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文檔簡介
司法法理學分類模擬題3一、單項選擇題1.
關(guān)于法與道德,下列說法中錯誤的是?______A.在人類社會的早期,法與道德渾然一體,后來才逐漸分化、分離B.(江南博哥)分析實證主義法學派肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系,認為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念,即“惡法非法”C.村規(guī)民約是道德規(guī)范的體現(xiàn)D.近現(xiàn)代后,法學家們一般都傾向于強調(diào)法律調(diào)整的突出作用,依法治國成為普遍的政治主張正確答案:B[考點]法與社會
[解析]B項的觀點是自然法學派的觀點。因此B項錯誤。
2.
近期,無人駕駛汽車在公共交通道路行駛,公眾圍繞其是否違法、事故后是否擔責、如何加強立法進行規(guī)制展開討論,下列說法中正確的是?______A.若無人駕駛汽車上路行駛引發(fā)民事糾紛被訴至法院,因法無明文規(guī)定,法院不得裁判B.科技發(fā)展引發(fā)的問題只能通過法律解決C.現(xiàn)行交通法規(guī)對無人駕駛汽車上路行駛尚無規(guī)定,這反映了法律的局限性D.只有當科技發(fā)展造成了實際危害后果時,才能動用法律手段干預(yù)正確答案:C[考點]法與社會
[解析]根據(jù)禁止拒絕裁判原則,即“法官不得以法律沒有規(guī)定或規(guī)定的不清楚為理由拒絕裁判”,故在民事案件的處理過程中,法律沒有明文規(guī)定的情況下,法官仍可以采用非正式淵源或法律漏洞填補技術(shù)對案件進行處理。因此A項錯誤。法律的作用具有局限性,在社會治理的過程中,除了可以利用法律手段來處理社會問題外,還可以依靠政策、道德等其他社會規(guī)范來進行規(guī)制,因此諸如無人駕駛汽車等伴隨科技發(fā)展引發(fā)的新問題并非只能通過法律手段才能解決。因此B項錯誤?,F(xiàn)行交通法規(guī)對無人駕駛汽車上路行駛尚無規(guī)定本身屬于立法空白,這是法律局限性的具體表現(xiàn)。因此C項正確。立法本身就應(yīng)當具有一定的前瞻性,完全可以對可能出現(xiàn)的社會問題進行事前預(yù)防,因此并非只有當科技發(fā)展造成了實際危害后果時,才能動用法律手段干預(yù)。因此D項錯誤。
3.
司法過程離不開法律推理和法律論證,下列關(guān)于法律推理和法律決定的證成的說法中,哪一項是正確的?______A.法律決定的內(nèi)部證成只關(guān)注論證的邏輯是否嚴謹,對于結(jié)論所依賴的前提不做關(guān)注。法律決定的內(nèi)部證成方式可以幫助發(fā)掘法律推理中的邏輯錯誤,即法決定與賴以建立的邏輯前提之間的矛盾,從而強化法律結(jié)論的說服力B.英美法系國家在司法活動中重點運用的法律推理方式是演繹推理,大陸法系國家在司法活動中重點運用的法律推理方式是歸納推理C.類比推理是生活中常見的一種推理方式,但是這種推理的確定性取決于法律人對案情重要性和相關(guān)性的判斷,故具有較高程度的不確定性。因此,類比推理不應(yīng)當被作為得出法律決定的推理方法D.設(shè)證推理是指先從所有能夠解釋事實的假設(shè)中有限選擇一個假設(shè)的推論,這種推理是一種效力很弱的推理。因此,法律人在其工作中基本不運用設(shè)證推理正確答案:A[考點]法的運行
[解析]大陸法系國家在司法活動中重點運用的法律推理方式是演繹推理,英美法系國家在司法活動中重點運用的法律推理方式是歸納推理。因此B項錯誤。類比推理可以作為得出法律決定的推理方法,除刑法有嚴格限制之外。因此C項錯誤。設(shè)證推理雖然效力較弱,但卻是法律人在工作中必不可少的推理方法。因此D項錯誤。
4.
法諺有云:“習慣依靠自覺遵守,法律則被強制服從?!毕铝姓f法哪一項是正確的?______A.習慣不設(shè)定義務(wù)B.習慣不具有強制力C.法律不被強制,則不被遵守D.法律不被實施,則不生實效正確答案:D[考點]法的本體
[解析]“權(quán)利義務(wù)”除了包括法律上的權(quán)利義務(wù),還包括其他領(lǐng)域的權(quán)利義務(wù),例如道德權(quán)利義務(wù)、生活中的權(quán)利義務(wù)等?!傲晳T”也會設(shè)定權(quán)利義務(wù),只不過不具備法定性而已。因此A項錯誤。并非只有法具有強制力,道德、習慣、政策等社會規(guī)范都具有強制力,只是法律的強制力屬于“國家強制力”。因此B項錯誤。守法并不完全是基于法的強制力,對有些人來說守法是一種習慣,還有人把守法視為道德,他們都會自覺遵守法律。因此C項錯誤。法的實施與法的實效不同,法的實施強調(diào)法律運行的過程,法的實效則強調(diào)法律運行的實際效果。實施是實效的前提,是使“書本上的法”變成“行動中的法”的必備條件。因此D項正確。
5.
關(guān)于法律要素,下列哪—說法是錯誤的?______A.《反壟斷法》第三十七條:“行政機關(guān)不得濫用行政權(quán)力,制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定?!边@屬于義務(wù)性規(guī)則B.《行政處罰法》第三十七條第三款:“執(zhí)法人員與當事人有直接利害關(guān)系的,應(yīng)當回避?!边@既不屬于法律原則,也不屬于法律規(guī)則C.《政府信息公開條例》第三十七條:“教育、醫(yī)療衛(wèi)生、計劃生育、供水、供電、供氣、供熱、環(huán)保、公共交通等與人民群眾利益密切相關(guān)的公共企事業(yè)單位在提供社會公共服務(wù)過程中制作、獲取的信息的公開,參照本條例執(zhí)行,具體辦法由國務(wù)院有關(guān)主管部門或機構(gòu)制定?!边@屬于委任性規(guī)則D.《民法典》第一千零一十五條:“自然人應(yīng)當隨父姓或者母姓,但是有下列情形之一的,可以在父姓和母姓之外選取姓氏:(一)選取其他直系長輩血親的姓氏;(二)因由法定扶養(yǎng)人以外的人扶養(yǎng)而選取扶養(yǎng)人姓氏;(三)有不違背公序良俗的其他正當理由。少數(shù)民族自然人的姓氏可以遵從本民族的文化傳統(tǒng)和風俗習慣?!边@屬于確定性規(guī)則正確答案:B[考點]法的本體
[解析]根據(jù)法律規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同,法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。所謂授權(quán)性規(guī)則,是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則,即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。所謂義務(wù)性規(guī)則,是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù),即有關(guān)人們應(yīng)當作出或不作出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種:(1)命令性規(guī)則,是指規(guī)定人們的積極義務(wù),即人們必須或應(yīng)當作出某種行為的規(guī)則;(2)禁止性規(guī)則,是指規(guī)定人們的消極義務(wù),即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。本條規(guī)定含有“不得”字樣,屬于義務(wù)性規(guī)則中的禁止性規(guī)則。因此A項正確。B項的規(guī)定明顯屬于法律規(guī)則,有明確的假定條件和行為模式,盡管法律后果要由另外的法律條文來表述,但這不影響B(tài)項法律規(guī)則的成立。因此B項錯誤。按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同,可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。委任性規(guī)則,是指具體內(nèi)容尚未確定,只規(guī)定某種概括性指示,由相應(yīng)國家機關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。本條規(guī)定“具體辦法由國務(wù)院有關(guān)主管部門或機構(gòu)制定”屬于委任性規(guī)則。因此C項正確。確定性規(guī)則是指內(nèi)容已經(jīng)明確規(guī)定人們具體的行為模式,無須再援引或者參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。D項對子女姓氏的規(guī)定已經(jīng)非常明確,不需要再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容,屬于確定性規(guī)則。因此D項正確。
6.
