司法卷四分類模擬題模擬113

司法卷四分類模擬題模擬113劉某家收藏有一幅祖?zhèn)髑宕?，該名畫藏于家中，不僅不能為劉某帶來經(jīng)濟收益，每年還必須為保養(yǎng)該畫而支出費用，生活清貧的劉某為此（江南博哥）苦惱不堪。2012年元旦，劉某參加同學聚會。席間，劉某對同學大吐苦水，并多次提到該幅名畫。過了幾天，一位當日曾參加聚會的同學王某造訪劉某。看過畫后，王某即以10萬元價格求購，劉某被王某的出價打動，遂決定將此畫出售。雙方約定，王某一次性付清價款，劉某則在一個月后交付畫，以“照顧劉某的懷舊情緒”。古董商潘某通過一次偶然的機會，獲悉劉某藏有名畫并欲出售，于2012年1月18日向劉某表示，愿以15萬元的價格購進。劉某聞言大喜，當即成交，并當場交付該畫于潘某；潘某則表示，三天后將價款送來。1月20日，王某得知名畫易主，非常憤怒，找到劉某理論。劉某致歉后，提出返還11萬元于王某，王某不為所動，以其買賣契約訂立在先，劉某無權(quán)將該畫交于潘某為由，堅持要取得該畫，紛爭遂起。

問題：1.

王某付清價款后，是否獲得該畫的所有權(quán)?為什么?正確答案：王某付清價款后，不能取得該畫的所有權(quán)?！段餀?quán)法》第23條規(guī)定：動產(chǎn)物權(quán)的設立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。合同成立并生效后，合同所涉及的標的物所有權(quán)并不會自動轉(zhuǎn)移，不動產(chǎn)需要辦理過戶登記，而動產(chǎn)需要進行交付。本案中，王某雖然支付了價款，但劉某并未將畫交付給王某，所以該畫的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移給王某。

2.

潘某與劉某之間的買賣合同效力如何?為什么?正確答案：潘某與王某的買賣合同有效。因為劉某未將該畫轉(zhuǎn)移給王某，劉某仍然享有所有權(quán)，所以劉某將該畫賣給潘某不構(gòu)成無權(quán)處分，買賣合同有效。最高人民法院《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《買賣合同解釋》)第3條規(guī)定：當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧?/p>

3.

潘某能否取得該畫的所有權(quán)?為什么?正確答案：潘某可以取得該畫的所有權(quán)。買賣合同中，標的物所有權(quán)與價款所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是兩個獨立的問題。只要劉某將該畫交付給潘某，所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，潘某尚未支付價款并不影響該畫所有權(quán)轉(zhuǎn)移。

4.

如果王某接受劉某支付11萬元的提議，王某是否構(gòu)成不當?shù)美?為什么?正確答案：不構(gòu)成不當?shù)美?。不當?shù)美侵笡]有法律上的原因而獲得利益，如果存在有效的合同，自然不構(gòu)成不當?shù)美Ｍ跄诚騽⒛持Ц读?0萬元的價款，而劉某愿意向王某返還11萬元以了結(jié)其與王某之間的買賣合同關系，其中1萬元可以算作是對王某的賠償。如果王某接受和解，雙方達成糾紛解決的協(xié)議，即解除合同的協(xié)議，王某可以根據(jù)有效的協(xié)議享有11萬元而不構(gòu)成不當?shù)美?/p>

5.

在劉某將該畫交付給潘某之前，王某能否要求劉某優(yōu)先將該畫交付給自己?為什么?正確答案：能。因為王某支付價款在先，可以優(yōu)先請求法院判決劉某將該畫交付給自己。

《買賣合同解釋》第9條規(guī)定：出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：(1)先行受領交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應予支持；(2)均未受領交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；(3)均未受領交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持。

本案中，王某與劉某之間的買賣合同成立在先，而且王某已經(jīng)支付價款而潘某未支付價款。如果劉某未向任何一方交付該畫，而王某和潘某均向法院起訴要求劉某繼續(xù)履行，則王某可以優(yōu)先要求劉某向自己履行。

6.

在本案中，王某能否向法院申請強制執(zhí)行以獲得該畫?為什么?正確答案：不能。因為潘某已經(jīng)獲得該畫所有權(quán)，而劉某不再享有對該畫的所有權(quán)，無法強制履行。《合同法》第110條規(guī)定：當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事實上不能履行；(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。本案中，劉某已經(jīng)將該畫交付給潘某，喪失對該畫的所有權(quán)，屬于“法律上或者事實上不能履行”的情形。

7.

