現(xiàn)代企業(yè)法律制度模板樣本

現(xiàn)代企業(yè)法律制度

在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是很多商事法律制度中最關(guān)鍵制度之一。因為，它是規(guī)范商事主體，保護商事主體權(quán)利法律制度。改革開放以來，尤其是1993年以來，因為立法機關(guān)采取主動方法，中國現(xiàn)代企業(yè)法律制度建設(shè)有了長足發(fā)展。

一、現(xiàn)代企業(yè)法律制度關(guān)鍵及關(guān)鍵特征

中共中央相關(guān)建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題決定（1993年11月14日）提出，"建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟肯定要求，是中國國有企業(yè)改革方向。"這是中國第一次正式提出"現(xiàn)代企業(yè)制度"。

何為"現(xiàn)代企業(yè)制度"？《決定》描述了它基礎(chǔ)特征，即"適應(yīng)市場經(jīng)濟要求，產(chǎn)權(quán)清楚、權(quán)責(zé)分明、政企分開、管理科學(xué)"。無疑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是和此相適應(yīng)一個法律制度。不過，在怎樣認(rèn)識現(xiàn)代企業(yè)法律制度上還有不一樣見解。有些人認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)法律制度即企業(yè)法律制度，現(xiàn)有企業(yè)法律制度包含現(xiàn)代企業(yè)法律制度和古典企業(yè)法律制度。有些人認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)法律制度不僅包含現(xiàn)代企業(yè)組織制度，還包含現(xiàn)代企業(yè)會計制度、現(xiàn)代企業(yè)人事制度，企業(yè)終止制度等等，是相關(guān)現(xiàn)代企業(yè)多個制度總合。也有人認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)制度不等同于現(xiàn)代企業(yè)形式，現(xiàn)代企業(yè)形式應(yīng)是現(xiàn)代企業(yè)。作為一個企業(yè)法律制度，應(yīng)著眼于全部企業(yè)，即使是現(xiàn)代企業(yè)法律制度也必需著眼于規(guī)范全部企業(yè)。所以，它是適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求，以企業(yè)為關(guān)鍵，多個企業(yè)形態(tài)并存，任出資者自由選擇企業(yè)法律制度。它"現(xiàn)代"應(yīng)表現(xiàn)在兩個方面：首先，它不一樣于市場經(jīng)濟發(fā)展早期時企業(yè)制度；其次，也不一樣于高度集中計劃經(jīng)濟體制下企業(yè)法律制度。同時，持這種見解人還強調(diào)兩個事實：一是《決定》明確指出"國有企業(yè)實施企業(yè)制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度有益探索。"這表明，企業(yè)制僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度一個路徑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度范圍應(yīng)大于企業(yè)法律制度。二是現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展實踐表明，即使發(fā)達市場經(jīng)濟國家很重視現(xiàn)代企業(yè)作用，但現(xiàn)代合作企業(yè)、個人獨資企業(yè)在這些國家仍然數(shù)量眾多，作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度不能拒絕對它們進行規(guī)范。從中國情況看，我們也前后制訂了合作企業(yè)法和個人獨資企業(yè)法，以滿足企業(yè)形態(tài)多元化對法律規(guī)則需要。

上述表明，不管大家對現(xiàn)代企業(yè)法律制度認(rèn)識怎樣，但有一點是相同，即全部充足重視企業(yè)法律制度在現(xiàn)代企業(yè)法律制度中地位和作用。即使，市場經(jīng)濟發(fā)展不拒絕任何一個適應(yīng)市場經(jīng)濟要求具體企業(yè)法律制度，但企業(yè)（這里，關(guān)鍵指股份和有限責(zé)任企業(yè)）法律制度確實在促進市場經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮著其它企業(yè)法律制度無法比擬作用。因為，企業(yè)是多元投資主體設(shè)置企業(yè)，它能最大程度地籌措資金，最大程度地分散經(jīng)營風(fēng)險。而且，企業(yè)實施全部權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，采取科學(xué)企業(yè)治理模式。所以，企業(yè)是很多企業(yè)中最適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展要求現(xiàn)代企業(yè)形式。而企業(yè)法為企業(yè)成立和發(fā)展提供規(guī)則和通常性條件。所以，它是現(xiàn)代企業(yè)法律制度關(guān)鍵。

作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度關(guān)鍵企業(yè)法律制度，其關(guān)鍵特征是：

（一）確定股東財產(chǎn)和企業(yè)財產(chǎn)分離，使企業(yè)含有獨立財產(chǎn)權(quán)利。依據(jù)企業(yè)法精神，企業(yè)股東向企業(yè)出資后，不再對其所投入財產(chǎn)享受直接控制權(quán)，而只享受股東權(quán)（股權(quán)），即企業(yè)股東作為出資者按投入企業(yè)資本額享受全部者資產(chǎn)受益、重大決議和選擇管理者等權(quán)利。在強調(diào)出資人出資后僅有股權(quán)同時，企業(yè)法強調(diào)企業(yè)享受由股東投資形成法人財產(chǎn)權(quán)。這么，企業(yè)就有了獨立財產(chǎn)權(quán)利，即企業(yè)可依法對其擁有財產(chǎn)占有、使用、受益和處分。而且，出資人財產(chǎn)和投資于企業(yè)財產(chǎn)分開了，從而實現(xiàn)了股東財產(chǎn)和企業(yè)財產(chǎn)分離。