下列有關(guān)法的特征的說法中,正確的是哪一項?______A.法律是調(diào)整人的行為的一種社會規(guī)范B.未經(jīng)國家明示認可的社會規(guī)范不屬于法律C.依靠人的良知、內(nèi)心確信及其社會輿論等來保證實施的道德規(guī)范也屬于法律D.法的普遍性意味著所有的法律規(guī)范效力是相同的正確答案:A[考點]法的本體
[解析]法律是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范。因此A項正確。法的認可主要有兩種方式:明示認可與默示認可。因此B項錯誤。國家以國家的強制力作為保證法實施的力量,具有國家的強制性。其他的社會規(guī)范也具有強制性,但是它們都不是以國家的強制力作為它們實施的力量,不具有國家的強制性。因此C項錯誤。一個國家的具體法的效力,呈現(xiàn)出不同的情況,不可一概而論。有些法律是在全國范圍內(nèi)生效的,有些則在部分地區(qū)或僅對特定主體生效。而那些經(jīng)國家認可的習慣法,其適用范圍則可能更為有限。因此,不能將法的普遍性作片面的理解,認為一切具體的法的效力都是完全相同的。因此D項錯誤。
7.
關(guān)于法律移植和法律繼承,下列哪一說法是錯誤的?______A.法律繼承更強調(diào)不同時間法律的承接和繼受,即縱向意義上的法律之間的承接和繼受B.法律移植更偏向于同時代的法律的吸收和借鑒,即橫向意義上的法律之間的承接和繼受C.在法律內(nèi)容方面,法律繼承不可能全盤接受,法律移植則有可能D.法律移植與法律繼承完全不存在重合正確答案:D[考點]法的演進
[解析]法律繼承強調(diào)的是較后歷史類型的法律對較前歷史類型的法律的承接和繼受;法律移植強調(diào)的是對同一時代其他國家的法律的吸收和借鑒,這就可能存在重合。因此D項錯誤。
8.
國務(wù)院,即中央人民政府,是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),最高國家行政機關(guān)。根據(jù)我國根本法《憲法》以及相關(guān)法律的規(guī)定,關(guān)于國務(wù)院,下列哪一項是正確的?______A.有權(quán)制定有關(guān)行政拘留的規(guī)范性文件B.國務(wù)院司法部與教育部聯(lián)合制定的規(guī)章的效力與地方政府規(guī)章的效力相同C.領(lǐng)導(dǎo)和管理民政、司法行政、民族事務(wù)和監(jiān)察監(jiān)督等工作D.行政法規(guī)的效力高于省級人大制定的法規(guī),因此部門規(guī)章的效力高于市級人大制定的法規(guī)正確答案:B[考點]法的本體
[解析]根據(jù)我國《立法法》第八條的規(guī)定,犯罪與刑罰,對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強制措施及處罰,屬于法律的絕對保留事項,因此只能由全國人大或全國人大常委會制定法律加以規(guī)定,國務(wù)院的行政法規(guī)無權(quán)規(guī)定上述事項。因此A項錯誤。部門規(guī)章與地方政府規(guī)章沒有高下之分,在發(fā)生矛盾的情況下,由國務(wù)院裁決。因此B項正確。2018年《憲法修正案》創(chuàng)設(shè)了監(jiān)察委員會這一全新的國家機關(guān),專職負責監(jiān)察工作,因此國務(wù)院不再領(lǐng)導(dǎo)和管理監(jiān)察工作。因此C項錯誤。部門規(guī)章與地方性法規(guī)沒有上位法和下位法的關(guān)系,二者發(fā)生矛盾時,由國務(wù)院決定適用法規(guī)或由全國人大常委會決定裁決。因此D項錯誤。
9.
法律格言說:“緊急時無法律?!标P(guān)于這句格言含義的闡釋,下列哪一選項是正確的?______A.在緊急狀態(tài)下是不存在法律的B.人們在緊急狀態(tài)下采取緊急避險行為可以不受法律處罰C.有法律,就不會有緊急狀態(tài)D.任何時候,法律都以緊急狀態(tài)作為產(chǎn)生和發(fā)展的根本條件正確答案:B[考點]法的本體
[解析]《刑法》第二十一條第一款規(guī)定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害的,不負刑事責任?!本o急狀態(tài)下不是不存在法律,而是說人們?yōu)榱吮苊庠馐芨蟮膫?,可以采取一般情形下法律所不允許的行為,并且不受法律的懲罰。因此A項錯誤,B項正確。法是有局限性的,法律只是社會的組成部分,法的作用歸根結(jié)底是社會自身力量的體現(xiàn),因此,法律并不能將社會調(diào)整至完美狀態(tài),法律不是萬能的,并不能避免一切緊急狀態(tài)發(fā)生。因此C項錯誤。法的產(chǎn)生與發(fā)展最終是由一定的社會物質(zhì)生活條件決定的,也即,社會決定法律,有什么樣的社會,就有什么樣的法律。因此D項錯誤。
10.
在現(xiàn)代的法治社會,人們總是要求法律決定具有高度的可預(yù)測性,同時具有高度的正當性。對此,下列哪一說法是錯誤的?______A.對于特定時期、特定國家的人而言,法律的可預(yù)測性具有初始的優(yōu)先性B.法律的可預(yù)測性是實質(zhì)法治的要求,正當性是形式法治的要求C.法的可預(yù)測性意在實現(xiàn)法律的安定性、確定性D.法的可預(yù)測性和可接受性存在緊張關(guān)系正確答案:B[考點]法的運行
[解析]法律的可預(yù)測性是形式法治的要求,正當性是實質(zhì)法治的要求。因此B項錯誤。
11.
