事業(yè)單位招錄公共基礎知識（案例分析題）模擬試卷18

事業(yè)單位招錄公共基礎知識（案例分析題）模擬試卷18一、案例分析題(本題共30題，每題1.0分，共30分。)1、張某與王某因相鄰關系發(fā)生爭執(zhí)并毆斗，張某把王某打傷，王某打110報警。派出所接到報案后，派人到現(xiàn)場處理。警官孫某在訊問筆錄上簽上了自己的名字，代簽了警官劉某的名字。后區(qū)公安局對張某作出了行政拘留五日的處罰決定。張某不服，以區(qū)公安局存在程序違法為由向市公安局申請行政復議，市公安局復議后，作出了對張某處行政拘留十日的決定，張某在接到行政復議后三日后向人民法院提起了行政訴訟。問題：(1)市公安局加重對張某的處罰決定是否正確?為什么?(2)張某提起行政訴訟的被告應該是哪個公安機關?為什么?(3)訴訟過程中，受害人王某是否可以申請參加訴訟?為什么?標準答案：(1)不正確?！吨腥A人民共和國行政復議法實施條例》第51條規(guī)定，行政復議機關在申請人的行政復議請求范圍內，不得作出對申請人更為不利的行政復議決定。本題中，行政復議機關市公安局作出對張某處以行政拘留十日的復議決定，對申請人更為不利。故市公安局的行政復議決定不正確。(2)市公安局為被告?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》第26條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告。本案是經過復議的案件。而且復議機關市公安局改變了原行政行為，因此應當以市公安局為被告。(3)受害人王某可以申請參加訴訟?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》第29條規(guī)定，公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結果有利害關系的，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。知識點解析：暫無解析2、甲局財務科長姚某應其同學嚴某的請求，將一筆移民安置款600萬元轉給嚴某．雙方約定該筆款項供嚴某使用一個月，嚴某收款后不久，得知姚某孩子過幾天要出國留學，嚴某便去姚家，送給姚某孩子一萬美元，姚某在旁推辭未果．嚴某每月向甲局支付利息，過了四個多月后將600萬元歸還甲局，后姚某因其他案件被檢察院偵辦，交代出收受嚴某一萬美元一事，檢察院發(fā)現(xiàn)嚴某已出境，遂通知嚴某丈夫田某到檢察院接受調查，田某拒不配合檢查員魯某和孫某的詢問，魯某動手毆打田某致其輕傷。問題：(1)姚某行為是否構成犯罪?如果構成犯罪，如何定罪?如果不構成犯罪，為什么?(2)魯某是否構成刑訊逼供罪?為什么?標準答案：(1)姚某行為構成挪用公款罪、受賄罪?！吨腥A人民共和國刑法》第384條規(guī)定，國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用。進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰?！杜灿霉畎讣唧w應用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，刑法第_二百八十四條規(guī)定的“挪用公款歸個人使用”。包括挪用者本人使用或者給他人使用。挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用的，屬于挪用公款歸個人使用。本案中，甲局財務科長姚某應其同學嚴某的請求，將一筆移民安置款600萬元轉給嚴某，超過三個月未歸還。構成挪用公款罪。姚某接受嚴某一萬元美金的行為構成受賄罪。因為，《挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定，因挪用公款索取、收受賄賂構成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。因此本案中姚某構成挪用公款罪、受賄罪。(2)魯某不構成刑訊逼供罪。因為《中華人民共和國刑法》第247條規(guī)定，司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰。本法條根據(jù)逼供的對象不同分別構成兩個罪名，司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供，構成刑訊逼供罪，司法工作人員使用暴力逼取證人證言的。構成暴力取證罪。本案中，魯某構成暴力取證罪。知識點解析：暫無解析3、王某與張某因發(fā)生糾紛互毆，致張某輕傷，當?shù)毓卜志纸浾{查，作出對王某拘留15天的行政處罰，并責令王某賠償張某2000元醫(yī)療費。王某向上級公安局申請復議，復議機關改變原公安分局的決定，讓王某賠償張某1000元。王某仍不服，向人民法院提起行政訴訟。經審理，法院判決認為賠償額過多，變更為賠償500元。問題：(1)王某應向何地人民法院起訴?以誰為被告?(2)人民法院能否作出這樣的判決?為什么?標準答案：(1)王某可以選擇公安分局所在地人民法院或公安局所在地人民法院起訴。以復議機關即上級公安局為被告。(2)不能。人民法院審理行政案件，只是審查行政機關行政行為的合法性，而不審查其適當性，除非行政處罰明顯不當，否則人民法院不能代替行政機關對行政行為是否適當作出結論；另外，公安局的責令賠償決定并不屬于行政處罰，人民法院無權判決變更?！缎姓V訟法》第18條規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。故王某可以選擇公安分局所在地人民法院或公安局所在地人民法院起訴。第26條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的。作出行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告。本案中，復議機關改變了原公安分局的決定，讓王某賠償張某1000元。故以復議機關為被告。第6條規(guī)定，人民法院審理行政案件，對行政行為是否合法進行審查。故法院認為賠償額過多，變更為賠償500元的做法是錯誤的。知識點解析：暫無解析4、A市光明公司業(yè)務員甲某和本公司另一名業(yè)務員乙某代表公司按合同接受4萬打進口某產品時，兩人發(fā)現(xiàn)有溢貨現(xiàn)象，即港商多發(fā)了200打。