（二）確定股東負(fù)擔(dān)有限責(zé)任。在有限責(zé)任企業(yè)，股東以其出資額為限對企業(yè)負(fù)擔(dān)責(zé)任；在股份，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對企業(yè)負(fù)擔(dān)責(zé)任。而且，在這兩種企業(yè)中，全部是企業(yè)以其全部資產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)負(fù)擔(dān)責(zé)任。這么，企業(yè)法就確立了股東有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)。其含義是：股東僅對企業(yè)負(fù)責(zé)；股東僅以出資額為限負(fù)責(zé)；股東不對企業(yè)債權(quán)人直接負(fù)擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)促進了社會經(jīng)濟發(fā)展，在國外曾引發(fā)一場轟動。有位美國學(xué)者曾這么評述，"有限責(zé)任企業(yè)是現(xiàn)代最偉大發(fā)明，其產(chǎn)生意義甚至超出了蒸汽機和電發(fā)明"。應(yīng)該肯定地說，有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)無一例外地適適用于企業(yè)（企業(yè)）全部股東，包含國家股股東、法人股股東和自然人股東。由此，它調(diào)動了全部投資者主動性。需要說明是，有限責(zé)任僅就出資人而言，它不適適用于企業(yè)，企業(yè)應(yīng)以其全部資產(chǎn)負(fù)擔(dān)民事責(zé)任。

（三）確定企業(yè)含有法律上獨立人格。有限責(zé)任企業(yè)和股份均為法人，國外稱社團法人，中國依據(jù)民法通則稱企業(yè)法人。換言之，企業(yè)含有權(quán)利能力和行為能力，能以自己名義獨立享受權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)，能獨立負(fù)擔(dān)民事責(zé)任。這種獨立人格表現(xiàn)為：企業(yè)以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。作為人格獨立性，還表現(xiàn)為獨立于股東和其它人（包含自然人和法人），也表現(xiàn)為獨立于政府。

人格獨立性和股東（出資人）有限責(zé)任結(jié)合，是企業(yè)作為現(xiàn)代企業(yè)關(guān)鍵標(biāo)志。企業(yè)只有含有了這么特征，才能成為富有活力市場經(jīng)營主體。不過，企業(yè)獨立人格和股東有限責(zé)任，又全部是以股東和企業(yè)財產(chǎn)相互分離為前提。企業(yè)因其含有獨立財產(chǎn)才含有獨立人格；股東因其投資并放棄對企業(yè)投資具體直接支配權(quán)，才享受股東權(quán)并享受了負(fù)擔(dān)有限責(zé)任待遇。相反，假如股東和企業(yè)財產(chǎn)分離不存在了，股東負(fù)擔(dān)有限責(zé)任和企業(yè)獨立人格也即成為不可能。

（四）突出對市場經(jīng)濟適應(yīng)性。從一定意義而言，現(xiàn)代企業(yè)法律制度"現(xiàn)代"突出表現(xiàn)在對市場經(jīng)濟適應(yīng)性上。這種適應(yīng)性，尤其反應(yīng)為法律規(guī)則適應(yīng)性上，即法律規(guī)則密度能滿足現(xiàn)代企業(yè)運行需要。

二、中國企業(yè)法基礎(chǔ)制度

（一）企業(yè)法律制度在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中功效和作用

第一，有效平衡企業(yè)股東和企業(yè)債權(quán)人利益。

在市場經(jīng)濟發(fā)展中，怎樣既滿足企業(yè)出資人利益，又滿足企業(yè)債權(quán)人利益，這是企業(yè)法律制度設(shè)計必需注意問題。假如要企業(yè)出資人負(fù)擔(dān)過重責(zé)任，則不能刺激出資人投資主動性，不能促進市場經(jīng)濟發(fā)展。一樣，假如不能使企業(yè)債權(quán)人利益得到實現(xiàn)，債權(quán)人負(fù)擔(dān)過大風(fēng)險，"信用"危機出現(xiàn)，市場經(jīng)濟也不可能健康發(fā)展。而企業(yè)法律制度經(jīng)過對企業(yè)法人制度設(shè)計，首先如上所述，使出資人成為企業(yè)股東以后，僅享受股權(quán)，不再直接控制其投入企業(yè)財產(chǎn)，從而負(fù)擔(dān)有限責(zé)任；其次，企業(yè)以其全部資產(chǎn)對企業(yè)債權(quán)人負(fù)責(zé)，使企業(yè)債權(quán)人利益得到保障。所以，它成為平衡出資人利益和企業(yè)債權(quán)人利益最好企業(yè)法律制度。

第二，企業(yè)法律制度是很好調(diào)整股東和經(jīng)營者利益，實施科學(xué)管理企業(yè)法律制度。

通常稍為大一點企業(yè)，出資人（股東）通常全部不直接經(jīng)營企業(yè)，而需交由經(jīng)營者經(jīng)營。這么，就不可避免地出現(xiàn)了怎樣調(diào)整出資人和經(jīng)營者利益關(guān)系問題。換言之，當(dāng)出資人將企業(yè)交給經(jīng)營者經(jīng)營時，既要使企業(yè)經(jīng)營有效率，實現(xiàn)出資人利益，又要實現(xiàn)對經(jīng)營者監(jiān)督和控制，使經(jīng)營者忠于所服務(wù)企業(yè)及其出資人。所以，企業(yè)需要有制衡關(guān)系組織和科學(xué)管理。而企業(yè)法律制度中組織機構(gòu)制度、法人治理制度，能夠使企業(yè)運行管理科學(xué)化，有利于調(diào)整出資人和經(jīng)營者關(guān)系。

第三，企業(yè)法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)法律制度。

1979年以來，國有企業(yè)改革一直是城市經(jīng)濟體制改革中心步驟。不過，多年改革方法沒有完全處理企業(yè)發(fā)展中深層次矛盾。具體地說，企業(yè)沒有獨立財產(chǎn)權(quán)利，不能真正獨立地負(fù)擔(dān)民事責(zé)任，企業(yè)不能成為在市場上競爭市場經(jīng)營主體。所以，中共中央相關(guān)建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題決定中提出，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，著力進行企業(yè)制度創(chuàng)新。而企業(yè)法經(jīng)過具體要求企業(yè)法人制度為國有企業(yè)改建為名副其實企業(yè)法人提供了較充足規(guī)則。而且，使國有企業(yè)改建為企業(yè)以后含有法人財產(chǎn)權(quán)，進而獨立負(fù)擔(dān)經(jīng)營中發(fā)生民事責(zé)任，成為真正市場經(jīng)營主體。所以，企業(yè)法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)法律制度。