下列關(guān)于兩大法系的說法中,錯誤的是?______A.普通法法系又稱英美法系、英國法系、海洋法系或判例法系B.民法法系內(nèi)部有法國法系和德國法系兩大分支,前者凸顯個人本位,后者強調(diào)社會利益C.大陸法系的基本法律分類是公法與私法,海洋法系的基本法律分類是普通法與衡平法D.羅馬法系的正式法律淵源為制定法,英美法系的正式法律淵源是普通法與衡平法正確答案:D[考點]法的演進
[解析]在法律淵源上,大陸法系的正式法律淵源只有一種表現(xiàn)方式,即以成文法典為代表的制定法。但英美法系的正式法律淵源則較為復(fù)雜,不僅包括由普通法和衡平法組成的判例法,還包括由議會制定的成文法(制定法)。因此D項錯誤。
12.
立法體制是關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運行、立法權(quán)載體的體系和制度所構(gòu)成的有機整體,其核心是有關(guān)立法權(quán)限的體系和制度。下列關(guān)于立法體制的說法中,錯誤的是哪一項?______A.立法體制主要涉及立法權(quán)限的體系和制度,主要是指立法權(quán)的性質(zhì)、種類及立法權(quán)和其他權(quán)力的關(guān)系等靜態(tài)因素B.立法權(quán)運行的體系和制度,包括立法權(quán)的運行原則、過程和方式等C.立法權(quán)載體的體系和制度主要是指,立法主體的建制、組織原則和活動形式等。世界上主要的立法體制包括單一立法體制、復(fù)合立法體制和制衡立法體制三種類型D.我國現(xiàn)行的立法體制是單一制立法體制正確答案:D[考點]法的運行
[解析]我國現(xiàn)行的立法體制是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán),多級并存、多類結(jié)合的立法權(quán)劃分體制。因此D項錯誤。
13.
法與政策作為兩種重要的社會調(diào)整手段,在當代政治和法律生活中發(fā)揮著重要的作用。下列關(guān)于法與政策的區(qū)別的說法中,哪一項是錯誤的?______A.法律是國家意志的體現(xiàn),黨的政策是黨的意志的體現(xiàn)B.法律以國家強制力保證實施,政策主要依靠宣傳教育和紀律保證實施C.法律具有較大穩(wěn)定性,政策則具有較大靈活性D.法律調(diào)整的社會關(guān)系要比政策廣泛得多正確答案:D[考點]法與社會
[解析]一般而言,政策調(diào)整的社會關(guān)系和領(lǐng)域比法律更廣。因此D項錯誤。
14.
民法法系是指以古羅馬法,特別是以19世紀初《法國民法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律總稱。由于該法系的影響范圍主要是在歐洲大陸國家,特別是法國和德國,且主要法律的表現(xiàn)形式均為法典,所以又稱為大陸法系。普通法系,又稱英美法系,是指以英國中世紀的法律,特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生與發(fā)展起來的法律總稱。關(guān)于兩者差別,下列說法中錯誤的是?______A.在法律思維方式方面,普通法系屬于演繹型思維;而民法法系屬于歸納式思維,注重類比推理B.在法的淵源方面,在民法法系中,法的正式淵源只是制定法;而在普通法系中,制定法、判例法都是法的正式淵源C.在訴訟程序方面,民法法系與教會法程序接近,屬于糾問制訴訟;普通法系則采用對抗制訴訟程序D.在法律的分類方面,民法法系國家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ),而普通法系則是以普通法與衡平法為法的基本分類正確答案:A[考點]法的演進
[解析]在法律思維方式方面,民法法系屬于演繹型思維,而普通法系屬于歸納式思維,注重類比推理。因此A項錯誤。
15.
法律諺語:“平等者之間不存在支配權(quán)?!标P(guān)于這句話,下列哪一選項是正確的?______A.平等的社會只存在平等主體的權(quán)利,不存在義務(wù);不平等的社會只存在不平等的義務(wù),不存在權(quán)利B.在古代法律中,支配權(quán)僅指財產(chǎn)上的權(quán)利C.平等的社會不承認絕對的人身依附關(guān)系,法律禁止一個人對另一個人的奴役D.從法理上講,平等的主體之間不存在相互的支配,他們的自由也不受法律限制正確答案:C[考點]法的本體
[解析]誠如馬克思所言:“沒有無義務(wù)的權(quán)利,也沒有無權(quán)利的義務(wù)?!币虼?,權(quán)利和義務(wù)不可能孤立地存在和發(fā)展。因此A項錯誤。古代法律中,支配權(quán)不僅僅指對財產(chǎn)的支配,也指對女性、奴隸等的人身支配。因此B項錯誤。在平等社會,消滅了絕對的人身依附關(guān)系,堅持“法律面前人人平等”原則,不允許某個階層只享有權(quán)利不履行義務(wù),權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)了一致性。因此C項正確。從價值上而言,法律是自由的保障,法律必須體現(xiàn)自由,保障自由,從法的本質(zhì)來說,它以“自由”為最高的價值目標,對此,自由必須在法律規(guī)定的邊界內(nèi)行使,而不得逾越。因此D項錯誤。
16.
有學者這樣解釋法的產(chǎn)生:最初的糾紛解決方式可能是雙方找到一位共同信賴的長者,向他講述事情的原委并由他作出裁決;但是當糾紛多到需要占用一百位長者的全部時間時,一種制度化的糾紛解決機制就成為必要了,這就是最初的法律。對此,下列哪一說法是正確的?______A.反映了社會調(diào)整從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的規(guī)律B.說明法律始終是社會調(diào)整的首要工具C.看到了經(jīng)濟因素和政治因素在法產(chǎn)生過程中的作用D.強調(diào)了法律與其他社會規(guī)范的區(qū)別正確答案:A[考點]法的演進
[解析]法產(chǎn)生的一般規(guī)律有三個:(1)法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程;(2)法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習慣到習慣法、再由習慣法到制定法的發(fā)展過程;(3)法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教、道德渾然一體到法與宗教、道德的相對獨立的發(fā)展過程。該學者的解釋屬于第(1)種情形。因此A項正確。按照馬克思的觀點,法律是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。這表明:(1)原始社會沒有“法律”,更談不上法律是調(diào)整工具;(2)階級社會出現(xiàn)了法律,但不一定占首要地位;(3)在法治社會,法律才真正成了首要工具。因此B項錯誤。該學者的解釋并沒有揭示經(jīng)濟政治因素在法產(chǎn)生中的作用。此外,法律與其他社會規(guī)范的區(qū)別在于法律由國家制定、認可并由國家強制力保證實施,該學者的解釋,也沒有提及法和其他社會規(guī)范的區(qū)別。因此CD項錯誤。
17.