甲某讓乙不要把這一情況告訴別人。幾天后，甲某將200打該產品賣給B市個體商經營者丙某，單價為200元，并讓丙將貨款4萬元匯到C市甲原工作過的C市外貿公司賬上。然后，甲經多方疏通關系，從C市外貿公司賬戶上提走了4萬元現(xiàn)金，甲與乙二人平分了4萬元。后港方發(fā)現(xiàn)多發(fā)了貨，找到A市光明公司，遂案發(fā)。案發(fā)后，甲與乙對上述事實供認不諱。問題：(1)如果光明公司是國有公司，則甲與乙構成了什么罪?(2)如果光明公司全部股東均為私人，則甲與乙的行為構成了什么罪?標準答案：(1)如果光明公司是國有公司，則甲與乙構成了貪污罪。(2)如果光明公司全部股東均為私人，則甲與乙的行為構成了職務侵占罪。貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。職務侵占罪是指公司、企業(yè)或其他單位的人員利用職務上的便利，將本單位財物占為己有。數(shù)額較大的行為。兩罪的主要區(qū)別在于：①犯罪對象不同。貪污罪侵犯的是公共財產；而職務侵占罪侵犯的是私有財產。②犯罪主體不同。貪污罪的主體是國家工作人員，即國家機關中從事公務的人員，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員；而職務侵占罪的主體是非國家工作人員身份的公司、企業(yè)或者其他單位的人員。知識點解析：暫無解析5、馬某在一學校附近經營一家早餐店，一日數(shù)名學生在早餐店吃飯后出現(xiàn)食物中毒現(xiàn)象，某衛(wèi)生防疫站立即介入調查，扣押該店的大米、面粉、食用油等。經檢驗，導致學生中毒的原因，系早餐店使用了變質有毒大米，衛(wèi)生防疫站對馬某作出了行政處罰的決定，此事被媒體報道后，當?shù)毓ど滩块T對該早餐店也進行了檢查，發(fā)現(xiàn)該店無照經營，對其予以警告，限期整改。問題：(1)衛(wèi)生防疫站的扣押行為是否屬于行政處罰?為什么?(2)工商局處罰行為是否違反了一事不再罰的原則?為什么?(3)如果馬某不服衛(wèi)生防疫站的罰款處罰，向法院提起訴訟，應以誰為被告?為什么?(4)如果早餐店逾期不繳納罰款，衛(wèi)生防疫站可以采取哪些措施?標準答案：(1)衛(wèi)生防疫站的扣押行為不屬于行政處罰。《中華人民共和國行政強制法》第9條規(guī)定，行政強制措施的種類：(一)限制公民人身自由；(二)查封場所、設施或者財物；(三)扣押財物；(四)凍結存款、匯款；(五)其他行政強制措施。本案中衛(wèi)生防疫站扣押該店的大米、面粉、食用油等的行為屬于行政強制措施。(2)工商局處罰行為不違反一事不再罰的原則。一事不再罰，是指對違法行為人的同一個違法行為不得以同一事實和同一依據(jù)給予兩次或者兩次以上的處罰。本案中，衛(wèi)生防疫站對馬某作出了行政處罰的決定，是基于早餐店使用了變質有毒大米的行為。當?shù)毓ど滩块T作出的警告，限期整改的行政處罰決定，是基于該早餐店無照經營的行為。工商局處罰行為不違反一事不再罰的原則。(3)應以當?shù)氐男l(wèi)生局為被告?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》第26條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機關是被告。……由行政機關委托的組織所作的行政行為，委托的行政機關是被告。衛(wèi)生防疫站是受衛(wèi)生局委托行使相關行政職權的單位。如果馬某不服衛(wèi)生防疫站的罰款處罰，向法院提起訴訟，應以當?shù)氐男l(wèi)生局為被告。(4)衛(wèi)生防疫站可以每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；將扣押的大米、面粉、食用油等拍賣或申請人民法院強制執(zhí)行?！吨腥A人民共和國行政處罰法》第51條規(guī)定，當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：(一)到期不繳納罰款的。每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；(二)根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；(三)申請人民法院強制執(zhí)行。知識點解析：暫無解析6、潘某經朋友侯某介紹認識李某，潘某答應借給李某十萬元錢，由李某向潘某出具借條寫明“今借潘某人民幣十萬元整，利息一分”，落款為李某。應潘某要求，侯某出具字據(jù)，上書“如果李某不歸還潘某借款，由本人負責。”落款為侯某。潘某在給李某錢時預先收取了第一年的利息一萬元．李某實際只拿到9萬元。一年期滿后，潘某要求李某支付第二年的利息，李某手頭較緊，希望潘某寬限時間，潘某感到李某經濟狀況不佳，遂要求李某盡快歸還十萬元，經過半年8次催要，李某始終以各種理由拖延拒絕，潘某于是將李某訴告法院，要求李某返還十萬元欠款，并按年率10％支付利息。案件開庭后，李某在法庭調查階段表示自己書寫的借條金額十萬元不真實，被潘某扣了一萬元利息實際只借得9萬元，自己做生意已經全部賠光，無錢歸還。另外借條上的“利息一分”指的是“一分錢”現(xiàn)在自己只欠潘某一分錢利息。另潘某的訴訟代理人在庭外調查發(fā)現(xiàn)李某在庭審開始前3天將自己一塊價值5萬元的手表公證贈與其女友秦某．現(xiàn)李某名下并無財產。問題：(1)如果潘某在起訴前就已經知道李某沒有財產，可否直接找侯某承擔責任，歸還欠款?為什么?(2)潘某是否有權預先收取李某一萬元利息?為什么?(3)如果你是本案法官，借條中的利息約定應按年利10％還是一分錢來判定?為什么?(4)潘某是否有權干涉李某對秦某的贈與行為?為什么?標準答案：(1)潘某不能直接找侯某承擔責任?！吨腥A人民共和國擔保法》第17條規(guī)定，當事人在保證合同中約定。債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁。并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權利：(一)債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；(二)人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的；(三)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。