王某可以主張何種救濟?為什么?正確答案：王某可以追究劉某的違約責任，要求劉某賠償損失。因為王某與劉某之間存在有效合同而劉某有違約行為。《合同法》第107條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。本案中，王某無法要求劉某繼續(xù)履行，也不存在補救措施，只能要求劉某賠償損失。

田大喬遷新居，雇用趙二為搬家司機，雇用王五為搬運工。搬家當日，趙二駕車經(jīng)過鬧市，小心慎行，因行人張三橫穿馬路，趙二躲避不及撞傷在街心玩耍的7歲幼童李四，由于車體晃動，坐在貨倉里的王五從車上跌落，摔成重傷。李四、王五送去醫(yī)院搶救后，王五因重傷導致面部殘疾，精神嚴重抑郁。

田大去醫(yī)院探望李四，適逢道路施工，田大跌落到地坑中受傷，施工方否認自己有過錯，認為是田大無視警示牌從危險區(qū)經(jīng)過才受傷，后田大將施工方訴至A法院。

醫(yī)院對李四實施搶救后，李四傷勢暫時穩(wěn)定，后來某日李四傷情突然惡化，李父要求醫(yī)院出示詳細診療方案，醫(yī)院將診療情況告訴李父，但拒不提供詳細的書面方案。李父遂在其微博上發(fā)表題為“××醫(yī)院水平低下，草菅人命!”的文章，該文章被韓六閱讀后轉(zhuǎn)發(fā)到海角社區(qū)論壇，隨后又被相繼轉(zhuǎn)發(fā)到各大論壇，引起社會的廣泛關注，對該醫(yī)院的名譽造成嚴重損害。海角社區(qū)論壇發(fā)現(xiàn)后立即刪除了相關的帖子并關閉了相應的發(fā)帖賬戶。后該醫(yī)院將李父訴至A法院，李父對該醫(yī)院提起反訴。

A法院審理查明以下事實：(1)田大受傷的地點在施工危險區(qū)，施工方設有護欄和明顯標志。(2)李父微博內(nèi)容夸張，嚴重超出事實范圍。(3)由于李四治療時使用的血液存在一些質(zhì)量問題，與李四的體質(zhì)有排斥反應。(4)李四是在課間從學校跑到街心玩耍時受傷的。

問題：8.

對于李四被撞傷的結(jié)果，李父可以向誰主張承擔責任?正確答案：李父可以向張三主張承擔責任，向李四所在小學主張承擔補充責任。首先，根據(jù)《侵權(quán)責任法》第31條的規(guī)定，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任，如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)呢熑巍１景钢?，張三違反交通規(guī)則橫穿馬路導致趙二躲避不及而造成李四受傷，張三的違規(guī)行為是危險的來源，所以應當由張三承擔賠償責任。其次，根據(jù)《侵權(quán)責任法》第40條的規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任；幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。本題中，李四是課間休息時受傷的，學校未盡到管理職責導致李四跑到街上，應當承擔相應的補充責任。

9.

田大是否可以向施工方主張承擔賠償責任?理由是什么?正確答案：不可以。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第91條第1款的規(guī)定，在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔侵權(quán)責任本案中，田大受傷的地點在施工危險區(qū)，施工方設有護欄和明顯標志，已盡到合理的提示義務，應當免責。

10.

醫(yī)院可以以何為由向法院提起訴訟?正確答案：醫(yī)院可以名譽權(quán)受侵害為由向法院提起訴訟。本案中，李父的博文及其在各大論壇的轉(zhuǎn)載，引起廣泛的社會關注，對該醫(yī)院的名譽造成嚴重損害，醫(yī)院可以名譽權(quán)受損為由提起訴訟。

11.