關(guān)于法的移植與法的繼承,下列說法正確的是?______A.法的移植的對象是外國的法律,國際法律和慣例不屬于移植對象B.與法律繼承不同,法律移植的主要原因在社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性C.當前我國對外國訴訟法的借鑒不屬于法律移植D.法律繼承的對象,必須局限于本民族的古代的法律正確答案:B[考點]法的演進
[解析]法律移植體現(xiàn)了本國對于國外先進制度的學習,因此移植的對象既包括外國的法律,也包括對國際條約和國際慣例的吸收和轉(zhuǎn)化。因此A項錯誤。法律繼承主要體現(xiàn)為傳統(tǒng)的延續(xù),法律移植的主要動力則在于社會和法律發(fā)展的不平衡性,落后國家為了擺脫落后的局面,往往就需要學習國外的先進制度。因此B項正確。當前我國對于外國訴訟法的借鑒屬于典型的法律移植。因此C項錯誤。法律繼承是指不同歷史類型的舊法和新法之間的延續(xù)承接關(guān)系,因此只要新法和舊法屬于不同歷史類型即可,繼承的對象并不局限于本民族的古代法律。因此D項錯誤。
18.
全兆公司利用提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的便利,在搜索引擎訊集公司網(wǎng)站的搜索結(jié)果頁面上強行增加廣告,被訊集公司訴至法院。法院認為,全兆公司行為違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德,構(gòu)成不正當競爭。關(guān)于該案,下列哪一說法是正確的?______A.誠實信用原則一般不通過“法律語句”的語句形式表達出來B.與法律規(guī)則相比,法律原則能最大限度實現(xiàn)法的確定性和可預(yù)測性C.法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關(guān)注它們的個別性和特殊性D.法律原則是以“全有或全無”的方式適用于個案當中正確答案:C[考點]法的本體
[解析]一切法律規(guī)范都必須以“法律語句”的語句形式表達出來,法律規(guī)范包括法律規(guī)則和法律原則,因此,誠實信用原則作為法律原則,必須通過“法律語句”的語句形式表達出來。因此A項錯誤。由于法律原則內(nèi)涵高度抽象,當法律原則直接作為裁判案件的標準發(fā)揮作用時,會賦予法官較大的自由裁量權(quán),從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測性。在內(nèi)容上,法律規(guī)則的規(guī)定是具體的,它著眼于主體行為以及各種條件的共性,其目的是削弱法律適用上的“自由裁量”,能最大限度實現(xiàn)法的確定性和可預(yù)測性。因此B項錯誤。在內(nèi)容上,法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的,它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性,其目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比,法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關(guān)注它們的個別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊,它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件,更沒有設(shè)定明確的法律后果。因此C項正確。法律規(guī)則是以“全有或全無”的方式適用于個案當中,而法律原則的適用則不同。因為不同的法律原則具有不同的“強度”,而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。因此D項錯誤。
19.
關(guān)于法律關(guān)系,下列哪一說法是錯誤的?______A.甲和乙因買賣房屋而引起的法律關(guān)系為雙向法律關(guān)系B.丁為他人的借款提供的擔保屬于第二性法律關(guān)系C.行政法中的人事調(diào)動關(guān)系為多向法律關(guān)系D.丙因故意傷害罪被提起刑事訴訟產(chǎn)生的法律關(guān)系是調(diào)整性法律關(guān)系正確答案:D[考點]法的本體
[解析]按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同,可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系不需要適用法律制裁,法律主體之間即能夠依法行使權(quán)利、履行義務(wù),如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政合同關(guān)系等。保護性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁,另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁,如刑事法律關(guān)系。丙因故意傷害罪被提起刑事訴訟產(chǎn)生的法律關(guān)系是保護性法律關(guān)系。因此D項錯誤。
二、多項選擇題1.
2007年8月30日,我國制定了《反壟斷法》,下列說法哪些可以成立?______A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經(jīng)濟為基礎(chǔ)的,沒有市場經(jīng)濟,就不會出現(xiàn)市場壟斷,也就不需要《反壟斷法》,因此可以說,社會是法律的母體,法律是社會的產(chǎn)物B.法對經(jīng)濟有積極的反作用,《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生重要影響C.我國市場經(jīng)濟的發(fā)展客觀上需要《反壟斷法》的出臺,這個事實說明,唯有經(jīng)濟才是法律產(chǎn)生和發(fā)展的決定性因素,除經(jīng)濟之外法律不受其他社會因素的影響D.為了有效地管理社會,法律還需要和其他社會規(guī)范(道德、政策等)積極配合,《反壟斷法》在管理市場經(jīng)濟時也是如此正確答案:ABD[考點]法與社會
[解析]法作為上層建筑的一部分,是由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定的。有什么樣的經(jīng)濟基礎(chǔ),就有什么樣的法律。法必須適應(yīng)經(jīng)濟基礎(chǔ)的要求而作相應(yīng)的變化,否則就不能達到為自己經(jīng)濟基礎(chǔ)服務(wù)的目的。因此A項正確。法律反映社會,這種反映是積極的反作用,表現(xiàn)為對社會發(fā)展的促進或者延緩。因此B項正確。法的起源、本質(zhì)、作用和發(fā)展變化,都要受到社會經(jīng)濟基礎(chǔ)的制約。但是,不能因此就認為法律不受其他因素的影響,或與其他社會現(xiàn)象無關(guān)。除經(jīng)濟之外,法律還要受到政治、道德、宗教等社會因素的影響。因此C項錯誤。徒法不足以自行,法的作用的實現(xiàn),受到道德、政策等多方面的影響。法律需要與其他社會規(guī)范積極配合,才能更好地發(fā)揮對社會的管理作用。因此D項正確。
2.
某區(qū)質(zhì)監(jiān)局以甲公司未依《食品安全法》取得許可從事食品生產(chǎn)為由,對其處以行政處罰。甲公司認為,依特別法優(yōu)先于一般法原則,應(yīng)適用國務(wù)院《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》(以下簡稱《條例》)而非《食品安全法》,遂提起行政訴訟。對此,下列哪些說法是正確的?______A.《條例》不是《食品安全法》的特別法,甲公司說法不成立B.《食品安全法》中規(guī)定食品生產(chǎn)經(jīng)營許可的法律規(guī)范屬于公法C.若《條例》與《食品安全法》抵觸,法院有權(quán)直接撤銷D.《條例》與《食品安全法》都屬于當代中國法的正式淵源中的“法律”正確答案:AB[考點]法的本體
[解析]一般法和特別法辨析的前提是在同一位階,而《條例》屬于行政法規(guī),《食品安全法》屬于法律,兩者并不是同一位階,不能進行比較。因此A項正確。公法主要是指調(diào)整國家與普通公民、組織之間關(guān)系以及國家機關(guān)及其組成人員之間關(guān)系的法律?!妒称钒踩ā分猩婕笆称钒踩?jīng)營許可的內(nèi)容涉及行政管理機關(guān)與公民之間的不平等法律關(guān)系,涉及行政管理事項和公共利益的保障性問題,因而屬于公法。因此B項正確。我國法院不具有合憲性審查權(quán),無權(quán)直接撤銷與上位法矛盾的下位法,只能在司法裁判中拒絕適用并向相關(guān)機關(guān)反映情況。因此C項錯誤。《條例》因?qū)儆诋敶袊ㄕ綔Y源中的行政法規(guī),而非狹義的法律?!稐l例》是國務(wù)院制定的,《食品安全法》是全國人大常委會制定的。因此D項錯誤。
3.