這是關于先訴抗辯權的規(guī)定。本案中，侯某承擔的是一般保證責任．本案中的借款合同尚未經審判或仲裁并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務，而且也沒有保證人不得行使先訴抗辯權的情形。所以，潘某不能直接找侯某承擔責任。(2)潘某無權預先收取李某一萬元利息?！吨腥A人民共和國合同法》第200條規(guī)定，借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。因此，潘某無權預先收取李某一萬元利息。(3)借條中的利息約定應按年利10％來判定。因為，《中華人民共和國合同法》第61條規(guī)定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。按照交易習慣“利息一分”指的是年利率10％。(4)潘某有權請求人民法院撤銷李某對秦某的贈與行為。《中華人民共和國合同法》第74條規(guī)定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。本案中李某將其僅有的價值5萬元的手表公證贈與其女友秦某對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，潘某可以請求人民法院撤銷債務人的行為。知識點解析：暫無解析7、甲對乙享有30萬元的債權，一直催討未果。后甲因對丙負有債務，即以該30萬元債權與丙達成債權轉讓協(xié)議，并將該轉讓事實通知了乙。當丙向乙主張債權時，乙以該債權轉讓未經自己同意為由予以拒絕。經調查發(fā)現(xiàn)，乙除對丁享有20萬元到期債權外，沒有任何其他財產可供清償，而且乙一直未向丁主張債權，也沒有要求丁清償債務之意。問題：(1)甲與丙之間的債權轉讓協(xié)議是否有效?為什么?其后果如何?(2)乙的債權人可以通過何種合同保全措施實現(xiàn)債權?為什么?標準答案：(1)甲與丙之間的債權轉讓協(xié)議有效。根據(jù)《中華人民共和國合同法》的有關規(guī)定，債權轉讓協(xié)議只需轉讓人與受讓人達成合意，并符合合同的其他有效條件即可生效，無須征得債務人的同意。甲轉讓債權于丙并通知債務人乙后。即退出債的關系，丙作為受讓人參加到債的關系中來，成為乙新的債權人。(2)乙的債權人丙可以通過行使代位權實現(xiàn)其債權。在本案中，由于乙沒有其他財產，對享有的到期債權又怠于行使，依本案情形，符合代位權行使條件。知識點解析：暫無解析8、村民甲、乙兩家的承包地相鄰。一日，兩家為爭奪水源發(fā)生打斗，甲用鐵鍬把乙的手臂砍破。乙到醫(yī)院縫合了5針。案發(fā)當日，乙就向A縣公安局B派出所報案，派出所調查情況后，依法對甲處以200元罰款。乙認為對甲的處罰過輕，遂向A縣公安局申請行政復議。A縣公安局以未成立復議機構為由拒絕受理，并告知乙向上級機關申請復議。乙隨后提起行政訴訟。問題：(1)乙是否有資格申請行政復議和提起行政訴訟?為什么?(2)A縣公安局告知乙向上級機關申請復議，該上級機關是指哪一個機關?為什么?(3)乙能不能以A縣公安局為被告向人民法院提起行政訴訟?為什么?標準答案：(1)乙有資格申請行政復議和提起行政訴訟?！吨腥A人民共和國行政復議法》第9條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》第25條規(guī)定。行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織，有權提起訴訟。由此可見，公民要申請行政復議和提起行政訴訟，必須認為具體行政行為侵犯了其合法權益。本題中，乙認為派出所對甲的處罰過輕，屬于此種情形，因此他可以申請行政復議和提起行政訴訟。(2)該上級機關指A縣人民政府。根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》的規(guī)定，對政府工作部門依法設立的派出機構依據(jù)法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議。因此，不服公安派出所的處理決定，應當向派出它的區(qū)、縣公安局申請行政復議，也可以向該區(qū)、縣人民政府申請行政復議。因為本題中A縣公安局拒絕受理，并指出向“上級機關申請復議”，所以就只能是A縣人民政府。(3)乙能夠以A縣公安局為被告向人民法院提起行政訴訟。《中華人民共和國行政訴訟法》第26條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的。作出行政行為的行政機關是被告。起訴復議機關不作為的，復議機關是被告。本題中，A縣公安局以未成立復議機構為由拒絕受理乙的復議申請，是拒絕履行職責的行為，構成行政不作為，因此乙可以將其作為被告向人民法院提起行政訴訟。知識點解析：暫無解析9、某市交警大隊在進出城區(qū)的一個路口設立檢查站，對過往貨車進行檢查。交警張某在執(zhí)勤的過程中，只重點檢查過往的外地貨車。一經發(fā)現(xiàn)外地貨車有超載現(xiàn)象，他便當場予以罰款，罰款數(shù)額從50元到500元不等，并當場收繳。如果貨車司機稍加辯解，張某便暫扣其駕駛執(zhí)照。過往的貨車司機對張某的執(zhí)法行為敢怒不敢言，有個司機川車載行年記錄儀將張某的行為錄像并通過電視臺予以曝光，一時輿論嘩然。然后在有關部門的督察下，某市交警大隊給予張某降級處分。問題：(1)根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，交警張某的哪些處罰行為違反了法定程序?(2)交警張某對涉及本人的行政處分不服，可以通過哪些途徑保護自己的合法權益?標準答案：(1)①《中華人民共和國行政處罰法》第33條中規(guī)定，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。本題中，交警張某對貨車司機的罰款有的已經超過了50元。不能當場作出行政處罰決定。