韓六與李父是否對醫(yī)院構(gòu)成共同侵權(quán)?理由是什么?正確答案：不構(gòu)成。構(gòu)成共同侵權(quán)需要滿足以下幾個要件：(1)主體的復數(shù)性；(2)共同實施侵權(quán)行為，此處的共同包括共同故意、共同過失以及故意和過失的結(jié)合；(3)侵權(quán)行為與損害后果之間具有因果關系；(4)受害人具有損失?！肚謾?quán)責任法》第8條規(guī)定：二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。本案中，李父和韓六之間不存在使醫(yī)院名譽權(quán)受損的主觀意思聯(lián)絡，李父發(fā)表微博的行為與韓六轉(zhuǎn)發(fā)的行為沒有直接必然的聯(lián)系，盡管都造成了醫(yī)院名譽權(quán)受損的事實，但不構(gòu)成共同侵權(quán)。

根據(jù)《侵權(quán)責任法》第12條的規(guī)定，二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。本案中，李父和韓六分別實施侵權(quán)行為，醫(yī)院的名譽權(quán)受損，如果能確定責任大小，各自承擔相應的責任；難以確定的，平均承擔賠償責任。

12.

海角社區(qū)論壇是否對醫(yī)院構(gòu)成侵權(quán)?理由是什么?正確答案：不構(gòu)成。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第36條第3款的規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。根據(jù)這1款的規(guī)定，提供技術服務的網(wǎng)絡服務提供者承擔的是過錯責任。本案中，海角社區(qū)論壇知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權(quán)益后，立即采取了必要措施，刪除了相關帖子，不應承擔侵權(quán)連帶責任。

13.

對于李四住院治療后傷情惡化的結(jié)果，李父可以向誰主張承擔責任?理由是什么?正確答案：李父可以向醫(yī)院和供血單位主張侵權(quán)責任。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第54條的規(guī)定，患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任。根據(jù)第58條的規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。本案中，醫(yī)院拒絕提供與糾紛有關的病歷資料，推定其有過錯，應當承擔侵權(quán)責任。

《侵權(quán)責任法》第59條規(guī)定：因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。本案中，李四因輸入不合格的血液而導致傷情惡化，可以向血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)院請求賠償，醫(yī)院賠償后，有權(quán)向血液提供機構(gòu)追償。

14.

王五對自身所遭受的損害如何進行救濟?正確答案：王五可以向田大和張三主張人身損害和精神損害賠償。首先，《侵權(quán)責任法》第31條規(guī)定：因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)呢熑巍Ｓ捎趶埲`規(guī)橫穿馬路導致車體晃動，王五跌落受傷，張三作為引起險情的人應當承擔賠償責任。

其次，《侵權(quán)責任法》第35條規(guī)定：個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任。田大沒有讓王五坐在副駕駛位置，而讓其坐在貨倉中，未盡到合理的注意義務，應承擔與其過錯相應的賠償責任。

最后，《侵權(quán)責任法》第22條規(guī)定：侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。本案中，王五由于工傷臉部受損而導致精神損害，可以請求田大、張三同時承擔人身損害和精神損害賠償責任。

2012年7月，羅斯在天空論壇發(fā)起一次“AA制”自助野外探險活動，瑞秋、錢德、喬伊、菲比四人參加。每人交200元作為活動經(jīng)費，統(tǒng)一交由羅斯管理。7月20日，郊游第二天，瑞秋、菲比想在途經(jīng)的河灘扎帳篷夜宿，羅斯極力勸阻，但瑞秋、菲比二人見天氣晴好，并且河道明顯已干涸很久，周邊也沒有任何危險警示牌，便以為是廢棄的河道，堅持把帳篷搭在了河灘中間。夜間，帳篷被突襲的大水沖塌。羅斯、錢德和喬伊三人見狀大聲呼喊，并和正在山中采集草藥的大衛(wèi)一起將瑞秋救出，菲比遇難。施救過程中，喬伊未經(jīng)羅斯同意使用其背包做漂浮用，致使包內(nèi)的現(xiàn)金3000元遺失、手表長時間進水無法再使用；大衛(wèi)的手臂骨折。后經(jīng)查得知，當晚大水系上游水電站突然開閘泄水所致，但水電站沒有發(fā)出預警信號。隨后，錢德因有急事需提前返回，在鄉(xiāng)間馬路旁攔截一輛出租車，司機告知錢德其已停業(yè)下班，錢德表示愿付雙倍車費，司機表示其已開了一天車，很累，如果出了什么事情，由錢德自己負責，錢德同意。返程途中，因出租車司機一時大意，與另一輛相向行駛的貨車發(fā)生碰撞，錢德受傷。

問題：15.

羅斯、瑞秋、錢德、喬伊是否應當對菲比的死亡承擔責任?為什么?正確答案：不應當。因為羅斯等四人與菲比之間不存在民事法律關系，不負有法律上的安全保障義務。

16.