趙某在行駛中的地鐵車廂內(nèi)站立,因只顧看手機而未抓扶手,在地鐵緊急制動時摔倒受傷,遂訴至法院要求賠償。法院認為,《侵權(quán)責任法》規(guī)定,被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的,可以減輕經(jīng)營者的責任。地鐵公司在車廂內(nèi)循環(huán)播放“站穩(wěn)扶好”來提醒乘客,而趙某因看手機未抓扶手,故存在重大過失,應(yīng)承擔主要責任。綜合各種因素,判決地鐵公司按40%的比例承擔賠償責任。對此,下列哪些說法是正確的?______A.該案中趙某是否違反注意義務(wù),是衡量法律責任輕重的重要標準B.該案的民事訴訟法律關(guān)系屬第二性的法律關(guān)系C.若經(jīng)法院調(diào)解后趙某放棄索賠,則構(gòu)成協(xié)議免責D.法官對責任分攤比例的自由裁量不受任何限制正確答案:ABC[考點]法的本體
[解析]法律責任的構(gòu)成要件包括“責任主體、違法行為、危害后果、因果關(guān)系以及主觀過錯”等五個方面。其中,“是否違反注意義務(wù)”屬于“主觀過錯”的范疇,當然是衡量法律責任輕重的重要標準。因此A項正確。按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同,可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。第一性法律關(guān)系,是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系,由此而產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系,就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。法律實踐中,調(diào)整型法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系,保護性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系;實體性法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系,程序性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系;買賣法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系,擔保法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系。該案的民事訴訟法律關(guān)系(程序性法律關(guān)系)是基于趙某與地鐵公司之間的實體法律關(guān)系而產(chǎn)生的。因此B項正確。法院調(diào)解的前提是自愿,雙方簽署的調(diào)解書,實質(zhì)上屬于雙方之間的協(xié)議。趙某經(jīng)調(diào)解后放棄索賠,屬于協(xié)議免責。因此C項正確。法官行使自由裁量權(quán)必須遵循合法、合理、公正、審慎等原則。因此D項錯誤。
4.
關(guān)于我國的立法體制,下列哪些說法是正確的?______A.全國人大及其常委會有權(quán)制定基本法律B.國務(wù)院制定的行政法規(guī)由總理發(fā)布國務(wù)院令公布,向全國人大常委會備案C.全國人大常委會公報刊登的行政法規(guī)文本為標準文本D.全國人大常委會有權(quán)撤銷國務(wù)院制定的不合法的行政法規(guī)正確答案:BD[考點]法的運行
[解析]《立法法》第七條規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會;行使國家立法權(quán)。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸?!庇纱丝芍挥腥珖舜笥袡?quán)制定基本法律。因此A項錯誤?!读⒎ǚā返谄呤畻l第一款規(guī)定:“行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布?!薄读⒎ǚā返诰攀藯l第一項規(guī)定,行政法規(guī)報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。因此B項正確?!读⒎ǚā返谄呤艞l規(guī)定:“地方性法規(guī)、自治區(qū)的自治條例和單行條例公布后,及時在本級人民代表大會常務(wù)委員會公報和中國人大網(wǎng)、本地方人民代表大會網(wǎng)站以及在本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊載。在常務(wù)委員會公報上刊登的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例文本為標準文本?!薄读⒎ǚā返诎耸鶙l規(guī)定:“部門規(guī)章簽署公布后,及時在國務(wù)院公報或者部門公報和中國政府法制信息網(wǎng)以及在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊載。地方政府規(guī)章簽署公布后,及時在本級人民政府公報和中國政府法制信息網(wǎng)以及在本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊載。在國務(wù)院公報或者部門公報和地方人民政府公報上刊登的規(guī)章文本為標準文本?!币虼薈項錯誤?!读⒎ǚā返诰攀邨l規(guī)定:“改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是:……(二)全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī),有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī),有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準的違背憲法和本法第七十五條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例……”因此D項正確。
5.
周某自己賺錢買了一套房子,其父再婚又離婚后無房可住,便來投靠周某。后父子不和,周某起訴讓父親搬走。一審法院從保護所有權(quán)的角度出發(fā),認為兒子享有房屋產(chǎn)權(quán)判決父親搬出;二審法院卻從“子女對父母有贍養(yǎng)義務(wù)”的法律規(guī)定和對公序良俗的理解出發(fā),認為父親有隨周某居住的權(quán)利。關(guān)于該案,下列哪些說法是正確的?______A.由于法官分析案件的方法和法律思維方式不同,會導(dǎo)致不同的判決結(jié)果B.法官在考慮案件時既要進行復(fù)雜的法律思維,還要考慮各種社會關(guān)系,對不同法律規(guī)范所體現(xiàn)的不同價值給予恰當?shù)呐袛嗪屠娴钠胶釩.法官分析案件的過程中包含了技術(shù)性,但又不僅僅是一個技術(shù)性的過程D.在審判的過程中,法官擁有自由裁量權(quán)不利于法律適用的統(tǒng)一正確答案:ABC[考點]法的本體
[解析]法官的思維方式不同,對同一個案件自然會產(chǎn)生不同的看法。分析案件既包括了技術(shù)性的分析,同時還包含了價值判斷,即考慮各種社會關(guān)系和法律價值。社會時時刻刻在發(fā)展,法律一旦制定后就落后于社會的發(fā)展,要處理新出現(xiàn)的情況,就必須賦予法官一定的自由裁量權(quán)。另外,法律的規(guī)定不可能面面俱到,這也是自由裁量權(quán)存在的客觀條件和要求,而法官利用自由裁量權(quán)審判案件恰恰是為了維護法律的統(tǒng)一性。因此D項錯誤。
6.
某自治州人大常委會擬制定《公共場所禁煙條例》,根據(jù)《立法法》的規(guī)定,下列哪些說法是錯誤的?______A.該條例應(yīng)由自治州人大制定,自治州人大常委會無權(quán)制定B.該條例應(yīng)當報省級人大常委會批準C.該條例應(yīng)由省級人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案D.若該條例不合法,全國人大常委會和國務(wù)院均有權(quán)撤銷正確答案:AD[考點]法的運行
[解析]根據(jù)題意,《公共場所禁煙條例》屬于地方性法規(guī)。根據(jù)《立法法》第七十二、七十五條規(guī)定,自治州的人大及其常委會均有權(quán)制定地方性法規(guī),因此A項錯誤。根據(jù)《立法法》第七十二條規(guī)定,設(shè)區(qū)的市、自治州的地方性法規(guī)須報省級人大常務(wù)委員會批準后施行。省級人大常務(wù)委員會對報請批準的地方性法規(guī),應(yīng)當對其合法性進行審查,同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)不抵觸的,應(yīng)當在四個月內(nèi)予以批準。因此B項正確。根據(jù)《立法法》第九十八條第二項規(guī)定,設(shè)區(qū)的市、自治州的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案。因此C項正確?!读⒎ǚā返诰攀邨l規(guī)定:“改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是:……(二)全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī),有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī),有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準的違背憲法和本法第七十五條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;(三)國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章……”可見,全國人大常委會有權(quán)撤銷地方性法規(guī),國務(wù)院無權(quán)撤銷。根據(jù)《立法法》的規(guī)定,國務(wù)院認為地方性法規(guī)不合法的,應(yīng)當向全國人大常委會提出對該地方性法規(guī)進行審查的議案。因此D項錯誤。
7.