（二）企業(yè)法律制度關(guān)鍵內(nèi)容

1、企業(yè)設(shè)置制度

企業(yè)設(shè)置人（包含企業(yè)法上股東和股份提議人）設(shè)置企業(yè)目標(biāo)是使企業(yè)成立。為此，企業(yè)法建立了企業(yè)設(shè)置制度。

企業(yè)設(shè)置須含有企業(yè)法要求條件。依據(jù)中國企業(yè)法第19條和第73條要求，設(shè)置企業(yè)應(yīng)含有"人"、"物"、"行為"和"組織"方面要件：（1）設(shè)置人應(yīng)符正當(dāng)定人數(shù)。設(shè)置有限責(zé)任企業(yè)，除國有獨資企業(yè)外，應(yīng)由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)置；設(shè)置股份有限責(zé)任企業(yè)，應(yīng)該有5人以上為提議人，其中須有半數(shù)以上提議人在中國境內(nèi)有住所。不過，國有企業(yè)改建為股份，采取募集方法設(shè)置，提議人能夠少于5人。（2）設(shè)置企業(yè)必需符合物條件，包含兩個方面：首先，企業(yè)注冊資本應(yīng)達成法定資本最低限額。依據(jù)有限責(zé)任企業(yè)經(jīng)營內(nèi)容不一樣，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬元、30萬元和50萬元。股份注冊資本最低限額為人民幣1000萬元。其次，企業(yè)全部應(yīng)有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所和必需生產(chǎn)經(jīng)營條件。（3）設(shè)置人必需共同制訂企業(yè)章程。章程是企業(yè)運行自治法，在企業(yè)事項審判和仲裁中，章程含有適用次序優(yōu)先地位。所以，法律所要求"共同制訂企業(yè)章程"，不僅要求設(shè)置人共同參與制訂企業(yè)章程，還包含設(shè)置人應(yīng)無一例外地同意企業(yè)章程條款。（4）設(shè)置企業(yè)應(yīng)符合企業(yè)組織條件，即要有企業(yè)名稱，建立符合有限責(zé)任企業(yè)（或股份）要求組織機構(gòu)。另外，股份股份發(fā)行、籌備事項應(yīng)符正當(dāng)律要求，包含符合企業(yè)法、證券法相關(guān)要求等。

設(shè)置企業(yè)必需推行企業(yè)設(shè)置程序。依據(jù)企業(yè)法要求，設(shè)置企業(yè)應(yīng)在企業(yè)登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)進行設(shè)置登記。工商行政管理機關(guān)對符合企業(yè)法要求條件，給予登記，發(fā)給企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為企業(yè)成立日期。同時，也即為企業(yè)取得法人資格日期。

僅含有企業(yè)設(shè)置條件，而不推行企業(yè)設(shè)置登記程序，企業(yè)不能成立，也不能取得法人資格。

2、企業(yè)資本制度

企業(yè)資本，是股東為達成企業(yè)目標(biāo)所實施財產(chǎn)出資總額。企業(yè)資本制度是企業(yè)法確定資本籌措和運行關(guān)鍵制度。中國企業(yè)資本制度特點是：

第一，資本法定。企業(yè)設(shè)置時，其資本必需以章程加以確定，并應(yīng)由股東認(rèn)足、繳足（或募足）。企業(yè)法第22條、25條、26條、79條、82條、88條、91條等均表明了這一標(biāo)準(zhǔn)實質(zhì)內(nèi)容，其目標(biāo)在于使企業(yè)成立時就有穩(wěn)固財產(chǎn)基礎(chǔ)。

第二，強調(diào)企業(yè)必需有相當(dāng)財產(chǎn)和其資本總額相維持。企業(yè)法中相關(guān)非貨幣出資不得高估作價要求，相關(guān)非貨幣出資實際價額顯著低于企業(yè)章程所定價額時股東責(zé)任要求，相關(guān)股票發(fā)行價格不得低于票面金額要求，均表現(xiàn)了這一精神。

第三，強調(diào)企業(yè)資本不得任意變更。企業(yè)增加或降低注冊資本，需由企業(yè)股東會（或股東大會）作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)股東經(jīng)過，并需進行對應(yīng)變更登記。

3、企業(yè)組織和企業(yè)治理制度

企業(yè)實施權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合內(nèi)部管理體制。企業(yè)法依據(jù)全部權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離精神和企業(yè)法人治理要求，要求企業(yè)設(shè)置下列機構(gòu)：

（1）股東會（或股東大會）

作為企業(yè)權(quán)力機構(gòu)，決定企業(yè)戰(zhàn)略性重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任監(jiān)事，決定企業(yè)組織變更、解散、清算，修改企業(yè)章程等。

股東會反應(yīng)全部者要求，有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會權(quán)力。

（2）董事會（不設(shè)董事會企業(yè)為實施董事）作為企業(yè)業(yè)務(wù)實施和經(jīng)營決議機構(gòu)，負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會匯報工作；實施股東大會決議，負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營決議；聘用或解聘企業(yè)經(jīng)理（總經(jīng)理），制訂企業(yè)基礎(chǔ)管理制度。董事會必需對股東會負(fù)責(zé)，接收股東會監(jiān)督。

