第八章-證券法律制度

第八章證券法律制度第一節(jié)證券和證券法概述一、證券法概述證券法是調(diào)整證券發(fā)行、交易過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國證券法的基本原則有三個：1.公開、公平、公正原則2.自愿、有償、誠實信用原則3.國家統(tǒng)一監(jiān)管和行業(yè)自律管理相結(jié)合的原則二、證券的概念和種類（一）證券的概念證券是指發(fā)行人依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準發(fā)行的，表示一定財產(chǎn)權(quán)利的憑證。（二）證券的種類我國現(xiàn)行《證券法》中規(guī)定的證券包括股票、債券、證券投資基金和國務(wù)院依法認定的其他證券。1.股票

股票是股份有限公司發(fā)行的、用以證明投資者的股東身份和權(quán)益并據(jù)以獲得股息和紅利的憑證。股票依不同的劃分標(biāo)準有不同的種類：（1）依票面上是否記載股東名稱，股票可分為記名股票與不記名股票。（2）依股票所代表的股東權(quán)利內(nèi)容和行使順序不同，股票可分為普通股與優(yōu)先股。（3）根據(jù)投資資金來源地不同，我國還將股票劃分為A股、B股、H股、N股與S股。此外，股票依票面上是否記載金額，可分為有面額股與無面額股；依股東是否對股份有限公司的經(jīng)營管理享有表決權(quán)，可分為有表決權(quán)股與無表決權(quán)股；依據(jù)投資主體的不同，可分為國家股、法人股與社會公眾股。2.債券

債券是社會各類經(jīng)濟主體為籌集資金而發(fā)行的，承諾定期支付利息和到期償還本金的證券。債券依據(jù)發(fā)行主體的不同可分為：政府債券、金融債券、公司債券、其他法人債券和國際債券。3．證券投資基金

證券投資基金是通過向投資人發(fā)行股份或收益憑證募集資金，交由專業(yè)投資機構(gòu)管理，以獲取一定收益的投資工具。我國的《證券投資基金法》明確規(guī)定了封閉式基金和開放式基金兩種基金。三、證券市場

證券市場是股票、債券、基金等有價證券及其衍生產(chǎn)品發(fā)行和交易的場所。按照不同的標(biāo)準，可以對證券市場進行不同的分類：1.按照市場的職能，證券市場可以分為證券發(fā)行市場和證券交易市場；2.按照交易的對象，證券市場可以分為股票市場、債券市場和基金市場；3.按照組織形式不同，證券市場可以分為場內(nèi)市場和場外市場。第二節(jié)證券的發(fā)行一、證券發(fā)行的概念和種類（一）證券發(fā)行的概念證券發(fā)行是指經(jīng)批準，符合條件的證券發(fā)行人，以籌集資金為目的，按照法定程序?qū)⒆C券銷售給投資者的行為。（二）證券發(fā)行的種類1.依據(jù)發(fā)行對象的不同，可將證券發(fā)行分為公開發(fā)行和非公開發(fā)行。（1）公開發(fā)行是發(fā)行人向非特定的多數(shù)投資者公開發(fā)售證券的方式。我國《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：①向不特定對象發(fā)行證券；②向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券；③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。（2）非公開發(fā)行是指發(fā)行人發(fā)行證券僅面向特定的少數(shù)投資者發(fā)行。2.根據(jù)是否借助證券承銷機構(gòu)的參與，證券發(fā)行可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。3.根據(jù)發(fā)行目的的不同，證券發(fā)行可分為設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行。二、證券發(fā)行的基本制度1.證券發(fā)行審核制度2.證券發(fā)行信息公開制度3.證券發(fā)行承銷制度證券承銷是指證券經(jīng)營機構(gòu)依照承銷協(xié)議接受證券發(fā)行人的委托代為銷售股票、債券或其他投資證券的行為。證券承銷的方式有代銷和包銷兩種。根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，證券的代銷、包銷期最長不得超過90日。向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。4.證券發(fā)行上市保薦制度三、證券發(fā)行的條件（一）股票發(fā)行的條件1.設(shè)立發(fā)行的條件（1）要有符合法定人數(shù)2人以上200人以下的發(fā)起人，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；（2）有發(fā)起人草擬的公司章程；（3）有公司名稱和住所；（4）除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；（5）應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷證券，簽訂承銷協(xié)議；（6）應(yīng)當(dāng)與銀行簽訂代收股款協(xié)議等。2.新股發(fā)行的條件(1)具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；(2)具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；(3)最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；(4)經(jīng)國務(wù)院批準的證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。（二）公司債券發(fā)行的條件1.積極條件公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合上述規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合《證券法》關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。2.消極條件