關(guān)于立法,下列說法中正確的是?______A.—個代表團或者10名以上的代表聯(lián)名,可以向全國人民代表大會提出法律案B.委員長會議可以向常務(wù)委員會提出法律案,由常務(wù)委員會會議審議C.常務(wù)委員會組成人員10人以上聯(lián)名,可以向常務(wù)委員會提出法律案,由委員長會議決定是否列入常務(wù)委員會會議議程D.專門委員會審議的時候,可以邀請?zhí)岚溉肆邢瘯h,發(fā)表意見正確答案:BCD[考點]法的運行
[解析]一個代表團或者30名以上的代表聯(lián)名,才可以向全國人民代表大會提出法律案。因此A項錯誤。
8.
公元前399年,在古雅典城內(nèi),來自社會各階層的501人組成的法庭審理了一起特別案件。被告人是著名哲學家蘇格拉底,其因在公共場所喜好與人辯論、傳授哲學而被以“不敬神”和“敗壞青年”的罪名判處死刑。在監(jiān)禁期間,探視友人欲幫其逃亡,但被拒絕。蘇格拉底說,雖然判決不公正,但逃亡是毀壞法律,不能以錯還錯。最后,他服從判決,喝下毒藥而亡。對此,下列哪些說法是正確的?______A.人的良知、道德感與法律之間有時可能發(fā)生抵牾B.蘇格拉底服從判決的決定表明,一個人可以被不公正地處罰,但不應(yīng)放棄探究真理的權(quán)利C.就本案的事實看,蘇格拉底承認判決是不公正的,但并未從哲學上明確得出“惡法非法”這一結(jié)論D.從本案的法官、蘇格拉底和他的朋友各自的行為看,不同的人對于“正義”概念可能會有不同的理解正確答案:ABCD[考點]法的本體
[解析]一個人是否應(yīng)當遵守與其內(nèi)心不可認同的法律。如果他認為是惡法,能否勇敢地表示拒絕遵守,還是用合法的手段希望該法的廢止。這說明,法律和道德的要求在一定程度上會有緊張關(guān)系。因此A項正確。蘇格拉底最后選擇了遵守當時的“惡法”,認為不能因為法律的判決對自己不公正,就拒絕遵守法律,雖然判決不公正,但逃亡就是毀壞法律,不能以錯還錯,體現(xiàn)了他并沒有放棄探究真理的權(quán)利。因此B項正確?!皭悍ǚ欠ā笔亲匀环▽W派的觀點,認為如果法律違反了基本道德的規(guī)定,就不是法律,不需要遵守,而蘇格拉底最后選擇了遵守法律,因此不支持惡法非法的觀點。因此C項正確。法官堅持“惡法亦法”,蘇格拉底用生命捍衛(wèi)法律的尊嚴,而蘇格拉底的朋友卻認為“惡法非法”,故每個人對正義的要求各不一樣。因此D項正確。
9.
下列關(guān)于法與宗教關(guān)系的表述中,錯誤的是?______A.宗教同法的價值有某些相通之處,兩者的出發(fā)點和目的都包括“使人向善”,使社會有其秩序而不發(fā)生混亂,甚至使人們精神上有所依靠與寄托B.宗教的產(chǎn)生遠早于法律,法律的產(chǎn)生是社會發(fā)展到更高階段的產(chǎn)物C.法律規(guī)范一般只規(guī)范人的外部行為,宗教規(guī)范只規(guī)范人的內(nèi)心活動D.法與宗教在歷史上曾經(jīng)是渾然一體的,但現(xiàn)代國家的法與宗教都是分離的正確答案:CD[考點]法的演進
[解析]宗教規(guī)范雖然更側(cè)重于規(guī)范人的內(nèi)心活動,但也規(guī)范人的外部行為。因此C項錯誤。在當今社會,除政教合一的國家以外,其他國家的法與宗教都嚴格分離。但政教合一的國家還把某些宗教教義作為本國法的淵源。因此D項錯誤。
10.
甲乙兩人分食兩個蘋果,甲先拿走大的,乙責怪甲自私,甲問乙若你先拿又如何,乙稱會選小的,甲說到,既然如此我拿大的豈非正合你意,你又何必怪我。根據(jù)該故事,結(jié)合對法治和德治觀念的理解,下列說法正確的是?______A.道德缺乏強制力,不能保障人在同樣的情形下作出一致的選擇B.法律可以從外部約束人的行為,但對道德領(lǐng)域難題的解決并無幫助C.適用不同的程序可能對同樣的結(jié)果賦予不同的意義D.提前約定好事情的處理方案,對于解決矛盾、避免糾紛起到至關(guān)重要的作用正確答案:CD[考點]法與社會
[解析]任何社會規(guī)范都具有強制力,即保證自己不被隨意違反的力量,道德規(guī)范也不例外,只不過道德規(guī)范往往通過內(nèi)心強制、輿論強制等非正式的強制力量來實現(xiàn)其要求。因此A項錯誤。道德規(guī)范本身的模糊性,在實踐中往往會出現(xiàn)因觀念紛爭而導(dǎo)致行動上的沖突和矛盾,此時我們就可以通過將一定限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律規(guī)定,以相對清晰的行為標準來規(guī)制統(tǒng)一人們的行動,進而化解一定范圍內(nèi)的道德難題。B項說法過于絕對,因此B項錯誤。程序正義和結(jié)果正義構(gòu)成正義的完整內(nèi)涵,作為實現(xiàn)結(jié)果正義的過程和方法的程序選擇當然會對最終的結(jié)果產(chǎn)生影響,方法不同,程序不同,結(jié)果也自然各異。因此C項正確。約定方案并嚴格履行,本就是避免行動紛爭的重要方法。因此D選項正確。
11.
王某因做生意資金周轉(zhuǎn)不靈,向老鄉(xiāng)李某借款10萬元,并請朋友張某作為擔保人。關(guān)于該案中三人之間的法律關(guān)系,下列哪些說法是錯誤的?______A.張某和王某之間的擔保關(guān)系是保護性法律關(guān)系B.王某和李某之間是雙向法律關(guān)系C.王某和李某的借貸關(guān)系是主法律關(guān)系,張某和李某的擔保關(guān)系是從法律關(guān)系D.三人之間是橫向的法律關(guān)系正確答案:AB[考點]法的本體
[解析]張某和王某之間的關(guān)系是調(diào)整性法律關(guān)系。因此A項錯誤。王某和李某之間是單向法律關(guān)系。因此B項錯誤。
12.