董事長由董事會選舉產(chǎn)生，但不能將董事長看作是董事會董事長，而應(yīng)將董事長看作是企業(yè)董事長。董事長主持股東會，召集并主持董事會；董事長為企業(yè)法定代表人，在訴訟事務(wù)和非訴訟事務(wù)上對外均代表企業(yè)。

（3）經(jīng)理（總經(jīng)理）

為法定必設(shè)機構(gòu)，這是中國企業(yè)法特色之一。企業(yè)經(jīng)理是由董事會聘用、對企業(yè)日常經(jīng)營管理負(fù)有總責(zé)高級管理人員，對董事會負(fù)責(zé)。它是企業(yè)代理人，不是企業(yè)法定代表人。

（4）監(jiān)事會（不設(shè)監(jiān)事會企業(yè)為監(jiān)事）為企業(yè)法定監(jiān)督機構(gòu)。負(fù)責(zé)檢驗企業(yè)財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為正當(dāng)性及是否損害企業(yè)利益進行監(jiān)督。

國有企業(yè)改建為企業(yè)，其關(guān)鍵是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采取企業(yè)法要求組織體制，完全采取企業(yè)法人治理機制。只要真正這么做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革效果。

4、企業(yè)終止制度

企業(yè)因破產(chǎn)或解散而造成終止，喪失其企業(yè)法人資格。企業(yè)終止關(guān)鍵有兩種情形：

一是企業(yè)破產(chǎn)。依據(jù)企業(yè)法要求，"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"是企業(yè)破產(chǎn)原因（或破產(chǎn)界限）。這里"不能"是指連續(xù)"不能"。"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"和"資不抵債"不一樣。如企業(yè)出現(xiàn)資不抵債，但仍能經(jīng)過多種路徑調(diào)動資金，清償?shù)狡趥鶆?wù)，則不組成"破產(chǎn)原因"。相反，如不能調(diào)動資金，則造成"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"，即組成企業(yè)破產(chǎn)原因。

二是企業(yè)解散。中國企業(yè)法要求，企業(yè)有下列情形之一，能夠解散：（1）企業(yè)章程要求營業(yè)期限屆滿或企業(yè)章程要求其它解散事由出現(xiàn)時；（2）股東會決議解散；（3）因企業(yè)合并或分立需要解散。企業(yè)違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉，應(yīng)該解散。上述解散情形出現(xiàn)時，除企業(yè)合并、分立免于清算外，企業(yè)均必需進行清算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完成企業(yè)注銷登記，企業(yè)法人資格才告消亡。在行政執(zhí)法實踐中，常有吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照情形。企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否意味著企業(yè)法人資格消亡呢？否。企業(yè)被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，只是意味著企業(yè)被依法撤銷。此時，企業(yè)不能再進行經(jīng)營活動，但需要在清算后才能注銷。不然，企業(yè)不進行清算就終止，將意味著對企業(yè)債權(quán)人侵害。

三、現(xiàn)代企業(yè)法發(fā)展中值得注意問題

20世紀(jì)是企業(yè)法現(xiàn)代化世紀(jì)?，F(xiàn)代企業(yè)法適應(yīng)該代市場經(jīng)濟發(fā)展要求，有了很大發(fā)展。

（一）折衷授權(quán)資本制普及法定資本制在國外企業(yè)法中曾居主導(dǎo)地位。所謂法定資本制，即前述中國企業(yè)資本制度中做法。這種制度優(yōu)點是，有利于健全企業(yè)財務(wù)結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定企業(yè)資本，有利于保護債權(quán)人利益。缺點是，因為企業(yè)成立之初就將大批資金集中到企業(yè)，而企業(yè)經(jīng)營是逐步開展起來，易于造成企業(yè)資金閑置，造成不應(yīng)有低效率，不適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展要求。1937年，德國股份法首先借鑒英美法系授權(quán)資本制經(jīng)驗，改變多年奉行法定資本制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。現(xiàn)在，授權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制已普及于大陸法系各國，即企業(yè)設(shè)置時由企業(yè)章程要求兩個資本額，即企業(yè)資本總額和第一次發(fā)行股份數(shù)額。企業(yè)設(shè)置時，股東僅需認(rèn)購章程要求第一次發(fā)行股份。其它股份，在企業(yè)設(shè)置以后，由股東會授權(quán)董事會在要求時間內(nèi)募足。這種制度使企業(yè)較易設(shè)置，降低了企業(yè)設(shè)置成本，也避免了企業(yè)過早籌措過多資金造成企業(yè)資金閑置問題，符合促進市場經(jīng)濟發(fā)展效率標(biāo)準(zhǔn)。

（二）重視對法人股份進行規(guī)范企業(yè)出現(xiàn)早期，絕大多數(shù)企業(yè)股份是由自然人個人持有。從19世紀(jì)末美國開始，企業(yè)股份法人持有現(xiàn)象逐步發(fā)展起來?，F(xiàn)在，企業(yè)股份持有法人化現(xiàn)象已相當(dāng)普遍地存在于各國。所謂股份持有法人化，是指企業(yè)股份向法人集中。這里法人不僅包含企業(yè)，也包含多種多樣基金組織。因為股份持有向法人集中，自然人持股占主導(dǎo)地位時期所沒有問題不可避免地出現(xiàn)了，譬如經(jīng)濟力量過分集中、侵害小股東利益、企業(yè)法人人格混同、欺詐債權(quán)人等。所以，各國企業(yè)法很重視對企業(yè)或其它法人持有她企業(yè)股份進行規(guī)范。其關(guān)鍵規(guī)則有：

1、要求持股法人通知義務(wù)，即要求持有她企業(yè)一定百分比股份企業(yè)推行通知被持股企業(yè)義務(wù)，以預(yù)防一企業(yè)對她企業(yè)任意支配。