②《中華人民共和國行政處罰法》第47條規(guī)定：“依照本法第三十三條的規(guī)定當場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款：(一)依法給予二十元以下的罰款的；(二)不當場收繳事后難以執(zhí)行的。”張某所處的罰款數(shù)額超過了20元，根據(jù)法律規(guī)定不能當場收繳，所以張某當場收繳罰款的行為也是違反法定程序的。③《中華人民共和國行政處罰法》第32條規(guī)定：“當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關應當采納。行政機關不得因當事人申辯而加重處罰?！北绢}中，如果貨車司機對罰款行為稍加辯解。張某便暫扣其駕駛執(zhí)照，侵犯了當事人進行陳述和申辯的權利。(2)《中華人民共和國公務員法》第90條規(guī)定，交警張某對涉及本人的行政處分不服，可以通過下列途徑保護自己的合法權益：①自知道該人事處理之日起三十日內向原處理機關申請復核；對復核結果不服的，可以自接到復核決定之日起十五日內，按照規(guī)定向同級公務員主管部門或者作出該人事處理的機關的上一級機關提出申訴。②張某也可以不經復核。自知道該人事處理之日起三十日內直接提出申訴。對省級以下機關作出的申訴處理決定不服的，可以向作出處理決定的上一級機關提出再申訴。③張某還可以向行政監(jiān)察機關申訴。知識點解析：暫無解析10、甲，22歲，因為盜竊罪被判處有期徒刑10年，在獄中執(zhí)行6年后，因表現(xiàn)良好被假釋。假釋考驗期滿后的第三年，甲又盜竊他人汽車一輛。法院在審理此案時，發(fā)現(xiàn)甲曾經在假釋考驗期的第二年還犯有強奸罪。問題：(1)甲在假釋考驗期內犯新罪(強奸罪)，但在假釋考驗期滿后才被發(fā)現(xiàn)，應當撤銷假釋嗎?為什么?(2)甲的第二個盜竊罪，成立累犯嗎?為什么?(3)對甲應如何處理?標準答案：(1)應當撤銷假釋?！吨腥A人民共和國刑法》第86條第1款規(guī)定：“被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰?！北绢}中，甲在假釋考驗期的第二年又犯強奸罪，雖然是在假釋考驗期滿后才被發(fā)現(xiàn)，但也應當撤銷假釋，依照《中華人民共和國刑法》第七十一條規(guī)定的先減后并的方法實行并罰。(2)成立累犯?！吨腥A人民共和國刑法》第65條規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰。但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。前款規(guī)定的期限。對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算?！奔自诩籴尶简炂跐M后的第三年盜竊他人汽車，屬于五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，成立累犯。(3)首先，因為甲在假釋考驗期內犯了新罪，所以應當撤銷假釋，依照先減后并的方法實行數(shù)罪并罰。即法院應當對甲新犯的罪做出判決，把甲前罪沒有執(zhí)行的刑罰(4年)和后罪所判處的刑罰，依照《中華人民共和國刑法》第69條的規(guī)定決定執(zhí)行的刑罰。其次，由于甲構成累犯，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第65條的規(guī)定。應當從重處罰。知識點解析：暫無解析11、東升貿易公司與國外某公司簽訂了一份仿古家具出口合同，隨后與全友家具廠簽訂了加工家具合同。合同規(guī)定：由東升公司提供所需木材和圖紙，并約定加工期為每批木材運到后的三個月。同時，東升公司與遠大公司訂立木材購銷合同，合同約定：遠大公司向東升公司供應規(guī)定規(guī)格的木材若干方，分三批交貨；全部木材運到后10日內付款。遠大公司于2013年3月7日將第一批木材通過鐵路發(fā)往東升公司所在城市，并電郵告知東升公司裝運日期。木材運到后，東升公司及時提貨、驗收并交給全友家具廠。全友家具廠因倉庫擁擠，將部分木材放在鄰近小學的操場上，由該小學無償代為保管。3日后，該小學失火，木材全部被焚毀。而此時，東升公司得知遠大公司發(fā)運的第二批木材在運輸途中也因失火被焚毀。問題：(1)如果存在小學操場上的木材失火是因為不可抗力造成的，這部分損失由誰承擔?為什么?(2)如果火災是因為小學將木材與易燃物堆放在一起造成的，這部分損失由誰承擔?為什么?(3)如果遠大公司發(fā)運的第二批木材的失火原因無法查明，這批貨物的損失最終由誰承擔?為什么?標準答案：(1)由東升公司承擔?！吨腥A人民共和國合同法》第142條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北绢}中，出賣人遠大公司已經將第一批木材交付給買受人東升公司，雙方未就風險負擔做出其他約定，法律中對此也沒有特殊的規(guī)定，所以這批木材毀損、滅失的風險應當由東升公司承擔。(2)由小學承擔?！吨腥A人民共和國合同法》第374條規(guī)定：“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任?！北绢}中，雖然小學保管木材是無償?shù)摹５菍⒛静呐c易燃物堆放在一起從而引發(fā)火災已構成重大過失，因此小學應當承擔損害賠償責任。(3)由承運人承擔?！吨腥A人民共和國合同法》第311條規(guī)定：“承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任?！比绻h大公司發(fā)運的第二批木材的失火原因無法查明，承運人就無法免責，應當承擔貨物損失的最終責任。知識點解析：暫無解析12、王某與張某有矛盾，于是王某約趙某(1995年8月生)、劉某(1993年6月生)并指認了張某。2010年11月3日晚，趙某、劉某來到張某家中，用棍棒、匕首等刺張某。張某被刺流血過多而死。趙某回家后，因害怕到當?shù)貦z察機關自首。劉某在被抓后主動交代了他在2010年5月盜竊5萬元現(xiàn)金的犯罪行為。問題：(1)王某、趙某、劉某如何定罪?(2)趙某到檢察機關自首，該案是否由檢察機關立案偵查?(3)王某、趙某、劉某分別具有哪些法定量刑情節(jié)?標準答案：(1)王某定故意殺人罪既遂，趙某定故意殺人罪既遂，劉某定故意殺人罪既遂?！缎谭ā返?9條規(guī)定：“教唆他人犯罪的。