“在法學家們以及各個法典看來,各個個人之間的關(guān)系,例如締結(jié)契約這類事情,一般是純粹偶然的現(xiàn)象,這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系,它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式,例如保險公司等的時候,法便不得不承認它們是獲得財產(chǎn)的新方式?!睋?jù)此,下列表述正確的是?______A.契約關(guān)系是人們有意識、有目的地建立的社會關(guān)系B.各個時期的法都不得不規(guī)定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產(chǎn)的新方式C.法律關(guān)系作為一種特殊的社會關(guān)系,既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性,又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性D.法律關(guān)系體現(xiàn)的是當事人的意志,而不可能是國家的意志正確答案:AC[考點]法的本體
[解析]契約之成立,須訂約雙方主體的合意,因此屬于雙方有意識建立的社會關(guān)系。因此A項正確。社會關(guān)系是一個龐大的體系,其中有些領(lǐng)域是法律所調(diào)整的,也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的,對于某種交往方式或者獲得財產(chǎn)的新方式,法律是否需要調(diào)整,歸根結(jié)底是要由社會經(jīng)濟基礎(chǔ)來決定的。也就是說,法律并非“不得不”對所有的新生事物都進行規(guī)定。因此B項錯誤。法律關(guān)系是人與人之間的關(guān)系,屬于社會關(guān)系的一種,但又不同于一般的社會關(guān)系,是根據(jù)法律而建立的社會關(guān)系,因此其具有法律的社會物質(zhì)制約性,同時,其中還反映著統(tǒng)治階級的整體意志,因此又具有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性。因此C項正確。法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范有目的、有意識地建立的。所以,法律關(guān)系像法律規(guī)范一樣必然體現(xiàn)國家的意志。在此意義上,破壞了法律關(guān)系,其實也違背了國家意志。因此D項錯誤。
13.
法律規(guī)則和法律原則的區(qū)別,下列哪些表述是正確的?______A.對一般情形之個案,兩個沖突規(guī)則,一個有效,另一個就無效B.對一般情形之個案,兩個競爭原則,一個法律規(guī)則有分量,另一個就無分量C.對一般情形之個案,需窮盡規(guī)則,方可適用原則D.對一般情形之個案,可以先適用原則再適用規(guī)則正確答案:AC[考點]法的本體
[解析]法律規(guī)則以全有或全無的方式適用于個案,規(guī)則競爭的結(jié)果是獲勝的規(guī)則排除與其相競爭的規(guī)則。因此A項正確。法律原則則以權(quán)衡強度或分量的方式適用于個案,原則競爭的結(jié)果則是分量重的原則優(yōu)先適用,落敗的原則并非毫無分量,只是分量較輕不主導(dǎo)案件裁判罷了。因此B項錯誤。法律規(guī)則因其內(nèi)容明確具體,能夠最大限度地實現(xiàn)法律的可預(yù)測性價值且能夠有效地限制法官的自由裁量,因此在案件裁判中具有通常的優(yōu)先地位。因此C項正確。法律原則的適用條件更為嚴格而已,具體包括:一要窮盡規(guī)則,二要個案正義加更強理由。因此D項錯誤。
14.
關(guān)于法律執(zhí)行的特征,下列哪些說法是正確的?______A.法律執(zhí)行的主體非常廣泛,包括國家行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織和行政機關(guān)的委托組織。這些主體的執(zhí)法權(quán)源于法律的賦予,體現(xiàn)了法律執(zhí)行中的合法性原則B.法律執(zhí)行的內(nèi)容非常廣泛,以國家的名義對社會實行全方位的組織和管理,涉及國家社會、經(jīng)濟生活的各個方面,與人們的生活息息相關(guān),對人們生活的影響也越來越大C.在法律執(zhí)行過程中,執(zhí)行活動具有單方面性,完全依照國家機關(guān)單方面的意志進行,不需要相對人的請求和同意,具有國家強制性的特點D.法律執(zhí)行是國家行政機關(guān)的法定職權(quán),既是國家行政機關(guān)對社會進行全面組織和管理的一項權(quán)力,又是國家行政機關(guān)所應(yīng)當承擔和履行的一種職責,具有主動性的特點正確答案:ABD[考點]法的運行
[解析]就主體而言,法律執(zhí)行的主體是國家行政機關(guān),法律、法規(guī)授權(quán)組織和行政機關(guān)委托的組織。法律執(zhí)行的內(nèi)容具有廣泛性,法律執(zhí)行的活動具有單方面性和主動性。法律執(zhí)行活動具有單方面性并不是說執(zhí)法機關(guān)可以武斷地行事,而是說執(zhí)法機關(guān)的意志居于主導(dǎo)地位,但還是需要保障相對人應(yīng)有的權(quán)利,在作出重大的決定時還是要允許相對人申辯的。因此C項錯誤。
15.
關(guān)于法律漏洞及其補充,下列哪些說法是正確的?______A.嗣后漏洞指立法者在制定法律時因疏忽或認知能力的限制沒有意識的法律漏洞B.當案件超越了規(guī)范文義的涵蓋范圍,但規(guī)范目的卻能夠包括該案件時,可以用目的論擴張的方法將該案件納入規(guī)范的適用范圍C.目的論限縮指規(guī)范文義的范圍寬于規(guī)范目的的范圍,即所謂“言過其實”,其基本原理是不同案件不同適用,排除掉不同案件在同一規(guī)范的適用D.填補明顯漏洞的方法是目的論限縮,填補隱藏漏洞的方法是目的論擴張正確答案:BC[考點]法的運行
[解析]根據(jù)漏洞產(chǎn)生的時間,可以將法律漏洞分為自始漏洞和嗣后漏洞。自始漏洞是指法律制定時即已存在的法律漏洞。嗣后漏洞是指在法律制定和實施后,因社會客觀形勢的變化發(fā)展而產(chǎn)生了新問題,但這些新問題在法律制定時并未被立法者所預(yù)見以致沒有被納入法律的調(diào)控范圍,由此而構(gòu)成法律漏洞。因此A項錯誤。目的論擴張,是指法律規(guī)范的文義所未能涵蓋某類案件,但依據(jù)其規(guī)范目的應(yīng)該將相同的法律后果賦予它,因而擴張該規(guī)范的適用范圍,以將它包含進來。因此B項正確。目的論限縮,是指雖然法律規(guī)范的文義涵蓋了某類案件,但依據(jù)其規(guī)范目的不應(yīng)該賦予它與文義所涵蓋的其他情形相同的法律后果,因而限縮該規(guī)范的適用范圍,以將它排除出去。目的論限縮面對的是法律之“過度包含”的情形,也即是法律文義所指的范圍寬于規(guī)范目的所指的范圍,或者說立法者“言過其實”的情形。因此C項正確。目的論擴張的意旨在于將原本不為規(guī)范文義所涵蓋的案件類型包含進該規(guī)范的適用范圍之內(nèi),或者說逾越語義,將該規(guī)范的法律后果擴張適用于規(guī)范明文規(guī)定的案件類型之外。明顯漏洞是指法律應(yīng)當規(guī)定,但卻沒有規(guī)定的漏洞。為了彌補明顯漏洞,需要目的論擴張。目的論限縮的意旨在于將原為法律文義所涵蓋的案件類型剔除其不合規(guī)范目的的部分,使之不在該法律適用范圍之內(nèi)。隱藏漏洞是指法律應(yīng)當排除,但卻沒有排除的漏洞。為了彌補隱藏漏洞,需要目的論限縮。因此D項錯誤。
16.