2、嚴(yán)禁相互持股，或嚴(yán)禁子企業(yè)認(rèn)購母企業(yè)股份。

3、要求在一定時限內(nèi)持有一定百分比股份股東享受少數(shù)股東權(quán)，限制大股東權(quán)利，預(yù)防大股東侵害小股東權(quán)利。

（三）完善企業(yè)法人治理機制各國企業(yè)法全部要求了企業(yè)應(yīng)建立機構(gòu)。但伴隨時間推移，大家越來越認(rèn)識到，僅有企業(yè)組織機構(gòu)不足以組成良好監(jiān)督，還必需建立健全企業(yè)治理機制。20世紀(jì)70年代，圍繞企業(yè)全部權(quán)和企業(yè)經(jīng)營權(quán)分離公開性大型股份企業(yè)運行機構(gòu)運行情況提出了企業(yè)法人治理機制，即建立企業(yè)經(jīng)營中指揮和監(jiān)督體系。

1992年5月，美國法律協(xié)會經(jīng)過十年認(rèn)真研究，發(fā)表了題為《企業(yè)治理原理：分析和提議》匯報。該匯報一個重心是強化監(jiān)督機制，引進含有獨立性外部董事（超出董事會組員二分之一），在董事會內(nèi)組成監(jiān)督委員會，作為董事會下位機關(guān)。同時，任命委員會等專門委員會組成也需有過半數(shù)外部董事參與。

1991年5月，英國一系列企業(yè)倒閉事件促進該國財務(wù)匯報委員會、倫敦證券交易所成立了一個由12人組成世界上第一個企業(yè)治理委員會，于1992年12月發(fā)表了題為《企業(yè)治理財務(wù)方面》匯報。該匯報重視企業(yè)財務(wù)控制和對應(yīng)風(fēng)險管理，強調(diào)董事控制和匯報職能和審計人員角色。該匯報認(rèn)為，一個有效內(nèi)部控制系統(tǒng)，是企業(yè)高效率管理一個基礎(chǔ)部分?；诖?，委員會提出了一個企業(yè)治理外部人模式，強調(diào)外部非實施董事在內(nèi)控和審計委員會中關(guān)鍵地位，突出董事會開放性、透明性、公正和責(zé)任。

以后，相關(guān)完善企業(yè)法人治理探索席卷了全球。很多國家和國際組織相繼提出研究匯報和規(guī)則體系。其中，最有代表性是經(jīng)濟合作和發(fā)展組織（OECD）企業(yè)治理結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)（1999年5月）。依據(jù)該文件，企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)具體標(biāo)準(zhǔn)是：

1、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)保護股東權(quán)利。

2、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)該確保全部股東，包含小股東和外國股東受到平等候遇。假如她們權(quán)利受到損害，她們應(yīng)有機會得到有效賠償。

3、企業(yè)治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)該確定利害相關(guān)者正當(dāng)權(quán)益，而且激勵企業(yè)和利害相關(guān)者在發(fā)明財富和工作機會和為保持企業(yè)財務(wù)健全等方面而主動地進行工作。

4、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)該確保立即正確地披露和企業(yè)相關(guān)任何重大問題，包含財務(wù)情況、經(jīng)營情況、全部權(quán)情況和企業(yè)治理情況信息。

5、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)確保董事會對企業(yè)戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對管理人員有效監(jiān)督，并確保董事會對企業(yè)和股東負(fù)責(zé)。

這些具體標(biāo)準(zhǔn)向大家揭示了企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)兩個注意點：一是股東權(quán)保護和股東平等候遇，二是董事會監(jiān)督和董事會責(zé)任。顯然，這里標(biāo)準(zhǔn)含有顯著英美法色彩，完全沒有包含大陸法系企業(yè)法中監(jiān)督機關(guān)。假如再肯定監(jiān)事會對董事、經(jīng)理有效監(jiān)督，則是一個較完善標(biāo)準(zhǔn)。

（四）一人企業(yè)快速發(fā)展

“有限責(zé)任”待遇最早僅給股份企業(yè)股東。而股份企業(yè)剛剛出現(xiàn)時，無疑全部是多投資主體建立企業(yè)，所以被稱為社團法人。不過，市場經(jīng)濟發(fā)展不僅需要大型股份，也需要中小企業(yè)。而中小企業(yè)出資人不享受"有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)"所帶來利益，則無法刺激投資者主動性，中小企業(yè)難以發(fā)展。所以，大家產(chǎn)生了擴大"有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)"適用范圍需求。適應(yīng)這種需要，1892年，德國人發(fā)明了有限責(zé)任企業(yè)，并為各國所仿效。不過，有限責(zé)任企業(yè)必需由兩個以上股東建立。于是，一人建立企業(yè)股東對擴大"有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)"適用范圍需求又于19世紀(jì)末、20世紀(jì)初突出出來了。開始，僅有部分國家許可設(shè)置一人企業(yè)，而多數(shù)國家不許可設(shè)置一人企業(yè)，但許可企業(yè)設(shè)置后出資人將出資轉(zhuǎn)讓為一人占有。從20世紀(jì)50年代開始，許可設(shè)置一人企業(yè)國家日益增多。目前，美國、德國、法國、日本、比利時、丹麥、荷蘭、盧森堡、中國澳門等國家（或地域）和歐盟均許可設(shè)置一人有限責(zé)任企業(yè)，日本等國還許可設(shè)置一人股份。在此情況下，各國企業(yè)法為了保護債權(quán)人利益，強化了一人股東對企業(yè)義務(wù)和責(zé)任，如同一自然人不得設(shè)置數(shù)個一人企業(yè)，一人企業(yè)或其它法人不得成為一人企業(yè)唯一股東。有些國家還要求了一人企業(yè)股東特殊公告義務(wù)和和企業(yè)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任特定情形。