應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰?！北景钢?，趙某和劉某在王某的指使下殺死張某，王某構成教唆犯，定故意殺人罪?！缎谭ā返?7條第2款規(guī)定：“已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任。已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的，應當負刑事責任?！彼在w某、劉某定故意殺人罪。(2)該案不應由檢察機關立案偵查。《刑事訴訟法》第18條規(guī)定，檢察機關立案偵查的案件有：(一)貪污賄賂犯罪案件；(二)國家工作人員的瀆職犯罪案件；(三)國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利、民主權利的犯罪案件；(四)國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件。需要由人民檢察院直接受理的時候，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。本案不屬于上述幾種情形，所以不應當由檢察機關立案偵查。(3)《刑法》第29條規(guī)定，教唆他人犯罪的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰。因此對于王某應當從重處罰?！缎谭ā返?7條第3款規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰?！彼詫w某、劉某應當從輕或者減輕處罰。知識點解析：暫無解析13、某市人民政府發(fā)布行政規(guī)范性文件，規(guī)定干道兩側20米內建筑必須拆除。市城建局以此為依據(jù)組織拆遷。曹某不愿搬遷。市城建局遂決定強制拆除曹某房屋，并處以1000元罰款。問題：(1)曹某認為市政府行政規(guī)范性文件不合法，能否對之提出審查申請?為什么?(2)曹某對城建局行為不服，應向何單位申請復議?為什么?(3)復議機關如何審查被申請的具體行政行為?標準答案：(1)能。《行政復議法》第7條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請：(一)國務院部門的規(guī)定：(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；(三)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。前款所列規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理?！币虼瞬苣晨梢詫κ姓男姓?guī)范性文件提出審查申請。(2)市人民政府或省城建局?！缎姓妥h法》第12條規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。”所以曹某對市城建局行為不服，可向市人民政府或省城建局申請行政復議。(3)①審查申請行政復議的具體行政行為是否合法與適當。②行政復議機關收到行政復議申請后，應當在五日內進行審查，對不符合《行政復議法》規(guī)定的行政復議申請，決定不予受理，并書面告知申請人；對符合《行政復議法》規(guī)定，但是不屬于本機關受理的行政復議申請，應當告知申請人向有關行政復議機關提出。③行政復議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復議機關負責法制工作的機構認為有必要時，可以向有關組織和人員調查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。④行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經行政復議機關的負責人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復議決定：(一)具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內容適當?shù)?，決定維持；(二)被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內履行；(三)具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為：a．主要事實不清、證據(jù)不足的．b．適用依據(jù)錯誤的；c．違反法定程序的；d．超越或者濫用職權的；e．具體行政行為明顯不當?shù)?。知識點解析：暫無解析14、甲將一輛12萬元的二手車以10萬元賣給乙。乙付款后將車開回，但一直未辦理車輛過戶手續(xù)。問題：(1)假設乙所在城市突發(fā)洪水，轎車嚴重損壞。該車損失當由甲、乙誰來承擔?為什么?(2)假設甲的債權人丙通知乙，一年前甲為向丙借款而就該車簽訂抵押合同，甲未通過丙而擅自將車轉讓，現(xiàn)甲到期不償債務，丙因此主張行使抵押權。經查，甲、丙確實就該車設定抵押合同，但未辦理登記。丙能否行使抵押權?為什么?標準答案：(1)乙?！段餀喾ā返?3條規(guī)定：“動產物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！钡?4條規(guī)定：“船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人?！北绢}中，甲將汽車交付給乙之后．乙即取得車輛的所有權，只是不能對抗善意第三人。由于動產風險負擔的基本原則是交付主義，所以損失應該由乙承擔。(2)不能?！段餀喾ā返?88條規(guī)定，以交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。本題中甲丙未就該車辦理抵押登記，故丙不能行使抵押權。知識點解析：暫無解析15、被告人尚某，29周歲，曾因詐騙罪判處3年有期徒刑，2005年5月刑滿釋放在某工地工作。2010年2月12日，因包工頭高某拖欠工資。尚某借著酒勁來到包工頭家中討要拖欠的7000元工資。尚某見要不到錢，開始對包工頭進行毆打，順手拿起板凳，砸中高某頭部致其死亡。問題：(1)尚某構成何種犯罪?(2)尚某是否構成累犯?累犯法律后果如何?