jī)。由于制定法律的機(jī)關(guān)不同，具體法律的空間效力是有所區(qū)別的。一般說來，凡中央國(guó)家機(jī)關(guān)制定的法律在全國(guó)有效，但凡地方國(guó)家機(jī)關(guān)制定的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件，只能在制定機(jī)關(guān)所管轄的范圍內(nèi)生效。所謂法律的域外效力是法律的效力及于制定的機(jī)關(guān)所管理的領(lǐng)域之外。有的法律不僅在國(guó)內(nèi)生效，而且根據(jù)國(guó)家主權(quán)原那么還往往規(guī)定適用于國(guó)外發(fā)生的特定事件和行為。例如，我國(guó)刑法從維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一和國(guó)家主權(quán)原那么出發(fā)，規(guī)定凡犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪，我國(guó)法院都可以行使管轄權(quán)。從保護(hù)主義原那么出發(fā)，我國(guó)刑法規(guī)定，外國(guó)公民在中國(guó)境外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或我國(guó)公民的犯罪，按刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國(guó)刑法，但是按照犯罪地的刑法不構(gòu)成犯罪的除外。四、法律的時(shí)間效力■法律的時(shí)間效力的概念；法律生效的時(shí)間；法律效力終止的時(shí)間；法律的溯及力【分析】法律的時(shí)間效力是指法律何時(shí)生效、何時(shí)終止效力以及法律對(duì)其公布實(shí)施前的事件和行為有無溯及力的問題。法律生效的時(shí)間主要有三種形式：自法律頒發(fā)之日起生效，由法律規(guī)定具體生效時(shí)間，規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效。法律效力的終止是指通過明令廢止或默示廢止的形式而終止某一法律的效力。我國(guó)法律終止效力的形式有明示廢止和默示廢止。明示廢止是指在新法或其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法；默示廢止是指在適用法律上出現(xiàn)新法和舊法沖突時(shí)，適用新法而使舊法事實(shí)上廢止。法律的溯及力又稱法律溯及既往的效力，是指新的法律公布后，對(duì)其生效前的事件和行為是否適用的問題。如果適用，那么具有溯及力；如果不適用，那么不具有溯及力。一般情況下，我國(guó)法律堅(jiān)持“法律不溯及既往”的原那么，這一原那么也是各法治國(guó)家通行的法律原那么。但這個(gè)原那么也有例外，特別是在刑法中，目前各國(guó)采用的通例是“從舊兼從輕”原那么，即新法原那么上不溯及既往，但新法不認(rèn)為是犯罪或罪輕的，可以適用新法。我國(guó)現(xiàn)行刑法也采用“從舊兼從輕”的原那么。第六章法律體系第一節(jié)法律體系與法律部門一、法律體系的概念【分析】法律體系，是指一國(guó)的部門法體系，即將一國(guó)現(xiàn)行的全部法律標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原那么劃分成不同的法律部門，并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律體系是指由一國(guó)現(xiàn)行法律標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成的體系，既不包括具有完整意義的國(guó)際法范疇，也不包括已經(jīng)宣布廢止的法律和尚未制定或者雖然制定公布，但還尚未生效的法律。二、法律部門■法律部門的概念【分析】法律部門又稱部門法，是指一個(gè)國(guó)家根據(jù)一定原那么和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國(guó)同類法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。法律部門也是法律分類的一種形式，是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原那么對(duì)一國(guó)現(xiàn)行全部法律標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。通常但凡調(diào)整同一種類社會(huì)關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和即構(gòu)成一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的法律部門，如調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和即構(gòu)成民法部門，有關(guān)犯罪與刑罰的法律標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成刑法部門等。法律部門與法律制度是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。法律制度也是由同類法律標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成的，同部門法是一種交叉關(guān)系。一種法律制度可能分屬于幾個(gè)法律部門，如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度，就涉及憲法、民法、經(jīng)濟(jì)法、刑法和訴訟法等多個(gè)法律部門；一個(gè)法律部門也可能包含多個(gè)法律制度，如作為部門法的刑法就包括了刑罰制度、死刑制度、假釋制度等多個(gè)法律制度。法律部門與標(biāo)準(zhǔn)性法律文件也是兩個(gè)相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。標(biāo)準(zhǔn)性法律文件是表現(xiàn)法的內(nèi)容的形式或者載體，法律部門就是由標(biāo)準(zhǔn)性法律文件構(gòu)成的。但是，法律部門不等于標(biāo)準(zhǔn)性法律文件。一個(gè)法律部門往往是由許多個(gè)標(biāo)準(zhǔn)性法律文件構(gòu)成的。