水電站是否應當對菲比的死亡承擔侵權(quán)責任?為什么?正確答案：應當。因為水電站在沒有危險提示的情況下突然泄水存在過錯，致使菲比遇險死亡。盡管菲比在河灘露宿也存在一定過錯，但不能免除水電站的責任。

17.

大衛(wèi)的手臂受傷如何尋求救濟?為什么?正確答案：大衛(wèi)可以要求水電站賠償損失，還可以要求瑞秋給予補償。因為大衛(wèi)的手臂是在救助瑞秋、菲比的過程中受傷，水電站是侵權(quán)人，應當承擔對大衛(wèi)的賠償責任；瑞秋是受益人，大衛(wèi)可以要求瑞秋給予適當補償。

18.

如果羅斯要求喬伊賠償其背包內(nèi)財物損失，是否能得到支持?為什么?正確答案：不能。因為喬伊對背包的使用是緊急避險，且無不當，故不應當對財物損失承擔賠償責任；財物損失應當由引起險情的水電站承擔。

19.

錢德和出租車司機之間作出的“如果出了什么事情，由錢德自己負責”的約定是否有效?正確答案：約定無效，該約定屬于無效的負責條款。

20.

對于自己所受的損害，錢德可以什么為由對出租車司機提起訴訟?正確答案：錢德既可以要求出租車司機承擔違約責任，也可以要求其承擔侵權(quán)責任，但兩者不能同時行使。[解析]

1．民事法律關系是由民法調(diào)整的、平等主體之間的、以權(quán)利義務為內(nèi)容的社會關系。民事法律關系具有以下四個特征：(1)民事法律關系是平等的法律主體之間的關系。這種平等性一般表現(xiàn)為他們在民事法律活動中權(quán)利義務的對等性。(2)民事法律關系是由民事法律規(guī)范所調(diào)整的社會關系，包括平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。(3)民事法律關系是隨著特定的民事法律事實的發(fā)生而產(chǎn)生的。包括兩類：一是人的行為；二是不以人的意志為要件的客觀事實，又可分為事件和狀態(tài)。(4)民事法律關系是以民事權(quán)利和民事義務為內(nèi)容的社會關系。不是所有的社會生活中形成的關系都能上升成為民事法律關系，只有在其符合以上四個特征時，才能上升成為民事法律關系。本案中，羅斯發(fā)起，瑞秋、錢德、喬伊和菲比參加“AA制”自助野外探險活動，這只是生活中行為方式的結(jié)合，不受民事法律規(guī)范的調(diào)整，五人之間不存在具有約束力的權(quán)利義務，不存在民事法律關系，相互之間不負有安全保障義務。菲比的死亡是由突襲的河水導致的，菲比作為完全民事行為能力人，應當對在河灘露宿的危險性有充分的認知能力，羅斯等四人與菲比之間僅存在道德上的救助義務，而這一道德義務不受民法調(diào)整約束，所以羅斯等四人不應當對菲比的死亡承擔賠償責任。

2．過錯是一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件中的主觀因素，是行為人決定其行為的一種故意或過失的主觀心理狀態(tài)。過錯違反的是對他人的注意義務，表明行為人主觀上的應受非難性或應受譴責性，是對行為人行為的否定評價?！肚謾?quán)責任法》第6條第1款規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應當承擔侵權(quán)責任?！北景钢?，水電站在泄水前沒有發(fā)出警報，并且在其下游河道也沒有設置危險警示，沒有盡到善良管理人的注意義務，存在疏忽大意的過失。水電站的突然泄水致使菲比死亡，水電站應對此承擔侵權(quán)賠償責任。

受害人過錯是侵權(quán)責任的抗辯事由之一，是指受害人對損害結(jié)果的發(fā)生存在過錯。受害人的過錯，包括故意和過失。如果加害人并沒過錯，損害結(jié)果完全系受害人的行為引起的，則免除加害人的責任。如果加害人與受害人都存在過錯，那么加害人與受害人雙方各自根據(jù)其過錯程度承擔相應的責任?！肚謾?quán)責任法》第26條規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的貢任?！北景钢?，菲比應當預見在河灘露宿會有危險，但輕信可以避免，存在過失。將水電站與菲比的過失程度相比較，菲比的過失不足以免除水電站的侵權(quán)責任，但是可以減輕其責任。