（五）企業(yè)法國際化

企業(yè)法本是中國法，不過企業(yè)法包含資本流動和商事交易，而資本流動和商事交易不可能局限于一國之內(nèi)。所以，20世紀(jì)中期以來，出現(xiàn)了企業(yè)法國際化趨勢。這種趨勢首先表現(xiàn)為國際條約，譬如1956年《認(rèn)可外國企業(yè)、社團和財團法律人格條約》（海牙）；其次表現(xiàn)為地域性法律規(guī)范，其經(jīng)典代表是歐洲企業(yè)指令，它起著協(xié)調(diào)歐盟國家企業(yè)法實質(zhì)性作用。企業(yè)法國際化趨勢還反應(yīng)了英美法系企業(yè)法和大陸法系企業(yè)法相互影響。因為企業(yè)法發(fā)展和國際貿(mào)易、國際經(jīng)濟技術(shù)合作發(fā)展相伴而行，而國際貿(mào)易和國際經(jīng)濟技術(shù)合作對企業(yè)組織客觀要求，不可避免地會促進兩大法系企業(yè)法融合。這種趨勢使大家不得不考慮一個問題，即每一個國家企業(yè)法完善必需突破一個國家范圍，并注意吸收各國企業(yè)法發(fā)展含有普遍意義經(jīng)驗和結(jié)果。

四、完善中國企業(yè)法幾點思索

《中國企業(yè)法》（以下稱"企業(yè)法"）是中國立法機關(guān)制訂第一部系統(tǒng)要求企業(yè)事項法律。自1994年7月1日實施之日起，至今已經(jīng)有六年多。毫無疑問，它對中國恢復(fù)建立企業(yè)制度，推進國有企業(yè)走企業(yè)制之路，保護股東和債權(quán)人正當(dāng)權(quán)益，起了很關(guān)鍵作用。其意義應(yīng)該充足肯定。不過，因為頒布企業(yè)法時，中國剛剛實施社會主義市場經(jīng)濟體制，很多矛盾還未充足暴露，實踐對企業(yè)法規(guī)則需求不及今日，所以企業(yè)法不可避免地會留下缺點。伴隨社會投資和企業(yè)實踐快速發(fā)展，大家也提出了很多應(yīng)由企業(yè)法處理新問題。譬如，依現(xiàn)行企業(yè)法要求，股東大會應(yīng)由董事會召集，董事會應(yīng)由董事長召集，但實踐中頻頻出現(xiàn)董事長不召集董事會，尤其是有企業(yè)董事長喪失了任職資格或涉嫌犯罪時，惟恐被免職，自己不召集董事會，也不指定副董事長或董事召集董事會，所以股東大會也無法開成。這表明，現(xiàn)行企業(yè)法要求還有缺點。所以，企業(yè)法應(yīng)立即進行合適修改。

（一）深入借鑒國外成功經(jīng)驗，適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織要求無疑，中國企業(yè)法在起草時，已經(jīng)注意到企業(yè)是世界各國普遍采取企業(yè)形式，所以借鑒了國外很多經(jīng)驗或國際通例，諸如股東平等標(biāo)準(zhǔn)、股東有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)和資本多數(shù)決定標(biāo)準(zhǔn)等。不過，當(dāng)初對國外很多作法未來得及全方面、認(rèn)真地研究和考量，部分好經(jīng)驗未能吸收。經(jīng)過六年多研究和實踐中比較，大家對有些經(jīng)驗認(rèn)識已經(jīng)明朗，所以現(xiàn)在有可能在更大范圍內(nèi)借鑒國外成功作法。譬如：

1、降低注冊資本最低限額。現(xiàn)行企業(yè)法要求有限責(zé)任企業(yè)和股份注冊資本最低限額偏高，不利于吸引國外投資?，F(xiàn)在，中國尚保留外商投資企業(yè)法律制度。一旦加入世界貿(mào)易組織，實施"國民待遇"，企業(yè)法律制度一元化，過高注冊資本最低限額將意味著過高投資"門檻"，影響國外投資者主動性，也不利于調(diào)動中國投資者主動性。所以，應(yīng)該降低注冊資本最低限額。

2、股份實施授權(quán)資本制?，F(xiàn)行企業(yè)法對股份注冊資本要求，不僅存在注冊資本最低限額過高問題，還存在著忽略企業(yè)資金使用效率問題。換言之，股份實施法定資本制，使有些企業(yè)在募足資本后，不能將資金充足利用起來，造成部分資金閑置或用于非經(jīng)營活動。鑒于此，有必需借鑒國外實施授權(quán)資本制作法，即在企業(yè)章程中要求注冊資本總額和第一次應(yīng)募足資本額。只要第一次應(yīng)募足資本額募足了，企業(yè)即可正當(dāng)成立。注冊資本總額和第一次募足資本額之間差額，由企業(yè)股東大會授權(quán)董事會在一定時間內(nèi)募足。該期間長短，應(yīng)由企業(yè)法作出明確要求。

3、企業(yè)設(shè)置實施準(zhǔn)則主義。為簡化投資設(shè)置企業(yè)手續(xù)，可在企業(yè)法修改中確定企業(yè)設(shè)置準(zhǔn)則主義，即企業(yè)依企業(yè)法要求條件，在工商行政管理機關(guān)注冊登記而成立。這種作法，廢除是政府主管部門對企業(yè)法人成立審批，而不是廢除企業(yè)登記機關(guān)審查。為確保企業(yè)成立符合企業(yè)法要求條件，企業(yè)登記機關(guān)形式審查仍是必需。從企業(yè)設(shè)置特許主義到企業(yè)設(shè)置行政許可主義，再從企業(yè)設(shè)置行政許可主義到企業(yè)設(shè)置準(zhǔn)則主義，每一次過渡，全部在糾正市場準(zhǔn)入限制競爭方面向前邁出了一步。而企業(yè)設(shè)置準(zhǔn)則主義，是在市場準(zhǔn)入方面反對限制競爭一大飛躍。因為，它不再給任何一個投資者以設(shè)置企業(yè)特權(quán)。同時，因為設(shè)置企業(yè)準(zhǔn)則是載入法律，最輕易使社會公眾知曉。所以，設(shè)置企業(yè)準(zhǔn)則主義極大地提升了企業(yè)設(shè)置透明度。當(dāng)然，在實施企業(yè)設(shè)置準(zhǔn)則主義以后，特殊行業(yè)營業(yè)許可仍可存在。