標準答案：(1)故意傷害罪。本題中，尚某因討要工資未果而對包工頭高某進行毆打，并用板凳砸中高某頭部，其主觀上有傷害高某的故意，客觀上砸中高某頭部致其死亡，但尚某并沒有追求高某死亡的直接目的，因此不構成故意殺人罪，而構成故意傷害致人死亡。(2)尚某構成累犯?！缎谭ā返?5條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。”尚某因為詐騙罪被判處3年有期徒刑，在刑罰執(zhí)行完畢后，5年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，構成累犯。累犯的法律后果是應當從重處罰。知識點解析：暫無解析16、某區(qū)欲再建一所幼兒園。劉某、馬某二人條件相當，先后向區(qū)人民政府提出申請。某區(qū)人民政府審查后，批準劉某的申請，并向馬某作出不予行政許可的書面決定。問題：(1)某區(qū)人民政府的行為是否合法?為什么?(2)若馬某提出行政訴訟，此案一審屬于哪個人民法院管轄?(3)若劉某以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可，馬某是否有權請求區(qū)人民政府撤銷劉某的行政許可?為什么?標準答案：(1)某區(qū)人民政府的行為合法。《行政許可法》第57條規(guī)定：“有數(shù)量限制的行政許可，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標準的，行政機關應當根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！币虼?，某區(qū)人民政府按照劉某和馬某申請的先后順序作出批準的決定是合法的。(2)《行政訴訟法》第18條規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。所以若馬某提出行政訴訟，此案一審應當由區(qū)人民政府所在地人民法院管轄。(3)馬某有權請求區(qū)人民政府撤銷劉某的行政許可。因為根據(jù)《行政許可法》第69條第2款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。知識點解析：暫無解析17、幼兒園春游，帶隊老師王某忙于拍攝風景，疏于照看小朋友，五歲劉某不慎墜河。幸好路人李某從河中救出，但因為河水太涼，二人皆患病住院。問題：(1)幼兒園是否要賠償劉某的醫(yī)藥費?為什么?(2)李某是否有權要求補償?為什么?標準答案：(1)幼兒園應該賠償劉某的醫(yī)藥費?！肚謾嘭熑畏ā返?8條規(guī)定：“無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任?！北绢}中，幼兒園春游帶隊老師王某沒有盡到職責，致使五歲的劉某不慎墜河，故其住院醫(yī)藥費理應由幼兒園賠償。(2)李某有權要求劉某的監(jiān)護人給予一定補償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，為維護國家、集體或者他人的合法權益而使自己受到人身損害，因沒有侵權人、不能確定侵權人或者侵權人沒有賠償能力，賠償權利人請求受益人在受益范圍內予以適當補償?shù)?，人民法院應予支持。所以李某可向受益人請求一定的補償。知識點解析：暫無解析18、李某和王某兩鄰居素來不和。王某懷恨在心，總想尋機將李某教訓一頓。王某深知李某身體瘦弱但卻性情暴躁，便設計要激怒李某，讓其先動手打人，自己再予以還擊。某日，王某依計而行，李某果然動怒先出手打王某，王某趁機還擊。誰料，李某盛怒之下隨手拿起桌上的剪刀刺傷了王某的胳膊。王某忍痛躲閃，李某窮追不舍，恰逢同村村民張某牽著牛經過，無路可退的王某慌忙躲閃到牛的身后，李某的剪刀正好扎到牛背上．致使張某的牛受傷。問題：(1)王某設計激怒李某，并對李某的攻擊予以還擊的行為應當如何認定?(2)王某躲閃到牛身后，致使牛背遭刺，王某行為應當如何認定?張某因牛受傷而遭受的損失應由何人賠償?(3)若在李某持剪刀刺向王某時，王某還擊導致李某受重傷，則王某行為應當如何認定?(4)若王某奪過李某的剪刀并將李某打暈在地，之后又用剪刀將不省人事的李某刺成重傷，則王某行為如何認定?(5)若法醫(yī)鑒定李某有精神病史，且在持剪刀刺向王某時正處于精神病發(fā)作期，則王某的還擊行為應如何認定?標準答案：(1)防衛(wèi)挑撥又叫挑撥防衛(wèi)。是不法防衛(wèi)行為的一種。這是指以挑撥尋釁等不正當手段，故意激怒對方，引誘對方對自己進行侵害，然后以“正當防衛(wèi)”為借口．實行加害的行為。王某行為是防衛(wèi)挑撥。(2)王某躲到牛身后是緊急避險。張某因牛受傷而受的損失應由李某賠償，因為李某是侵權行為人。(3)王某是正當防衛(wèi)。(4)王某將李某打昏又將李某刺成重傷是故意傷害。(5)王某行為是正當防衛(wèi)。知識點解析：暫無解析19、甲市A區(qū)豐慶小區(qū)進行舊城改造，A區(qū)政府作出《父于做好豐慶小區(qū)舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知》，吳某等166戶被拆遷戶對該通知不服，向市政府申請復議，要求撤銷該通知。市政府作出《行政復議決定書》，認為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復議申請。吳某等166戶被拆遷戶不服政府不予受理復議申請的決定，向法院提起訴訟。問題：(1)本案如何確定訴訟代表人?(2)本案能否以市政府為被告?為什么?(3)如果一審法院受理了該案，在審理過程中原告申請撤訴，被人民法院裁定準許后，在法定起訴期內又起訴的，法院應如何處理?為什么?(4)如果一審法院裁定駁回原告起訴，原告不服，能否提起上訴?為什么?標準答案：(1)《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》第14條規(guī)定，同案原告為5人以上，應當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟；在指定期限內未選定的，人民法院可以依職權指定。故吳某等166戶可以推選1～5名訴訟代表人，在指定期限內未選定的，人民法院可以依職權指定。(2)不能以市政府為被告?！