有時(shí)候，標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的名稱與部門法的名稱是一致的，如“憲法”，可以認(rèn)為是作為一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的《中華人民共和國(guó)憲法》的簡(jiǎn)稱，也可以認(rèn)為是作為一個(gè)法律部門的憲法部門，當(dāng)然它還意味著一種作為法的淵源的憲法。需要指出的是，憲法部門除了包括我國(guó)的《憲法》外，還包括有關(guān)我國(guó)國(guó)家結(jié)構(gòu)的《組織法》、《選舉法》、《國(guó)籍法》、《民族區(qū)域自治法》、《特別行政區(qū)根本法》等。在許多情況下，部門法的名稱與標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的名稱并不對(duì)應(yīng)。例如行政法部門、經(jīng)濟(jì)法部門、軍事法部門等就沒有一個(gè)相同名稱的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的名稱與之相對(duì)應(yīng)。法律部門具有自己的特征。第一，構(gòu)成一國(guó)法律體系的所有部門法是統(tǒng)一的，各個(gè)部門法之間是協(xié)調(diào)的。比方我國(guó)法律部門都是統(tǒng)一于憲法根底之上的。第二，各個(gè)法律部門既相互聯(lián)系又相對(duì)獨(dú)立，它們之間的內(nèi)容是有區(qū)別的。第三，各個(gè)法律部門的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容根本上是確定的，但又是相對(duì)的和變動(dòng)的。第四，法律部門是主客觀相結(jié)合的產(chǎn)物，一方面，法律部門的劃別離不開客觀的社會(huì)關(guān)系，它有客觀的根底；另一方面，法律畢竟是人們尤其是立法者主觀活動(dòng)的產(chǎn)物，法律部門的劃分又帶有主觀的因素。所以，對(duì)于法律部門的劃分，雖然有著客觀的根底，但是最終還是人們主觀活動(dòng)的產(chǎn)物。■法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)【分析】法學(xué)界一般認(rèn)為，法律調(diào)整的對(duì)象(即社會(huì)關(guān)系)和法律調(diào)整的方法是劃分法律部門的兩個(gè)主要標(biāo)準(zhǔn)。法律調(diào)整的對(duì)象，即法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn)和第一位標(biāo)準(zhǔn)。法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的，每個(gè)法律標(biāo)準(zhǔn)的制定都是對(duì)于某一社會(huì)關(guān)系的規(guī)定，離開了社會(huì)關(guān)系，就不會(huì)有任何法律現(xiàn)范的存在。以法律所調(diào)整的不同社會(huì)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，就可以把法律標(biāo)準(zhǔn)劃歸不同的法律部門。比方，將調(diào)整國(guó)家行政管理關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)劃入行政法部門，將調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)劃入民法部門，等等。法律的調(diào)整對(duì)象是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn)和第一位標(biāo)準(zhǔn)，但是僅依據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)不能解決所有法律部門的劃分問題，有的法律部門是無法從社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)來說明的。比方，刑事法律標(biāo)準(zhǔn)，單純按照社會(huì)關(guān)系類別，就無法將它列入哪一個(gè)法律部門。將法律調(diào)整的方法作為劃分法律部門的輔助標(biāo)準(zhǔn)，就可以很好地解決上述問題。比方，將以刑罰作為制裁手段的法律標(biāo)準(zhǔn)劃分到刑法部門，將以承當(dāng)民事責(zé)任作為調(diào)整手段的法律標(biāo)準(zhǔn)劃分到民法部門，等等。除了承當(dāng)法律責(zé)任的方式以外，法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同主體以及確定這種主體間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的不同原那么和形式等，也屬于法律調(diào)整的方法。兩種標(biāo)準(zhǔn)之間存在著非常密切的關(guān)系，法律調(diào)整的方法是由法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)決定的，不同性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系應(yīng)當(dāng)用不同的方法來調(diào)整。因此，與法律調(diào)整的對(duì)象相比，法律調(diào)整的方法是輔助的、附屬的標(biāo)準(zhǔn)?！龇刹块T的劃分原那么【分析】法律部門的劃分是非常復(fù)雜的問題，在遵循客觀的標(biāo)準(zhǔn)劃分法律部門時(shí)，還應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正確的原那么。我國(guó)法學(xué)界比擬重視法律部門的劃分原那么問題，提出的原那么主要有客觀原那么、合目的性原那么、適當(dāng)平衡原那么、辯證開展原那么、相對(duì)穩(wěn)定原那么和主次原那么等?？陀^原那么。又稱從實(shí)際出發(fā)原那么。劃分法律部門不是主觀任意進(jìn)行的，它有相對(duì)穩(wěn)定的客觀依據(jù)，這就是社會(huì)關(guān)系。我們應(yīng)該考慮到法律調(diào)整的不同社會(huì)關(guān)系的廣泛程度以及法律、法規(guī)數(shù)量的多少。一般來講，社會(huì)關(guān)系范圍較大并且相應(yīng)法律法規(guī)也較多的，可以成為一個(gè)甚至幾個(gè)獨(dú)立的法律部門。如經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，可以分為民法、經(jīng)濟(jì)法等部門。