外資并購中的稅收籌劃

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[內(nèi)容摘要]

我國稅法體系沒有關(guān)于外資并購所涉及稅收問題的統(tǒng)一規(guī)范,但稅法對外資并購存在一般規(guī)制和特殊規(guī)制。外資并購可分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩類,該兩類交易涉及的稅種及稅收成本有著顯著區(qū)別。在外資并購境內(nèi)企業(yè)過程中,涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業(yè)和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務處理、外資并購后變更設立的企業(yè)身份的法律認定及稅收優(yōu)惠等。外資并購的稅收籌劃包括但不限于并購目標企業(yè)的籌劃、并購主體的籌劃、出資方式的籌劃、并購融資的籌劃、并購會計的籌劃以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的籌劃等。

主題詞:外資并購稅收籌劃

外資并購已成為當代國際直接投資的主要形式,外資以并購境內(nèi)企業(yè)的方式進入我國市場將逐漸成為外商在華投資的主流。外資并購中最主要的交易成本,即稅收成本往往關(guān)系到并購的成敗及/或交易框架的確定,對于專業(yè)的并購律師及公司法律師而言,外資并購的稅收籌劃問題不得不詳加研究。

筆者憑借自身財稅背景及長期從事外資并購法律業(yè)務的經(jīng)驗,試對外資并購涉及的稅收籌劃問題作一個簡單的梳理和總結(jié)。

1.我國稅法對外資并購的規(guī)制

我國沒有統(tǒng)一的外資并購立法,也沒有關(guān)于外資并購所涉及稅收問題的統(tǒng)一規(guī)范,但已基本具備了外資并購應遵循的相關(guān)稅法規(guī)定:《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《國家稅務總局關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問題的通知》以及財政部、國家稅務總局頒發(fā)的一系列針對一般并購行為的稅收規(guī)章共同構(gòu)筑了外資并購稅收問題的主要法律規(guī)范。

外資并購有著與境內(nèi)企業(yè)之間并購相同的內(nèi)容,比如股權(quán)/資產(chǎn)交易過程中的流轉(zhuǎn)稅、并購所產(chǎn)生的所得稅、行為稅等。在境內(nèi)企業(yè)并購領(lǐng)域我國已經(jīng)建立了較為完善的稅法規(guī)制體系,在對外資并購沒有特殊規(guī)定的情況下適用于外資并購。在外資并購境內(nèi)企業(yè)過程中,涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業(yè)和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務處理、外資并購后變更設立的企業(yè)身份的法律認定及稅收優(yōu)惠等。

以下主要從兩個層次論述外資并購中的稅法規(guī)制,分別是稅法對外資并購的一般規(guī)制和稅法對外資并購的特殊規(guī)制。

1.1稅法對外資并購的一般規(guī)制

1.1.1.股權(quán)并購稅收成本

1.1.1.1被并購方(股權(quán)轉(zhuǎn)讓方)稅收成本:

(a)流轉(zhuǎn)稅:通常情況下,轉(zhuǎn)讓各類所有者權(quán)益,均不發(fā)生流轉(zhuǎn)稅納稅義務。根據(jù)財政部、國家稅務總局的相關(guān)規(guī)定,股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅及增值稅。

(b)所得稅:對于企業(yè)而言,應就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅,即將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得并入企業(yè)應納稅所得額;個人轉(zhuǎn)讓所有者權(quán)益所得應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目繳納個人所得稅,現(xiàn)行稅率為20%,值得注意的是,新《個人所得稅法實施條例》規(guī)定:“對股票轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅的辦法,由國務院財政部門另行制定,報國務院批準施行”。此外,如境外并購方以認購增資的方式并購境內(nèi)企業(yè),在此情況下被并購方(并購目標企業(yè))并無企業(yè)所得稅納稅義務。

(c)印花稅:并購合同對應的印花稅的稅率為萬分之五。在并購方為企業(yè)所得稅納稅主體的情況下,將涉及長期股權(quán)投資差額的稅務處理。并購方并購股權(quán)的成本不得折舊或攤消,也不得作為投資當期費用直接扣除,在轉(zhuǎn)讓、處置股權(quán)時從取得的財產(chǎn)收入中扣除以計算財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。1.1.2.1被并購方(資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方)稅收成本(a)一般納稅人有償轉(zhuǎn)讓有形動產(chǎn)中的非固定資產(chǎn)(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產(chǎn)的所有權(quán),應按被并購資產(chǎn)適用的法定稅率(17%或13%)計算繳納增值稅。如被并購資產(chǎn)屬于消費稅應稅產(chǎn)品,還應依法繳納消費稅。

(b)小規(guī)模納稅人有償轉(zhuǎn)讓有形動產(chǎn)中的非固定資產(chǎn)(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產(chǎn)的所有權(quán),應按法定征收率(現(xiàn)為3%)繳納增值稅。如被并購資產(chǎn)屬于消費稅應稅產(chǎn)品,還應依法繳納消費稅。

(c)有償轉(zhuǎn)讓有形動產(chǎn)中的已使用過的固定資產(chǎn)的,應根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于增值稅簡易征收政策有關(guān)管理問題的通知》(國稅函〔2009〕90號文)、《關(guān)于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知》(財稅[2009]9號)以及《財政部、國家稅務總局關(guān)于全國實施增值稅轉(zhuǎn)型改革若干問題的通知》(財稅〔2008〕170號)中的有關(guān)規(guī)定依法繳納增值稅。(a)有償轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)所有權(quán)應繳納5%的營業(yè)稅。