缎姓妥h法》第25條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經復議的案件。復議機關決定維持原具體行政行為的。作出原具體行政行為的行政機關是被告：復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。(3)法院不予受理?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》第36條規(guī)定，人民法院裁定準許原告撤訴后，原告以同一事實和理由重新起訴的，人民法院不予受理。準予撤訴的裁定確有錯誤。原告申請再審的。人民法院應當通過審判監(jiān)督程序撤銷原準予撤訴的裁定，重新對案件進行審理。(4)可以提起上訴?！缎姓V訟法》第51條規(guī)定，人民法院在接到起訴狀時對符合本法規(guī)定的起訴條件的，應當?shù)怯浟?。對當場不能判定是否符合本法?guī)定的起訴條件的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定。裁定書應當載明不予立案的理由。原告對裁定不服的，可以提起上訴。知識點解析：暫無解析20、青年張某，晚飯后去一理發(fā)店理發(fā)，被警察李某以涉嫌嫖娼為由帶至公安派出所，原因是有賣淫女指認張某為嫖客。其間警察李某多次對張某實施暴力，致使張某被迫承認自己有嫖娼行為。警察李某及其所在的派出所在未作任何凋查取證的基礎上，將張某行政拘留。后在有關部門督促、調查下，證明張某確系無辜。問題：(1)警察李某的行為有哪些不合法?(2)哪些規(guī)范性文件可以設定限制人身自由的行政處罰?其直接法律依據(jù)是什么?(3)張某可以通過哪些途徑保護自己的合法權益?標準答案：(1)警察李某不合法之處有對張某實施暴力和未作調查取證的基礎上做出行政拘留決定，派出所沒有行政拘留的權力。(2)法律可以設定限制人身自由的行政處罰?！缎姓幜P法》第9條規(guī)定；法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定。(3)張某可以申請行政復議或者提起行政訴訟來維護自己的權利。知識點解析：暫無解析21、藍天公司擁有一批價值500萬元的貨物，該公司董事長(法人代表)與長城公司簽訂了一份貨物轉讓合同，規(guī)定藍天公司先交貨，長城公司在交貨后15天內付清貨款。在約定的交貨日前2個月，藍天公司發(fā)現(xiàn)長城公司經營狀況惡化，于是通知長城公司中止交貨并要求提供擔保，長城公司拒絕。又過了1個月，長城公司的經營狀況進一步惡化，藍天公司提出解除合同。長城公司于是向法院起訴。法院查明：藍天公司股東會議規(guī)定，對價值500萬元以上貨物的處置應經股東會議特別決議。問題：(1)藍天公司與長城公詞之問的轉讓合同是否有效?為什么?(2)藍天公司中止履行合同的理由能否成立?為什么?(3)藍天公司能否解除合同?為什么?標準答案：(1)合同有效。因為合同是藍天公司董事長(法人代表)簽訂的，對外代表公司。(2)藍天公司中止合同的行為是行使不安抗辯權，中止履行合同的理由成立?！逗贤ā返?8條規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經營狀況嚴重惡化；(二)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；(三)喪失商業(yè)信譽；(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的。應當承擔違約責任。(3)藍天公司可以解除合同。《合同法》第69條規(guī)定，當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。知識點解析：暫無解析22、某大型食品企業(yè)生產的食品不符合衛(wèi)生標準，發(fā)生食物中毒事故。2012年4月13日，市衛(wèi)生局根據(jù)《食品安全法》第85條的規(guī)定，責令該大型食品企業(yè)停業(yè)，銷毀導致食物中毒的食品，沒收違法所得，罰款1．5萬元。2012年4月16日，市質量監(jiān)督管理局同樣根據(jù)《食品安全法》第85條的規(guī)定作出了沒收違法所得，罰款1萬元的決定。大型食品企業(yè)不服，遂申請復議。問題：(1)市質量監(jiān)督管理局的行為違反了什么原則?(2)行政處罰的種類有哪些?標準答案：(1)違反了一事不再罰原則。《行政處罰法》第24條規(guī)定，對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。(2)行政處罰的種類包括：①警告；②罰款；③沒收違法所得、沒收非法財物；④責令停產停業(yè)；⑤暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；⑥行政拘留；⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。知識點解析：暫無解析23、原告張某與被告王某房屋產權糾紛一案，東江市東城區(qū)人民法院一審判決，駁回原告張某的訴訟請求。張某不服一審判決，依法提出上訴。東江市中級人民法院經過開庭審理后認為，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，作出判決，駁回上訴，維持原判。2014年，在獲取新證據(jù)一年之后，原審原告張某又向東城區(qū)人民法院提出再審申請，再次主張自己對房屋的所有權。東城區(qū)人民法院便對原審原告張某的再審申請進行了審查，且認為再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第(一)項規(guī)定“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定”，遂由院長批準，決定對該案再審。問題：(1)法院在什么情況下可以再審?(2)本案做法是否合法?標準答案：(1)當事人對已經發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審。當事人如果能夠提供新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的，人民法院應當再審。而且申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內提出。