3．關于見義勇為，《侵權(quán)責任法》第23條規(guī)定：“因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔責任。侵權(quán)人逃逸或者無力承擔責任，被侵權(quán)人請求補償?shù)模芤嫒藨斀o予適當補償?！北景钢?，正在山中采集草藥的大衛(wèi)對瑞秋、菲比并沒有救助義務，其救助行為是見義勇為。依上述規(guī)定，對瑞秋、菲比造成侵害的水電站應當對大衛(wèi)承擔醫(yī)療費、誤工費等損失的賠償責任。水電站不承擔責任或無力承擔責任的，作為受益人的瑞秋則負有一定的補償義務。

4．緊急避險是指為使社會公共利益、本人或他人的合法權(quán)益免遭現(xiàn)實的、緊迫的侵害的危險，行為人不得已而采取的致人人身、財產(chǎn)損害的行為?！肚謾?quán)責任法》第31條規(guī)定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)呢熑巍！睂τ谑欠瘛安划敗薄ⅰ俺^必要限度”的判斷，一般以是否為挽救較大的利益而損失較小的利益為標準。本案中，瑞秋、菲比陷入生命危險，喬伊在緊急情況下使用羅斯的背包屬于緊急避險，并且生命價值顯然大于背包財產(chǎn)價值，喬伊采取的行為并無不當，不應承擔對財物損失的賠償責任。險情是由水電站突然泄水引起的，故而，羅斯可以要求水電站承擔賠償責任，但無權(quán)要求喬伊承擔責任。

5．本題考查無效的免責條款?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：(一)造成對方人身損害的；(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。”本案中，出租車司機已經(jīng)同意錢德乘坐出租車，兩人之間達成客運合同，雙方作出的“如果出了什么事情，由錢德自己負責”的約定屬于該條規(guī)定的無效的免責條款，所以該約定是無效的。

6．在客運合同中，承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔責任?！逗贤ā返?02條規(guī)定：“承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客?！北景钢校鲎廛囁緳C與錢德訂立了客運合同，后發(fā)生車輛碰撞，錢德受傷，承運人出租車司機違反安全運輸義務，應當對錢德承擔違約責任。另外，《侵權(quán)責任法》第6條第1款規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應當承擔侵權(quán)責任?！币驗槌鲎廛囁緳C一時大意，與相向行駛的貨車發(fā)生碰撞，致使錢德受傷，司機存在主觀過錯，構(gòu)成侵權(quán)行為，錢德也可以要求其承擔侵權(quán)責任。

當發(fā)生違約責任與侵權(quán)責任競合的情形，當事人僅有權(quán)擇一行使。《合同法》第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任?！北景钢?，錢德既可以要求出租車司機承擔違約責任，也可以要求其承擔侵權(quán)責任，但兩者不能同時行使。

2012年10月，甲欲將其在南海花園的一套兩居室賣出。乙得知后，找到甲。10月11日，乙與甲簽訂了房屋買賣合同，約定一周后乙付清全部房款，雙方辦理房屋變更登記手續(xù)。當日，乙預付了房款10,000元給甲，拿到了房屋的鑰匙，并將事先準備好的假的房屋所有權(quán)證與真的房屋所有權(quán)證調(diào)包。次日，乙攜帶真房產(chǎn)證，自稱是該兩居室的房主甲，與丙簽訂了該兩居室的房屋買賣合同。約定：每平方米的價格為市場均價12,000元；10月13日下午丙一次性付清全部房款，乙交付房屋鑰匙給丙；之后兩日內(nèi)，雙方辦理房屋變更登記手續(xù)。簽約之前，在丙的要求下，乙曾帶丙看房。該兩居室的客廳中掛有甲家全家福照片，但丙對乙的身份沒有產(chǎn)生任何懷疑。10月14日上午，乙、丙一起到南海區(qū)房屋管理局辦理了變更登記手續(xù)。辦理登記過程中，房屋管理局工作人員對身份證、簽名筆跡均沒有提出任何異議。次日，丙去布置房屋時，遇到甲，知道了事情真相。并且獲知14日晚，雷擊致使該兩居室中的壁線短路起火，引發(fā)火災，墻壁毀損嚴重，甲認為房屋仍然歸自己所有，要求丙返還房屋，但丙認為自己已經(jīng)支付了全部房款，并且房屋已登記在自己名下，應歸自己所有。

問題：21.