周某在單位工作時,因其他工作人員的疏忽導(dǎo)致被重物砸傷,在送往醫(yī)院的途中去世。目前其家人正在進行索賠、繼承等事宜。關(guān)于該案,下列哪些說法是正確的?______A.對周某來說,這是一個法律行為B.周某被重物砸傷致死這一事件導(dǎo)致其婚姻關(guān)系、勞動關(guān)系的消滅C.按照法律規(guī)定,周某的直系親屬可以從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金D.整個案例中,既存在法律事件,也存在法行為正確答案:BCD[考點]法的本體
[解析]對周某來說,這是一個法律事件,而非法律行為。因此A項錯誤。
17.
“近現(xiàn)代法治的實質(zhì)和精義在于控權(quán),即對權(quán)力在形式和實質(zhì)上的合法性的強調(diào),包括權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力和法律的制約。法律的制約是一種權(quán)限、程序和責任的制約?!标P(guān)于這段話的理解,下列哪些選項是正確的?______A.法律既可以強化權(quán)力,也可以弱化權(quán)力B.近現(xiàn)代法治只控制公權(quán),而不限制私權(quán)C.在法治國家,權(quán)力若不加限制,將失去在形式和實質(zhì)上的合法性D.從法理學角度看,權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力實際上也應(yīng)當是在法律范圍內(nèi)的制約和法律程序上的制約正確答案:ACD[考點]法與社會
[解析]近代法治的精義在于控權(quán),控制國家權(quán)力的目的不是將國家權(quán)力變得弱小,而是要規(guī)范國家權(quán)力的運行,使之更好地為公民服務(wù)。故法律控權(quán)實際上主要是弱化權(quán)力的不受制約性,當然同時還可以強化規(guī)范運行的權(quán)力。因此A項正確。近代法治理論不僅僅認識到了公權(quán)力對個人權(quán)利的侵害而控制公權(quán)力,也意識到私人權(quán)力的濫用會帶來的危害后果,因而規(guī)定了對私權(quán)力的限制,如對所有權(quán)的限制。法律控制公權(quán)力,目的便是要公權(quán)力更好地為公民服務(wù)。實際上,公權(quán)力存在的目的之一,便是對肆意踐踏他人權(quán)利的行為進行限制。因此B項錯誤。在最一般的意義上,法與國家權(quán)力構(gòu)成相互依存、相互支撐的關(guān)系。法表述和確認國家權(quán)力,以賦予國家權(quán)力合法性的形式強化和維護國家權(quán)力。在近現(xiàn)代法治國家,法律對國家權(quán)力的控制方式即是對權(quán)力在形式和實質(zhì)上的合法性的強調(diào)。因此說權(quán)力不被法律控制,將失去合法性。因此C項正確?,F(xiàn)代法治國家,控權(quán)主要是通過法律的方式,尤其是通過程序規(guī)范權(quán)力運行的方式與步驟總之,權(quán)力的運行方式、權(quán)利的運行方式皆須實現(xiàn)有法可依。因此,權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力實際就是在法律范圍內(nèi)的制約和法律程序上的制約。因此D項正確。
18.
在莎±比亞喜劇《威尼斯商人》中,安東尼與夏洛克訂立契約,約定由夏洛克借款給安東尼,如不能按時還款,則夏洛克將在安東尼的胸口割取一磅肉。期限截止,安東尼無力還款,夏洛克遂要求嚴格履行契約。安東尼的未婚妻鮑西婭針鋒相對地向夏洛克提出:可以割肉,但僅限一磅,不許相差分毫,也不許流一滴血,唯其如此方符合契約。關(guān)于該故事,下列說法正確的是?______A.夏洛克主張有約必踐,體現(xiàn)了強烈的權(quán)利意識和契約精神B.夏洛克有約必踐(即使契約是不合理的)的主張本質(zhì)上可以看作是“惡法亦法”的觀點C.鮑西婭對契約的解釋運用了歷史解釋方法D.安東尼與夏洛克的約定遵循了人權(quán)原則而違背了平等原則正確答案:AB[考點]法的運行
[解析]合法成立的契約,在當事人之間具有法律約束力。夏洛克依照契約中的約定來主張自己的權(quán)利,體現(xiàn)了強烈的權(quán)利意識,其主張有約必踐,也體現(xiàn)了強烈的契約精神。因此A項正確。“惡法亦法”是實證法學的基本觀點。即只要經(jīng)過國家制定,無論其是否合乎道德都屬于法的范疇。夏洛克有約必踐的主張,本質(zhì)上是“惡法亦法”的觀點。因此B項正確。鮑西婭對契約是按照語言的一般正常含義來進行的解釋,運用的是文義解釋,沒有結(jié)合歷史事實,故不是歷史解釋方法。因此C項錯誤。安東尼與夏洛克的契約,屬于兩個平等民事主體之間的約定,雙方并沒有強迫訂立契約,因此,沒有違反平等性。但是其約定“如果安東尼不能按時還款,必須以胸口的一磅肉償還”違反了一般的公序良俗,違反了人權(quán)原則。因此D項錯誤。
19.
據(jù)《二刻拍案驚奇》,大儒朱熹作知縣時專好鋤強扶弱。一日有百姓訴稱:“有鄉(xiāng)紳奪去祖先墳塋作了自家墳地”。朱熹知當?shù)仡H重風水,常有鄉(xiāng)紳強占百姓風水吉地之事,遂親往踏勘。但見墳地山環(huán)水繞,確是寶地,遂問之,但鄉(xiāng)紳矢口否認。朱熹大怒,令掘墳取證,見青石一塊,其上多有百姓祖先名字。朱熹遂將墳地斷給百姓,并治鄉(xiāng)紳強占田土之罪。殊不知青石是那百姓暗中埋下的,朱熹一片好心辦了錯案。對此,下列說法正確的是?______A.青石上有百姓祖先名字的生活事實只能被建構(gòu)為鄉(xiāng)紳奪去百姓祖先墳塋的案件事實B.“有鄉(xiāng)紳奪去祖先墳塋作了自家墳地”是一個規(guī)范語句C.勘查現(xiàn)場是確定案件事實的必要條件,但并非充分條件D.裁判者自身的價值判斷可能干擾其對案件事實的認定正確答案:CD[考點]法的運行
[解析]案件事實主要是證據(jù)事實,需要“有證據(jù)證明”,并且證據(jù)要達到融貫性的程度
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