有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：(1)前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；(2)對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；(3)違反法律規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。第三節(jié)證券的交易一、證券交易的概念證券交易是指持有人依照一定的證券交易規(guī)則將證券轉(zhuǎn)讓給其他投資者的法律行為。經(jīng)依法核準的上市交易的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易。目前，我國有兩家證券交易所，即上海證券交易所和深圳證券交易所。在證券交易所內(nèi)進行的交易采取集中競價的交易方式，成交順序堅持價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則。

二、證券交易的程序

目前，我國的上海證券交易所和深圳證券交易所都實行會員制，即進人證券交易所參與集中競價交易的，必須是具有證券交易所會員資格的證券公司。一般投資者進行交易，都要委托證券公司代為買賣。

1.投資者在證券公司開設(shè)證券交易賬戶，包括證券專戶和資金專戶。2.投資者以書面、電話以及其他方式，委托為其開戶的證券公司代其買賣證券。3.證券公司根據(jù)投資者的委托按照時間優(yōu)先的規(guī)則提出交易申報，參與證券交易所場內(nèi)的集中競價交易，完成證券交易。4.證券登記結(jié)算機構(gòu)根據(jù)成交結(jié)果，按照清算交割規(guī)則，進行證券和資金的清算交割，辦理證券的登記過戶手續(xù)。三、禁止的證券交易行為1.內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕人員和以不正當(dāng)手段獲取內(nèi)幕信息的其他人員違反法律規(guī)定，泄露內(nèi)幕信息、根據(jù)內(nèi)幕信息買賣證券或者建議他人買賣證券的行為。內(nèi)幕信息是指在證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。內(nèi)幕人員是指知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員。我國《證券法》明確規(guī)定，禁止內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

2.操縱市場《證券法》禁止任何人以下列手段操縱證券市場：（1）單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；（2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（3）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（4）以其他手段操縱證券市場。3.虛假陳述

我國《證券法》規(guī)定，各種傳播媒介傳播證券交易信息必須真實、客觀，禁止誤導(dǎo)。證券法禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場；禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。4.欺詐客戶《證券法》禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：（1）違背客戶的委托為其買賣證券；（2）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件；（3）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；（4）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；（5）為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣；（6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（7）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。第四節(jié)證券的上市一、證券上市的概念證券上市是指經(jīng)證券交易所審核，證券發(fā)行人將已公開發(fā)行的證券在證券交易所掛牌進行集中競價交易的行為。二、股票上市（一）股票上市的條件根據(jù)我國《證券法》第50條規(guī)定，股份有限公司申請其股票在境內(nèi)上市必須符合以下條件：1.股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門核準已公開發(fā)行；2.公司股本總額不少于人民幣3000萬元；3.公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10％以上；4.公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于上述規(guī)定的上市條件，但要報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。（二）股票上市的暫停與終止1．股票上市的暫停

上市公司具備《證券法》規(guī)定的下列情形的，其股票依法暫停上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)虧損；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。2．股票上市的終止

上市公司具備《證券法》規(guī)定的下列情形的，其股票依法終止上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；（3）公司最近3年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。三、債券上市（一）債券上市的條件公司申請其公司債券上市交易必須符合下列條件：1.公司債券的期限為1年以上；2.公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；3.公司申請其債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。（二）債券上市的暫停與終止

公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：（1）公司有重大違法行為；（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；（3）公司債券所募集資金不按照審批機關(guān)核準的用途使用；（4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；（5）公司最近2年連續(xù)虧損。公司有以上第（l）項、第（4）項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴重的，或者有以上第（2）項、第（3）項、第（5）項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止該公司債券上市。公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市。四、持續(xù)信息公開制度1．上市公告2．定期報告3．臨時報告第五節(jié)上市公司收購一、上市公司收購的概念上市公司收購是指投資者為達到對上市公司控股或者兼并的目的，而依法購買其已發(fā)行上市的股份的行為。根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法的方式收購上市公司。二、要約收購

要約收購是指收購人通過向目標(biāo)公司的股東發(fā)出收購要約的方式收購股票的行為。我國《證券法》規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。三、協(xié)議收購

協(xié)議收購是指在證券交易所之外，收購人與特定的目標(biāo)公司股東就股份轉(zhuǎn)讓事宜協(xié)商達成一致，受讓其持有股份而進行的收購行為。采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。四、權(quán)益披露制度

我國《證券法》規(guī)定，在證券交易所進行證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％，應(yīng)當(dāng)依照上述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。五、上市公司收購的后果1.收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。2.在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3.收購行為完成后，收購人與被收