乙拿到房屋鑰匙是否就取得了房屋所有權(quán)?為什么?正確答案：不是。甲乙并沒有辦理房屋變更登記手續(xù)，所以房屋的所有權(quán)并沒有發(fā)生移轉(zhuǎn)。

22.

甲能否以乙所預付的10,000元房款是定金為由，主張依據(jù)定金法則獲得雙倍賠償?為什么?正確答案：不能。乙支付的10,000元是房屋預付款，當事人沒有明確約定定金性質(zhì)，所以不是定金。

23.

乙、丙之間的房屋買賣合同效力如何?為什么?正確答案：合同有效，雖然乙是無權(quán)處分，但根據(jù)《買賣合同解釋》，買賣合同是有效的。

24.

房屋因火災遭受的損失應當由誰承擔?為什么?正確答案：丙。乙、丙雙方于10月14日上午辦理了房屋所有權(quán)變更登記手續(xù)，完成了房屋的交付，自此時起，丙承擔房屋損失的風險。

25.

丙能否取得房屋所有權(quán)?為什么?正確答案：能。丙構(gòu)成不動產(chǎn)的善意取得。

26.

甲應如何向房屋管理局尋求救濟?正確答案：甲可以向房屋管理局申請更正登記，如果丙不同意更正，甲可以向房屋管理局申請異議登記。此外，甲可以要求房屋管理局對變更登記錯誤承擔民事賠償責任。[解析]

1．基于物權(quán)的法律特性，物權(quán)的公示原則要求物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅，必須以一定的可以從外部查知的方式表現(xiàn)出來。我國法律以登記為不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法，對于登記的法律效果，原則上實行登記要件主義，即以登記作為不動產(chǎn)物權(quán)變動的要件，非經(jīng)登記，不僅不能對抗第三人，而且在當事人之間也不發(fā)生效力?！段餀?quán)法》第6條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應當依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設立和轉(zhuǎn)讓，應當依照法律規(guī)定交付。”《物權(quán)法》第9條第1款規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！钡?4條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀?，自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力?！庇纱丝芍?，本案中，乙僅僅拿到了房屋的鑰匙，甲乙并沒有辦理房屋變更登記手續(xù)，所以房屋的所有權(quán)并沒有發(fā)生移轉(zhuǎn)，乙未取得房屋的所有權(quán)，甲仍是房屋的所有人。

2．定金是指合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當事人雙方的約定，由當事人一方在合同訂立時或訂立后、履行前，按合同標的額的一定比例，預先給付對方當事人的金錢或者其他代替物。在實踐中必須注意將定金與其他形式的金錢擔保加以區(qū)分，當事人沒有約定定金性質(zhì)的，不得主張定金權(quán)利?！稉７ā返?0條規(guī)定：“定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。”最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《擔保法解釋》)第118條規(guī)定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事入主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！北景钢?，乙支付的10,000元是房屋預付款，當事人沒有明確約定定金性質(zhì)，所以不是定金，甲不能以乙所預付的10,000元房款是定金為由，主張依據(jù)定金法則獲得雙倍賠償。

3．無權(quán)處分行為是無處分權(quán)入以自己名義對他人權(quán)利標的所為之法律行為，該行為若經(jīng)有權(quán)利人同意，效力溯自處分之時起有效；若有權(quán)利人不同意，則效力確定為無效?！顿I賣合同解釋》第3條第1款的規(guī)定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。本案中，乙攜帶其調(diào)包所得的真房產(chǎn)證，自稱是該兩居室的房屋甲，與丙簽訂了該兩居室的房屋買賣合同，乙非真正的所有權(quán)人，其行為屬于無權(quán)處分，但依據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，該房屋買賣合同效力有效。

4．在標的物非因雙方當事人的故意或者過失而發(fā)生意外毀損和滅失的情況下，根據(jù)我國法律的規(guī)定，標的物風險責任承擔的確定采交付原則?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北景钢?，乙、丙沒有對房屋毀損、滅失的風險承擔作出特別約定，故而應依一般性規(guī)定判定風險的承擔者。乙、丙雙方于10月14日上午辦理了房屋所有權(quán)變更登記手續(xù)，完成了房屋的交付，自此時起，丙承擔房屋損失的風險。所以，10月14日晚火災造成的損失應當由丙承擔。

5．我國《物權(quán)法》規(guī)定動產(chǎn)、不動產(chǎn)和