(2)法院的做法不合法?！睹袷略V訟法》第205條規(guī)定，當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內提出：有本法第二百條第一項、第三項、第十二項、第十三項規(guī)定情形的，自知道或者應當知道之日起六個月內提出。本案中張某提出新證據(jù)正是《民事訴訟法》第200條第(1)項規(guī)定的情形，由于其提出再審申請的時間超過了法律規(guī)定的期限，因此法院決定再審的做法是錯誤的。知識點解析：暫無解析24、小王和小張參加了本單位的“普法”活動之后，對“法的適用”問題發(fā)生如下爭執(zhí)：爭執(zhí)①：小王認為，如果今年生效的地方性法規(guī)與去年生效的行政法規(guī)就同一事項所作出的規(guī)定互相矛盾，那么人民法院應當根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，優(yōu)先適用地方性法規(guī)。小張認為，在這種情況下，人民法院不必采用“新法優(yōu)于舊法”的原則，有權自由裁量使用何種規(guī)范性法律文件。爭執(zhí)②：小王認為人民法院在任何情況下都應嚴格按照法條的字面含義理解和適用法律，小張認為在特殊情況下，人民法院可以根據(jù)立法目的或者法律精神合理適用法律進行裁決。問題：請問小王和小張在爭執(zhí)①②中的觀點是否正確?說明理由。標準答案：(1)小王和小張在爭執(zhí)①中的觀點都不正確。理由：《立法法》第88條規(guī)定，行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。所以當今年生效的地方性法規(guī)與去年生效的行政法規(guī)就同一事項所作出的規(guī)定相互矛盾時，人民法院應當按照行政法規(guī)的規(guī)定進行裁判。(2)爭執(zhí)②中小王說法過于絕對，小張說法正確。理由：法的適用，通常是指國家司法機關根據(jù)法定職權和法定程序，具體應用法律處理案件的專門活動。由于這種活動是以國家名義來行使，因此也稱為“司法”，法的適用是實施法律的一種方式。人民法院在進行裁判時，應當按照法定的職權和法定的程序，正確適用法律處理問題。但是在特殊情況下，基于公平、正義、自由、公序良俗等法律精神和原則，可以根據(jù)立法目的或者法律精神合理適用法律進行裁判。知識點解析：暫無解析25、2013年，某市人民代表大會依據(jù)法定程序補選一名省人民代表大會代表。市人民代表大會應到代表450人，實到代表448人，唯一的代表候選人是丁某。經舉手表決，丁某獲得225票當選。問題：(1)丁某作為唯一的省人大代表候選人是否合法?法律依據(jù)是什么?(2)丁某當選是否有效?理由是什么?標準答案：(1)合法。我國《選舉法》第56條第4款規(guī)定，補選出缺的代表時，代表候選人的名額可以多于應選代表的名額，也可以同應選代表的名額相等。補選的具體辦法，由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會規(guī)定。本題中，需要補選一名省人大代表，代表候選人的名額可以是一人，所以丁某作為唯一的省人大代表候選人合法。(2)無效。我國《選舉法》第44條規(guī)定，在選民直接選舉人民代表大會代表時，選區(qū)全體選民的過半數(shù)參加投票，選舉有效。代表候選人獲得參加投票的選民過半數(shù)的選票時，始得當選?？h級以上的地方各級人民代表大會在選舉上一級人民代表大會代表時，代表候選人獲得全體代表過半數(shù)的選票時，始得當選。本題中，市人民代表大會應到代表450人，丁某應至少獲得226票方可當選，但其只獲得225票，未超過全體代表的半數(shù)，因此其當選無效。知識點解析：暫無解析26、甲在飯店參加朋友聚會，酒后與鄰桌客人乙發(fā)生口角，甲動手將乙打傷。隨后警方趕到，并將甲帶走。經朋友調解，甲的家人同意承擔乙的醫(yī)療費并賠償乙2000元。次日，警察依據(jù)我國治安管理處罰法，以毆打他人為由，決定對甲行政拘留5天。甲的家人遂找到警察說：“我們已經私了，為什么還要拘留甲?”問題：(1)甲致傷乙的行為導致了哪些法律責任的產生?(2)甲乙之間可否就賠償問題進行“私了”?為什么?(3)在甲乙已“私了”的情況下，警方是否有權對甲作出行政拘留處罰?為什么?標準答案：(1)甲打傷乙的行為導致了民事法律責任和行政法律責任的產生。本題中，甲動手將乙打傷，導致了拘留5天的行政法律責任以及賠償乙所受損失的民事法律責任。(2)甲乙之間可以就賠償問題進行“私了”?！八搅恕?，又稱協(xié)議免責或意定免責，是指雙方當事人在法律允許的范圍內通過協(xié)商所達成的免責。這種免責一般不適用于犯罪行為和行政違法行為(即“公權力”領域的違法行為)，僅適用于民事違法行為(即“私權利”領域)。本題中，甲乙之間關于賠償?shù)膯栴}屬于“私法”領域，所以可以進行“私了”。(3)在甲乙已“私了”的情況下，警方有權對甲作出行政拘留處罰。根據(jù)我國法律的相關規(guī)定，毆打他人或者故意傷害他人身體的情形，可以對施害者處以行政拘留處罰，并且同時處以一定的罰款。所以，即使在“私了”的情況下，警方依舊有權對甲處以行政拘留處罰。知識點解析：暫無解析27、賴某是市教委的職員，因不服市教委關于其工資和職稱問題的處理，多次到中央、省、市有關部門上訪。根據(jù)上級的要求．市教委對賴某反映的問題進行復查，將復查材料呈報給省教委和國家教委。該報告載明：“關于賴某反映的問題，我委對此非常重視，經再次進行認真的調查研究，并形成了《關于賴某反映問題及處理情況》的材料，現(xiàn)特將此材料報請你委閱示”。賴某對此材料不服，就市教委的報告向市政府申請復議。市政府以賴某“要求復議的事項屬于教育行政機關對職工的內部管理行為，不屬于復議的范圍”為由，作出不予受理的決定。賴某遂向市法院提起了行政訴訟。問題：(1)本案是否屬于行政復議范圍?為什么?(2)被告裁定不予受理申請復議的理由是否正確?為什么?標準答案：(1)本案不屬于行政復議的范圍。因其屬行政機關的內部行為或稱內部行政管理行為。確定行政復議范圍標準一般有：①具體行政行為；②違法和不當；③合法權益。只要符合這三項標準都屬于行政復議受案的范圍。行政復議法明確列舉了屬于行政復議范圍的具體行政行為共11類：行政處罰、行政強制、許可證管理、行政確權、侵犯法