4、深入明確企業(yè)設(shè)置中責(zé)任?，F(xiàn)行企業(yè)法已經(jīng)要求了企業(yè)設(shè)置中有限責(zé)任企業(yè)股東和股份提議人責(zé)任。無疑，這些要求在保護當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)益方面發(fā)揮了關(guān)鍵作用。不過，顯得不夠充足：一是沒有注意到在企業(yè)設(shè)置后期，董事已經(jīng)選出，她們應(yīng)負(fù)擔(dān)企業(yè)設(shè)置中一定責(zé)任；二是沒有注意到提議人在募足股份方面責(zé)任；三是沒有考慮驗資機構(gòu)在驗資中民事責(zé)任。在此次企業(yè)法修改中，提議在上述方面有所改善：（1）企業(yè)設(shè)置時發(fā)行股份，在企業(yè)成立后仍未認(rèn)足，或雖認(rèn)足而未繳足股款，提議人和企業(yè)成立時董事負(fù)連帶繳納股款義務(wù)；（2）董事、監(jiān)事就任后，應(yīng)立即調(diào)查企業(yè)設(shè)置事項。董事、監(jiān)事未推行該義務(wù)而使企業(yè)和第三人受到損害應(yīng)負(fù)擔(dān)損害賠償責(zé)任。如提議人也負(fù)擔(dān)責(zé)任，該董事、監(jiān)事、提議人負(fù)擔(dān)連帶賠償責(zé)任；（3）法定驗資機構(gòu)因惡意或重大過失而出具不實驗資證實，應(yīng)對企業(yè)或第三人負(fù)擔(dān)損害賠償責(zé)任。

5、健全企業(yè)設(shè)置無效規(guī)則。在社會實踐中，已出現(xiàn)了企業(yè)設(shè)置瑕疵現(xiàn)象，譬如企業(yè)注冊資本虛假、章程記載事項違反強行性法律規(guī)范和社會公共利益等。在國外，這是經(jīng)典企業(yè)設(shè)置無效。但在中國企業(yè)法中無法找到這種情形下救助當(dāng)事人規(guī)則。即使，企業(yè)法要求了對注冊資本虛假行政處罰和刑事處罰，但對受害當(dāng)事人救助無濟于事。即使依據(jù)商法和民法關(guān)系，補充適用民法通則相關(guān)無效民事行為要求，也無法使受害當(dāng)事人得到充足救助。所以，在完善和修改企業(yè)法時，是否應(yīng)考慮增加企業(yè)設(shè)置無效情形，以有效保護相關(guān)當(dāng)事人利益。

6、引進國外"揭開企業(yè)面紗"標(biāo)準(zhǔn)。即使，中國企業(yè)制度恢復(fù)時間不長，但在實踐中控股股東濫用企業(yè)法人人格、濫用股東有限責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，利用"企業(yè)"進行欺詐，規(guī)避協(xié)議義務(wù)、稅收義務(wù)和社會義務(wù)情況已絕非罕見。依據(jù)現(xiàn)行企業(yè)法，在出現(xiàn)上述現(xiàn)象以后，行為人仍能夠以"負(fù)擔(dān)有限責(zé)任"為由而逃避應(yīng)負(fù)擔(dān)責(zé)任。如有母企業(yè)設(shè)置多個子企業(yè)，財產(chǎn)、帳戶、董事會大部分組成人員全部是混同；又如，有控股企業(yè)視子企業(yè)財產(chǎn)為自己財產(chǎn)，長久挪用子企業(yè)資金為自己還債，并要子企業(yè)為自己多項巨額債務(wù)提供擔(dān)保，以致子企業(yè)被拖垮，顯然，這是很不公平。假如我們注意到上述行為實質(zhì)是違反老實信用標(biāo)準(zhǔn)和權(quán)利濫用嚴(yán)禁標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)總結(jié)中國企業(yè)實踐經(jīng)驗，借鑒國外行之多年有效作法，采取對應(yīng)對策，即要求股東在違反老實信用和權(quán)利濫用嚴(yán)禁標(biāo)準(zhǔn)、濫用企業(yè)法人人格和股東有限責(zé)任標(biāo)按時，應(yīng)對企業(yè)債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）簡化有限責(zé)任企業(yè)規(guī)則，突出有限責(zé)任企業(yè)和股份區(qū)分中國企業(yè)法要求了有限責(zé)任企業(yè)和股份兩種企業(yè)形式，其用意是讓投資者依據(jù)自己判定對二者作出選擇。不過，現(xiàn)行企業(yè)法要求，沒有突出二者差異?；蜓灾?，沒有表現(xiàn)出有限責(zé)任企業(yè)是較股份簡化特點。譬如，即使對有限責(zé)任企業(yè)組織機構(gòu)實施了大小企業(yè)區(qū)分立法，但仍顯得較復(fù)雜，其機構(gòu)組成、運作和每種機構(gòu)職權(quán)和股份幾乎沒有什么差異。為了突出有限責(zé)任企業(yè)簡便易行特點，可否在企業(yè)法修改中作以下改善：