(b)有償轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)所有權(quán)(含視同銷售不動產(chǎn))應繳納5%的營業(yè)稅。(被并購方以不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)投資入股,參與并購方的利潤分配、共同承擔投資風險的,不征營業(yè)稅)。

(c)在被并購資產(chǎn)方不屬于外商投資企業(yè)的情況下,還應繳納增值稅、消費稅、營業(yè)稅的附加稅費(城建稅和教育費附加)。

(d)向并購方出讓土地使用權(quán)或房地產(chǎn)的增值部分應繳納土地增值稅。

(e)轉(zhuǎn)讓處于海關(guān)監(jiān)管期內(nèi)的以自用名義免稅進口的設備,應補繳進口環(huán)節(jié)關(guān)稅和增值稅。

(f)并購過程中產(chǎn)生的相關(guān)印花稅應稅憑證(如貨物買賣合同、不動產(chǎn)/無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)等)應按法定稅率繳納印花稅。

(g)除外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓受贈的非貨幣資產(chǎn)外,其他資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得收益應當并入被并購方的當期應納稅所得額一并繳納企業(yè)所得稅。

(h)企業(yè)整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓原則上應在交易發(fā)生時,將其分解為按公允價值銷售全部資產(chǎn)和進行投資兩項經(jīng)濟活動進行稅務處理。并按規(guī)定確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。(a)在外資選擇以在華外商投資企業(yè)為資產(chǎn)并購主體的情況下,主要涉及并購資產(chǎn)計價納稅處理。

(b)外國機構(gòu)投資者再轉(zhuǎn)讓并購資產(chǎn)應繳納流轉(zhuǎn)稅和預提所得稅。

(c)外國個人投資者再轉(zhuǎn)讓并購資產(chǎn)應繳納流轉(zhuǎn)稅和個人所得稅。

(d)并購過程中產(chǎn)生的相關(guān)印花稅應稅憑證(如貨物買賣合同、不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同等)應按法定稅率繳納印花稅。1.2.1稅法對并購目標企業(yè)選擇的影響

為了引導外資的投向,我國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》等法律法規(guī)對投資于不同行業(yè)、不同地域、經(jīng)營性質(zhì)不同的外商投資企業(yè)給予不同的稅收待遇。在并購過程中,在總的并購戰(zhàn)略下,從稅法的角度選擇那些能享有更多優(yōu)惠稅收的并購目標無疑具有重要意義。納稅人是稅收法律關(guān)系的基本要素,納稅人的稅法身份決定著納稅人所適用的稅種、稅率和所能享受的稅收優(yōu)惠等。對于并購雙方而言,通過對納稅人身份的設定和改變,進行納稅籌劃,企業(yè)也就可以達到降低稅負的效果。

我國對外商投資企業(yè)身份的認定以外商投資企業(yè)中外資所占的比例為依據(jù),一般以25%為標準。外資比例低于25%的公司也為外商投資企業(yè),但在稅收待遇上,根據(jù)《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定,其投資總額項下進口自用設備、物品不享受稅收減免待遇,其它稅收不享受外商投資企業(yè)待遇。

2.外資并購中的稅收籌劃

2.1并購目標企業(yè)的籌劃

目標企業(yè)的選擇是并購決策的重要內(nèi)容,在選擇目標企業(yè)時可以考慮以下與稅收相關(guān)的因素,以作出合理的有關(guān)納稅主體屬性、稅種、納稅環(huán)節(jié)、稅負的籌劃:

2.1.1目標企業(yè)所處行業(yè)

目標企業(yè)行業(yè)的不同將形成不同的并購類型、納稅主體屬性、納稅環(huán)節(jié)及稅種。如選擇橫向并購,由于并購后企業(yè)的經(jīng)營行業(yè)不變,一般不改變并購企業(yè)的納稅稅種與納稅環(huán)節(jié);若選擇縱向并購,對并購企業(yè)來說,由于原來向供應商購貨或向客戶銷貨變成企業(yè)內(nèi)部購銷行為,其增值稅納稅環(huán)節(jié)減少,由于目標企業(yè)的產(chǎn)品與并購企業(yè)的產(chǎn)品不同,縱向并購還可能會改變其納稅主體屬性,增加其納稅稅種與納稅環(huán)節(jié);并購企業(yè)若選擇與自己沒有任何聯(lián)系的行業(yè)中的企業(yè)作為目標企業(yè),則是混合并購,該等并購將視目標企業(yè)所在行業(yè)的情況,對并購企業(yè)的納稅主體屬性、納稅稅種、納稅環(huán)節(jié)產(chǎn)生影響。目標企業(yè)按其性質(zhì)可分為外資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè),我國稅法對內(nèi)外資企業(yè)的稅收區(qū)別對待,實行的稅種、稅率存在差別。例如,外資企業(yè)不適用城市維護建設稅、教育費附加等,鼓勵類外資企業(yè)可享受投資總額內(nèi)進口設備免稅等。

2.1.3目標企業(yè)財務狀況

并購企業(yè)若有較高盈利水平,為改變