對(duì)于法律標(biāo)準(zhǔn)很少的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域，可以予以合并，如選舉法是一個(gè)調(diào)整重要的社會(huì)關(guān)系的法律，但是法律標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量不多，將來也不會(huì)多，因此，我們?cè)趧澐址刹块T時(shí)一般將它合并到憲法部門中。所以，在劃分法律部門時(shí)，一定要堅(jiān)持客觀原那么，堅(jiān)持從社會(huì)關(guān)系和法律標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)際情況出發(fā)的原那么。合目的性原那么。劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國(guó)現(xiàn)行法律，所以目的原那么是劃分部門法時(shí)首先應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的原那么。如果某種劃分不利于這一目的，那么其劃分就是無意義的。人們?cè)趯W(xué)習(xí)和研究某個(gè)問題時(shí)，尤其是當(dāng)人們想從數(shù)以千計(jì)的法律和法規(guī)中找到解決某個(gè)問題的有關(guān)法律時(shí)，必須借助于法律部門的劃分的理論和知識(shí)，才能順利到達(dá)目的。所以，劃分法律部門時(shí)，合目的性原那么是首先要堅(jiān)持的原那么。適當(dāng)平衡原那么。劃分法律部門時(shí)應(yīng)當(dāng)注意各種法律部門之間要保持適當(dāng)?shù)钠胶猓鞣刹块T包括法律的范圍不宜太寬，也不宜太窄。每個(gè)具體的法律部門所包含的法律、法規(guī)數(shù)量既不能太少，也不能太多。不同部門法包含的法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)保持適當(dāng)?shù)钠胶狻＾q證開展原那么。客觀世界是在開展變化的，社會(huì)關(guān)系也是在開展變化的，那么作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的法律本身當(dāng)然也會(huì)開展變化，法律和法規(guī)始終處在變化中。同時(shí)，人們的主觀認(rèn)識(shí)也不是老停留在一個(gè)水平上，實(shí)際上也在發(fā)生變化。由于主客觀條件都在變化，因此法律部門的劃分就不可能是絕對(duì)不變的，只能是相對(duì)的。沒有也不可能有運(yùn)用于一切時(shí)代、適合于任何國(guó)家的、永遠(yuǎn)不變的法律部門劃分模式。相對(duì)穩(wěn)定原那么。雖然法律部門是開展的，但是法律的穩(wěn)定性特征要求我們不能頻繁地變動(dòng)法律部門的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)。這就要求我們?cè)趧澐址刹块T時(shí)不能只考慮目前的法律、法規(guī)的多少，而應(yīng)當(dāng)具有一定的前瞻性，在劃分部門法時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮到法律、法規(guī)今后的開展，即考慮到即將制定和可能制定的法律、法規(guī)。例如，勞動(dòng)法和社會(huì)保障法，還有自然資源與環(huán)境保護(hù)法，就目前我國(guó)的實(shí)際情況來看，雖然沒有多少法律和法規(guī)，但是就其未來開展和外國(guó)的立法實(shí)踐而言，應(yīng)該把它們列為單獨(dú)的兩個(gè)法律部門，這樣才能防止法律體系結(jié)構(gòu)的頻繁變動(dòng)。主次原那么。又稱重點(diǎn)論原那么。具體的社會(huì)關(guān)系和法律標(biāo)準(zhǔn)是極為復(fù)雜的，有時(shí)同一個(gè)法律、法規(guī)可以被劃歸幾個(gè)不同的法律部門。還有時(shí)候，有的法律用一個(gè)或者幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)予以劃分，也很難弄清楚到底應(yīng)屬于哪一個(gè)法律部門。在這種情況下，我們應(yīng)該考慮這一法律、法規(guī)的主導(dǎo)因素是什么，按照其主導(dǎo)因素來進(jìn)行劃分和歸類。比方，著作權(quán)法和專利法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，既屬于行政管理領(lǐng)域的社會(huì)關(guān)系，也屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，按照前者，可以劃歸行政法部門；假設(shè)按照后者，那么可以劃歸民法部門。這樣就應(yīng)按照主次原那么，以其主導(dǎo)因素來決定其歸屬。考慮到它有們的主導(dǎo)因素是知識(shí)產(chǎn)權(quán)，所以將其劃歸了民法部門。由于劃分者的主觀情況和意圖，注意和強(qiáng)調(diào)的角度或者原那么、標(biāo)準(zhǔn)有所差異，受到諸多因素影響的程度等，法律部門的具體劃分也不會(huì)是完全一樣的。在社會(huì)土存在許多不同的劃分法也是正常的。但是，力求法律部門劃分的科學(xué)和實(shí)用，既符合邏輯又便于操作，應(yīng)該是我們共同的方向和目標(biāo)。第二節(jié)當(dāng)代中國(guó)的法律體系■當(dāng)代中國(guó)的法律體系由憲法、行政法、民商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、自然資源與環(huán)境保護(hù)法、刑法、訴訟法等法律部門構(gòu)成【分析】當(dāng)代中國(guó)的法律體系是產(chǎn)生于我國(guó)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)根底之上，并為我國(guó)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)根底效勞的上層建筑之一。這一法律體系的最大特色就是根源于我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段的實(shí)際國(guó)情所產(chǎn)生的特征。根據(jù)法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國(guó)法律體系劃分為以下主要的法律部門：1．憲法作為部門法