1、改革現(xiàn)行有限責(zé)任企業(yè)股東會制度。自1979年7月以來，中國中外合資經(jīng)營企業(yè)，即中外合資有限責(zé)任企業(yè)，一直實施董事會為企業(yè)權(quán)力機關(guān)制度（國外均采取此種做法），沒有在董事會之上設(shè)置股東會。無疑，這種體制不一樣于現(xiàn)行企業(yè)法要求有限責(zé)任企業(yè)組織機構(gòu)制度，但已運行了20年?，F(xiàn)在有必需認(rèn)真總結(jié)其經(jīng)驗，考量一下有沒有可為企業(yè)法吸收之處。即使中外合資有限責(zé)任企業(yè)特殊性過多，不便為企業(yè)法上有限責(zé)任企業(yè)所借鑒，也要充足注意有限責(zé)任企業(yè)股東人數(shù)少特點，多設(shè)計部分便于召集股東會和股東議決方法。譬如，全體股東以書面形式對應(yīng)作出決議表示同意，無需再召開股東會會議；或，經(jīng)全體股東同意，能夠不經(jīng)過召集程序而召開股東會會議。

2、縮小有限責(zé)任企業(yè)設(shè)置董事會、監(jiān)事會適用范圍，將其限制在規(guī)模較大、股東人數(shù)較多企業(yè)內(nèi)。同時，對應(yīng)地擴大現(xiàn)行企業(yè)法中只設(shè)實施董事和一兩個監(jiān)事適用范圍。

3、緩解對設(shè)置"一人企業(yè)"限制。鑒于上述一人有限責(zé)任企業(yè)發(fā)展趨勢，應(yīng)許可自然人和法人設(shè)置一人有限責(zé)任企業(yè)，實施投資主體平等候遇標(biāo)準(zhǔn)。同時，應(yīng)注意到中國現(xiàn)在信用環(huán)境，要求作為"一人企業(yè)""一人股東"特殊義務(wù)，加重其應(yīng)負(fù)擔(dān)責(zé)任；限制一個自然人設(shè)置兩個或兩個以上"一人企業(yè)"和"一人企業(yè)"成為另一個"一人企業(yè)"股東。

（三）健全和完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)完善企業(yè)法人治理，提議作為此次企業(yè)法修改一個關(guān)鍵。企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)鍵是企業(yè)管理監(jiān)督機制，目標(biāo)是最大程度地實現(xiàn)企業(yè)利益，進而滿足股東長久最大利益。所以，有些人認(rèn)為企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，即指企業(yè)經(jīng)營中指揮和監(jiān)督體系。結(jié)合上述國外企業(yè)法人治理經(jīng)驗，考慮到中國資本市場還不那么發(fā)達，極難立即如美國那樣依靠證券市場對經(jīng)營者進行監(jiān)督。所以，當(dāng)務(wù)之急，還是應(yīng)經(jīng)過修改企業(yè)法健全企業(yè)組織機構(gòu)而加強企業(yè)法人治理。

1、提供一套方便股東行使股東權(quán)規(guī)則。譬如完善股東行使表決權(quán)方法，充實股東向董事、監(jiān)事質(zhì)詢規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度，以追究董事、監(jiān)事?lián)p害企業(yè)利益時應(yīng)負(fù)擔(dān)責(zé)任。

2、改善董事會結(jié)構(gòu)，強化董事責(zé)任，是健全和完善企業(yè)組織機構(gòu)基礎(chǔ)要求。現(xiàn)在問題：一是董事會組成不合理，缺乏反應(yīng)中小股東利益董事；二是現(xiàn)行法律規(guī)則尚缺乏董事不推行義務(wù)救助方法；三是董事會內(nèi)部監(jiān)督不足。所以，必需深入健全董事會制度，強化董事負(fù)擔(dān)責(zé)任機制。一是采取"累計投票制"，使中小股東能有機會選出她們信任董事；二是實施獨立董事制度，在上市企業(yè)中設(shè)置一定百分比獨立董事，使企業(yè)運行注意中小股東利益和利害相關(guān)者利益；三是健全董事會監(jiān)督機制。在對董事長、經(jīng)理進行監(jiān)督同時，應(yīng)制訂董事推行相互監(jiān)視義務(wù)規(guī)則；建立董事（尤其是董事長，以下相同）對第三人負(fù)擔(dān)責(zé)任規(guī)則。在實踐中，企業(yè)致她人損害，往往是因為董事在實施職務(wù)中有過失?；蜓哉f，企業(yè)和董事實質(zhì)上是損害她人利益共同侵權(quán)人。僅由企業(yè)負(fù)擔(dān)損害賠償責(zé)任，不僅不足以填補受害人損害，而且有過分寬容有過失董事和使董事逃避責(zé)任問題。為了保護受害人利益，應(yīng)制訂董事因?qū)嵤┞殑?wù)中有意或重大過失致她人損害，對第三人負(fù)擔(dān)連帶賠償責(zé)任法律規(guī)則，以避免董事濫用職權(quán)，尤其是避免董事長濫用企業(yè)法定代表人權(quán)利。同時，因為僅將董事負(fù)擔(dān)責(zé)任范圍限定在因其有意和重大過失致她人損害，也避免了董事過分負(fù)擔(dān)責(zé)任問題。

3、健全監(jiān)事會制度。應(yīng)對監(jiān)事任職業(yè)務(wù)資格作出要求，強調(diào)其或懂經(jīng)營，或懂財務(wù)會計、或懂法律；應(yīng)強化監(jiān)督手段，包含給予監(jiān)事會調(diào)查、聘用注冊會計師事務(wù)所檢驗企業(yè)財務(wù)等職權(quán)，以使對董事、經(jīng)理財務(wù)監(jiān)督成為可能；應(yīng)給予監(jiān)事會在特定